稅法確定性問題制度與法理課件

稅法確定性問題的原理、邏輯與制度評析中國社會科學(xué)院財稅法案例研究中心主任中國社會科學(xué)院財經(jīng)院稅收研究室副研究員律師、博士、商法學(xué)博士后一、原理：稅法確定性問題的背景與實質(zhì)1、商人走在商法前面，也總是走在稅法前面。無窮多變的商事交易類型和有限的稅法規(guī)則之間，存在巨大空白地帶。2、制定法不足以涵蓋經(jīng)濟交易類型，導(dǎo)致一方面稅收立法越來越規(guī)模宏大、汗牛充棟，但與此同時，稅法的不完備性也日益凸顯，稅法規(guī)則供應(yīng)不足，乃是一個全球性難題；3、美國的國內(nèi)收入法典已經(jīng)足夠厚了，以至于有個美國總統(tǒng)曾經(jīng)說，這個法典是人類文明史上的一個恥辱。因為，沒有人真正弄得懂里面寫的什么。即便稅法專家，也只是某個方面的稅收專家。而不能窮盡稅法的所有領(lǐng)域。4、盡管如此，IRS（美國國內(nèi)收入署）還每年頒布數(shù)千件解釋性文件，以解釋稅法。同時，以2009年為例，美國另有1千多件稅收事先裁定申請（包括APA）；5、在現(xiàn)行開征的18個稅種中，中國僅有三部稅收法律，其他都是暫行條例。但是中國每年稅收大規(guī)模增長，這說明，稅法實際的運行遵循著一套內(nèi)在的邏輯。6、大量的稅收規(guī)范性文件發(fā)揮著填補稅法規(guī)則不足的作用。國稅發(fā)、國稅函，財稅法、財稅字（現(xiàn)在叫做稅總發(fā)、稅總函、稅總公告）在支撐稅法秩序的運轉(zhuǎn)。7、稅法介入經(jīng)濟交易，對經(jīng)濟交易進(jìn)行稅法評價，基本任務(wù)是認(rèn)定“稅收構(gòu)成要件”。也即尋找：（1）納稅主體；（2）稅收客體（定性、有無、及其量化）（3）稅收管轄權(quán)；（4）稅收優(yōu)惠條件是否成就；其中最多的問題是：納稅主體和稅收客體的認(rèn)定。8、稅收構(gòu)成要件受到稅收法定主義的約束，也即構(gòu)成要件是法定的。但是，在具體的涉稅案件中，稅收構(gòu)成要件不會自動呈現(xiàn)。稅企雙方需要經(jīng)過爭論、論辯和溝通或者協(xié)調(diào)以達(dá)成稅法共識，在這個過程當(dāng)當(dāng)中，部頒稅法規(guī)則，承擔(dān)了識別稅收構(gòu)成要件和稅法解釋的功能。9、研究發(fā)現(xiàn)，其絕大部分沒有突破稅收法定主義的界限。有些盡管走向了稅法實質(zhì)主義，但是，依然沒有違法稅收公平和實質(zhì)正義。比如，融資租賃合同，以借貸合同而非租賃合同貼花（國稅地[1988]30號）后者稅率是前者的十倍，有利于納稅人。10、融資租賃交易中，“售后回租”業(yè)務(wù)，存在兩個環(huán)節(jié)，“銷售-回租”。前一個“銷售”給融資租賃的環(huán)節(jié)，由于不具有經(jīng)濟實質(zhì)（不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有、的風(fēng)險和收益沒有轉(zhuǎn)移），因此，稅法規(guī)則稅總公告2010年13號，就對第一個銷售環(huán)節(jié)進(jìn)行稅法否認(rèn)，認(rèn)為不存在增值稅和所得稅的稅收客體，無需開具增值稅專用發(fā)票，有利于納稅人。11、認(rèn)定稅收構(gòu)成要件，稅企雙方均在從事遵守、適用和解釋稅法的活動。適用、遵守和解釋稅法是稅收行政執(zhí)法一項不可回避的職權(quán)和職責(zé)。12、稅務(wù)機關(guān)不得獨享稅法解釋權(quán)。稅法解釋權(quán)共享。引申出（1）稅務(wù)機關(guān)有“事先裁定”和個案批復(fù)職責(zé)、職權(quán);（2)稅法行政解釋不得突破立法解釋，且受到司法權(quán)的審查和制約。

13、稅務(wù)機關(guān)不得獨享稅法解釋權(quán)。稅法解釋權(quán)應(yīng)該在立法、執(zhí)法和司法機關(guān)之間共享。這就引申出：（1）稅務(wù)機關(guān)有“事先裁定”和“個案批復(fù)”職責(zé)、職權(quán);（2)稅法行政解釋不得突破立法解釋，且受到司法權(quán)的審查和制約，稅收司法必須激活或者有效運轉(zhuǎn)。法院在新時期對稅收行政行為的審查將越來越多，以便回應(yīng)納稅人權(quán)利時代訴求。（2）稅務(wù)機關(guān)不得獨享稅收爭議裁決權(quán)。爭議裁決與稅法解釋密切相關(guān)。因此，新修訂的稅收征管法應(yīng)該取消復(fù)議前置，還納稅人復(fù)議或者訴訟的選擇權(quán)。況且，納稅人無需繳納稅款就可以提起復(fù)議或者訴訟，因為，訴權(quán)是納稅人的憲法權(quán)利，“無救濟即無權(quán)利”。二、邏輯稅法確定性是“稅收政策確定性”的法學(xué)表述。事先裁定，具有稅收服務(wù)也是行政行為雙重特性，但與征收行為不同，一般不具有可訴性。現(xiàn)代稅法的協(xié)商性品格?，F(xiàn)代行政的回應(yīng)性、服務(wù)性、法治化、民主化；事先裁定，對“擬議交易”（proposedtransaction）進(jìn)行稅法評價，稅法評價是遵從、適用和解釋稅法的過程，依據(jù)是實定法、法律原則、行政慣例，與剩余立法權(quán)無關(guān)。個案批復(fù)，主要是對“既成交易”（completedtransactions）進(jìn)行稅法評價。稅法評價稅法評價是稅企雙方適用、解釋和遵從稅法，經(jīng)過爭辯、論辯和論證，對稅收構(gòu)成要件達(dá)成一致和共識的過程。稅收構(gòu)成要件：1、納稅主體；2、稅收客體的有無、定性和量化（收入、成本、費用和損失的歸集與扣除）；3、優(yōu)惠條件成就與否；4、稅收管轄權(quán)。稅法評價稅法評價是稅企雙方適用、解釋和遵從稅法，經(jīng)過爭辯、論辯和論證，對稅收構(gòu)成要件達(dá)成一致和共識的過程。稅收構(gòu)成要件：1、納稅主體；2、稅收客體的有無、定性和量化（收入、成本、費用和損失的歸集與扣除）；3、優(yōu)惠條件成就與否；4、稅收管轄權(quán)。交易定性1、交易一旦發(fā)生，其稅法性質(zhì)就客觀存在；2、交易定性，就是利用稅法規(guī)則和稅法原理，認(rèn)定稅收構(gòu)成要件。3、稅法評價，即依據(jù)稅法原理、原則和稅法規(guī)定認(rèn)定稅收構(gòu)成要件，必須先對交易進(jìn)行稅法定性。交易定性是稅法評價的基礎(chǔ)，貫穿于稅法評價始終。4、推論（1）交易定性解決納稅主體認(rèn)定；稅收課題有無、定性和量化；優(yōu)惠條件是否成就；稅收管轄權(quán)等問題。（2）由于構(gòu)成要件法定，交易定性受到稅收法定主義的約束。

稅法的核心概念稅法的獨立性取決于其核心概念稅法的核心概念的兩個功能：1、構(gòu)筑稅法理論大廈；2、貫穿稅法實踐始終；稅法的兩個核心概念（理論）

1、稅收構(gòu)成要件（靜態(tài)、法定、理論品格）；

2、交易定性（動態(tài)、解釋、實踐品格）；稅收要件

六要件說：黃茂榮《稅法總論》（第一冊），植根法學(xué)叢書編輯室編輯2002年版，第270-293頁。該著認(rèn)為，“捐稅要件”包括：捐稅主體、捐稅客體、捐稅客體的歸屬、課稅基礎(chǔ)（稅基）、稅率與捐稅減免事由六項。五要件說：“課稅要素”，包括納稅主體、稅收客體、稅目與計稅依據(jù)、稅率、稅收特別措施共五項（不包含稅收客體的歸屬），參張守文：《財稅法疏議》，北京大學(xué)出版社2005年版，第48-48、51-52頁。筆者贊同稅收構(gòu)成要件“五要件說”。因為所謂構(gòu)成要件，勢必受稅收法定約束，而制定法從技術(shù)上無法全部解決“客體歸屬”問題，否則稅法就變得更加復(fù)雜、繁瑣、冗長和脫離人民。商事交易中客體的歸屬千奇百怪，靈活多變，使立法無力駕馭，有賴于“部頒規(guī)則”予以調(diào)整和規(guī)制，從這個意義上，單純“提升稅收立法層級”，很難對稅收法治有實質(zhì)性推動。

（一）納稅主體認(rèn)定

納稅主體是指依照稅法規(guī)定因發(fā)生特定交易、行為、擁有某項資源、持有某項財產(chǎn)而負(fù)有繳納某種稅款義務(wù)的主體。納稅主體：基于法律規(guī)定，負(fù)有法定納稅義務(wù)；扣繳主體：代扣代繳義務(wù)人、代征代繳義務(wù)人?；诜梢?guī)定和委托合同；分享《稅收征管法》有關(guān)扣繳義務(wù)人的法律責(zé)任?；诜梢?guī)定或委托合同。代繳主體：（代征代繳、代扣代繳）、納稅擔(dān)保人代繳、商事交易安排的代繳。納稅主體認(rèn)定與交易定性密切相關(guān)。在單一合約交易中，納稅主體認(rèn)定相對容易。在復(fù)合交易中，認(rèn)定納稅主體容易發(fā)生混淆。（一）交易類型1、單一交易雙方主體，合同中僅存在一個法律關(guān)系的交易。如買賣、租賃、聯(lián)營、特許權(quán)使用、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、借用、贈與。等2、復(fù)合交易單一合同中，隱含兩個或兩個以上法律關(guān)系的交易。如聯(lián)建合同、互易合同、以房抵債、以房抵息、以股抵債、企業(yè)并購（現(xiàn)金換股、以股換股、以債券換股、債轉(zhuǎn)股）。以物易物、以貨抵債、以服務(wù)沖抵租金。此時要對交易進(jìn)行分解。第三人介入交易比如代理、居間、行紀(jì)、拍賣、名義借用、資質(zhì)借用、信托、融資租賃等；經(jīng)一組合約實現(xiàn)的交易，如融資租賃、融資融券、售后回租、銷售-回購、線性交易、環(huán)形交易等。復(fù)合交易單一合約中隱含兩個或兩個以上法律關(guān)系的交易。如聯(lián)建合同、互易合同、以房抵債、以房抵息、以股抵債、企業(yè)并購（現(xiàn)金換股、以股換股、以債券換股、債轉(zhuǎn)股）。以物易物、以貨抵債、以服務(wù)沖抵租金。此時要對交易進(jìn)行分解。第三人介入交易。比如代理、居間、行紀(jì)、拍賣、名義借用、資質(zhì)借用、納稅擔(dān)保、代繳、信托、融資租賃等；經(jīng)一組合約實現(xiàn)的交易。如融資租賃、融資融券、售后回租、銷售-回購、線性交易、環(huán)形交易等。單一合約交易定性：如何面對虛假的外觀、形式、名稱與結(jié)構(gòu)法律關(guān)系的性質(zhì)有時以虛假的外觀、形式、名稱、結(jié)構(gòu)表現(xiàn)出來。交易定性理論如何解決稅收客體的“名--形”沖突或“形--實”沖突？名為“聯(lián)營”實為“借貸”、名為“委建”實為“買賣”、名為“聯(lián)建”實為“以物易物”、名為“買一贈一”實為“折價銷售”[

國稅函（2008）875號

]，名為“投資合作”實為“租賃”，名為“贈與”實為“租賃”、名為“銷售-回購”實為“融資”[

國稅函（2008）875號

]、名為“承包”實為“掛靠”（借用資質(zhì)）、名為“借款”實為“利潤分配”[（財稅[2003]158號）、國稅發(fā)[2005]120號]，等等，不勝枚舉。稅法評價和實質(zhì)課稅：交易外觀、形式、名稱、結(jié)構(gòu)或者流程等----交易實質(zhì)：復(fù)雜性、技術(shù)性、挑戰(zhàn)性，綜合性。

三次評價理論稅法評價的對象是商事交易，商事交易必借助合同工具，具有民商法的外觀。因此，民商法第一次進(jìn)入評價，民商法評價遵循民商法的外觀主義，民商法主要解決權(quán)力、義務(wù)、風(fēng)險、給付和承擔(dān)的劃分。權(quán)利義務(wù)的對等平衡。意思自治、交易安全是其主要法律價值。民法（《民法通則》、《合同法》、《物權(quán)法》、《侵權(quán)行為法》等）遵循意思自治、誠實信用、主體平等、等價有償原則；商法（《海商法》、《公司法》、《證券法》、《保險法》、《合伙法》、《銀行法》、《票據(jù)法》、《信托法》、《基金法》、《破產(chǎn)法》）則遵循主體法定、交易公平、簡便迅捷、交易安全原則。參楊小強，《合同的稅法考量》，山東人民出版社2007年版。楊小強：《增值稅法上的第三人考量》，載《法學(xué)家》2007年第4期。

稅法第二次進(jìn)入評價。對經(jīng)濟交易和經(jīng)濟行為實施稅法評價，須遵循稅法規(guī)定、稅法的原理和原則；稅法評價基于民商法評價，但不照單全收。在復(fù)合交易或者交易的形式、名稱、外觀與實質(zhì)不一致時，應(yīng)求諸交易的實質(zhì)，進(jìn)行稅法評價和認(rèn)定，這就是實質(zhì)課稅原則。去形式而求實質(zhì)，賦予稅法獨特的精神氣質(zhì)，是稅法領(lǐng)域較為獨特的一項法律原則。民商法、稅法和刑法評價，依次分別進(jìn)入，每一次評價均須對前一次評價有充分的理解和尊重。也即，稅法評價要充分理解交易的流程和結(jié)構(gòu)，包括主體間的權(quán)利義務(wù)結(jié)構(gòu)，但稅法評價對民商法評價又不能照單全收。刑法評價也要充分理解稅收管理制度運行的內(nèi)在邏輯，充分理解交易定性的理論和分析工具，否則，刑法評價就會失去基礎(chǔ)和前提。目前的問題是，刑法評價不理解具體的稅收管理制度細(xì)節(jié)，無視稅收管理的制度邏輯；也不了解稅法評價、稅法分析的原理、理論和工具，也就對其所保護(hù)的法益缺乏深刻理解。因而，實踐中，刑法評價進(jìn)入稅收領(lǐng)域往往出錯，經(jīng)不起歷史和法理的考驗。是故，交易定性理論:1、既突出稅法的獨立性；2、也強調(diào)法際的整合與融通；溝通并承接民商法，下啟刑法，為刑法評價提供一個基礎(chǔ)平臺。3、更彰顯稅法的謙抑性、復(fù)雜性、綜合性、技術(shù)性和挑戰(zhàn)性；交易定性理論，為稅法提供一個分析工具，稅法分析遂成為實踐性強、邏輯自足、日益精細(xì)和受人內(nèi)心尊敬的活動。法理解析：納稅主體、扣繳義務(wù)主體、代繳主體如何確定？A）著名賣場。攤主管理進(jìn)貨，管理庫存，擁有品牌貨物知識并尋找客戶，客戶在賣場購買品牌貨物之后，賣場開具銷售發(fā)票。并繳納增值稅。（銷售主體與收款主體、開票主體、繳稅主體分離。）B）拍賣交易。國稅發(fā)[1999]40號

。拍賣人與競買人簽訂《拍賣成交確認(rèn)書》，拍賣人是納稅主體。拍賣人代為繳納。民事委托合同約定稅款實際承擔(dān)。（實際銷售主體與收款主體、繳款主體、開票主體分離）C）電力銷售。東方衛(wèi)視，2013年3月1日早新聞報道：在上海，某些居民銷售電力，委托電網(wǎng)繳納銷售電力的增值稅。電網(wǎng)代為繳納。（名義借用）d)委托培訓(xùn)。甲機關(guān)單位將干部培訓(xùn)項目委托給乙培訓(xùn)公司負(fù)責(zé)具體實施，乙公司聘請著名教授丙擔(dān)任某課程講座，并支付勞務(wù)報酬。甲單位or乙公司是扣繳義務(wù)人？E）代為支付。甲影視中心（法人）下設(shè)乙攝制組，并委托某大導(dǎo)演負(fù)責(zé)某電影的拍攝。攝制組刻制公章、簽訂合同聘請演員丙參演電影，支付勞務(wù)報酬，問題：甲o(hù)r乙是支付人也即法定的扣繳義務(wù)人？參滕祥志：《扣繳法律關(guān)系的性質(zhì)及“單位”的稅法學(xué)含義》，2007年中國財稅法學(xué)年會論文優(yōu)秀論文一等獎。f）稅款代繳。案例一：廢舊物資收購公司甲的供貨商是各地零散戶。其銷售貨物應(yīng)該按照規(guī)定應(yīng)在銷售所在地繳納3%的增值稅（國稅發(fā)[1999]40號），但是由于其靈活機動，走村串巷，并未在銷售所在地辦理工商、稅務(wù)登記，無納稅人登記號，也就無法繳納稅款。甲公司為擴大交易，稅務(wù)機關(guān)為留住稅源，默認(rèn)甲公司設(shè)置三個個體工商戶，為其數(shù)十個零散戶供貨商銷售貨物繳納銷售貨物零散增值稅，并以三個個體工商戶的名義，申請稅務(wù)機關(guān)代開銷售發(fā)票（國稅發(fā)[2004]153號），并收取從甲公司賬戶劃出的稅款。交易真實，但三個自然人從未參與經(jīng)營，僅出借身份證辦理個體戶工商登記。問題：1、三個個體工商戶與三個自然人是否同一主體？交易真實的前提下，三個自然人不知情，能否認(rèn)定甲公司虛開增值稅專用發(fā)票？2、53個零散戶、三個個體戶、甲公司之間屬于幾個銷售關(guān)系？53個零散戶銷售商，與甲公司之間是何種法律關(guān)系？3、53個零散戶銷售商、甲公司與稅務(wù)機關(guān)之間系何種法律關(guān)系？4、這個交易結(jié)構(gòu)，是否符合國稅發(fā)[2002]893號的交易結(jié)構(gòu)？有何相同點？有何不同點？5、如果甲公司構(gòu)成虛開犯罪，稅務(wù)機關(guān)及其工作人員應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？【國稅函（2002）893號】福建省國家稅務(wù)局：你局《關(guān)于部分廢舊物資回收經(jīng)營業(yè)務(wù)政策處理問題的請示》（閩國稅發(fā)[2002]184號）收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)就有關(guān)問題批復(fù)如下：一、關(guān)于開具增值稅專用發(fā)票的定性問題廢舊物資收購人員（非本單位人員）在社會上收購廢舊物資，直接運送到購貨方（生產(chǎn)廠家），廢舊物資經(jīng)營單位根據(jù)上述雙方實際發(fā)生的業(yè)務(wù)，向廢舊物資收購人員開具廢舊物資收購憑證，在財務(wù)上作購進(jìn)處理，同時向購貨方開具增值稅專用發(fā)票或普通發(fā)票，在財務(wù)上作銷售處理，將購貨方支付的購貨款以現(xiàn)金方式轉(zhuǎn)付給廢舊物資收購人員。鑒于此種經(jīng)營方式是由目前廢舊物資行業(yè)的經(jīng)營特點決定的，且廢舊物資經(jīng)營單位在開具增值稅專用發(fā)票時確實收取了同等金額的貨款，并確有同等數(shù)量的貨物銷售，因此，廢舊物資經(jīng)營單位開具增值稅專用發(fā)票的行為不違背有關(guān)稅收規(guī)定，不應(yīng)定性為虛開。交易結(jié)構(gòu)：三個主體（“零散戶”-“收廢企業(yè)”-“利廢企業(yè)”）之間的兩個銷售合同關(guān)系。相應(yīng)產(chǎn)生兩個環(huán)節(jié)的增值稅：其一是零散戶銷售貨物的應(yīng)納增稅稅（稅率3%）；其二是廢舊物資經(jīng)營公司銷售環(huán)節(jié)的增值稅，先前是免征；2009年先征后返70%，2010年先征后返50%；2011年之后，取消先征后返征收增值稅，全額征收增值稅。因此，經(jīng)過實踐的反復(fù)博弈和沉淀，收廢企業(yè)被加入到交易結(jié)構(gòu)中來：貨物流轉(zhuǎn)直接從零散戶進(jìn)“利廢企業(yè)廠方貨場；資金流轉(zhuǎn)則遵循“利廢企業(yè)”—“收廢企業(yè)”—“零散戶”路徑；發(fā)票流轉(zhuǎn)則是：收廢企業(yè)以收購發(fā)票入賬，財務(wù)上作購進(jìn)處理；收廢企業(yè)向利廢企業(yè)開具廢舊物資銷售發(fā)票，利廢企業(yè)可以這一銷售發(fā)票計算抵扣進(jìn)項稅。這個稅法規(guī)則，其核心流程就是：其一，零散戶直接送貨至用廢企業(yè)，從而在“零散戶”--“收廢企業(yè)”、--“利廢企業(yè)”之間成立兩個購銷合同關(guān)系；零散農(nóng)戶直接送貨到利廢企業(yè)，送貨主體可接受交易主體的指令受托送貨，其不一定就是交易主體；而動產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)移，也可以依據(jù)《合同法》133條[1]的規(guī)定，以約定的方式實現(xiàn)，不一定以現(xiàn)實交付為生效要件。這就說明，三者之間完全可以成立兩個銷售合同關(guān)系，即便沒有簽訂書面合同。

[1]《合同法》133條：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。其二，資金流轉(zhuǎn)是沿著“用廢企業(yè)”-“收廢企業(yè)”-“零散戶”方向進(jìn)行，由賣方（收廢企業(yè)）向貨物買方（廠家）開具發(fā)票，買方（廠家）為發(fā)票受票方。國家稅務(wù)總局的答復(fù)認(rèn)為：這一交易結(jié)構(gòu)不構(gòu)成“虛開”。893號文，解決了特定交易結(jié)構(gòu)不屬于“虛開”的問題，為行業(yè)管理立下了豐碑。但是，893號文還存在一個重要缺陷，就是沒有考慮到零散戶的增值稅繳納問題，也即沒有解決零散戶的增值稅繳納征管難題。從增值稅的交易鏈條來看，零散戶的增值稅繳納問題非同小可，缺乏這一環(huán)節(jié)，廢舊物資收購的交易整個鏈條就不完整，也無從啟動并實現(xiàn)交易。本案代繳稅款的交易結(jié)構(gòu)，借助三個個體工商戶的名義，使得零散戶可以三個個體戶的名義進(jìn)入交易，歸集零散稅源并繳納稅款。實際承擔(dān)稅款的主體，也即代繳稅款的主體是甲公司。f)稅款代繳。案例二：陜西省甲公司是某境外非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的境內(nèi)實際支付人，甲公司委托其全資子公司乙（位于陜西蒲城）代為處理本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓資料提交及稅款繳納事宜，并向稅務(wù)機關(guān)發(fā)出《告知函》，為此，乙公司所在地稅務(wù)機關(guān)蒲城縣國稅機關(guān)遂向乙發(fā)出《稅務(wù)事項通知書》敦促代為繳納本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅款。乙公司繳稅款納后，境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓方法蘭西水泥公司不服，遂提起行政訴訟，狀告乙公司主管稅務(wù)機關(guān)蒲城縣國稅征收稅款無管轄權(quán)。納稅（扣繳、代繳）主體問題：1、乙公司所在地浦城縣國稅是否具有管轄權(quán)？2、甲公司指定乙公司代為辦理涉稅事宜并繳納稅款之《告知函》，法律性質(zhì)若何？是否有法律效力？原告能否反悔？3、浦城縣國稅據(jù)此發(fā)出《稅務(wù)事項通知書》，性質(zhì)若何？甲乙公司和浦城縣國稅之間的稅款繳納，是否違反稅法扣繳義務(wù)人的強行性規(guī)定？浦城縣國稅的管轄權(quán)來源若何？稅法理論基礎(chǔ)何在？G)名義借用：掛靠、資質(zhì)借用，公章被借用等，均為名義借用。法律關(guān)系要點：掛靠人以被掛靠人名義進(jìn)入交易，提供應(yīng)稅勞務(wù)或者銷售應(yīng)稅貨物，被掛靠人開具發(fā)票，收取貨款。國家稅務(wù)總局公告[2011]第39號三、企業(yè)在限售股解禁前轉(zhuǎn)讓限售股征稅問題

二）企業(yè)持有的限售股在解禁前已簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓給受讓方，但未變更股權(quán)登記、仍由企業(yè)持有的，企業(yè)實際減持該限售股取得的收入，依照本條第一項規(guī)定納稅后，其余額轉(zhuǎn)付給受讓方的，受讓方不再納稅。問題:平安保險員工持股案個稅問題。三家深圳公司專為1.9萬名員工持股設(shè)立，不從事其他經(jīng)營活動，其資本金全部來源于員工。2010年3月1日，隨著中國平安股票近入全流通，每個員工應(yīng)限售股銷售其名下可分得200萬元，但是稅務(wù)機關(guān)將對三家公司分別征收25%的企業(yè)所得稅，再對每個員工從公司取得“股息利息紅利所得”征收20%的個人所得稅。溝通和抗辯：首先，公司為員工持股而設(shè)立，也將隨著持股接受而解散，即公司設(shè)立目的與一般營利性活動公司有別；其次，公司存續(xù)期間，無其他任何實質(zhì)的生產(chǎn)和經(jīng)營活動，即沒有商業(yè)性的營利行為。其三，實際出資的員工為隱名股東，而三家代持股權(quán)的公司為顯名股東，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)該以實際出資和享有股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的員工主體為負(fù)稅主體。企業(yè)繳納所得稅后轉(zhuǎn)付員工的，不應(yīng)再在征收個稅。稅收司法。《國家稅務(wù)總局公告2014年第39號》現(xiàn)將納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關(guān)問題公告如下：

納稅人通過虛增增值稅進(jìn)項稅額偷逃稅款，但對外開具增值稅專用發(fā)票同時符合以下情形的，不屬于對外虛開增值稅專用發(fā)票：國家稅務(wù)總局公告2014年第39號

一、納稅人向受票方納稅人銷售了貨物，或者提供了增值稅應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)；（要件1：交易真實）

二、納稅人向受票方納稅人收取了所銷售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)的款項，或者取得了索取銷售款項的憑據(jù)；（要件2：收款真實）

三、納稅人按規(guī)定向受票方納稅人開具的增值稅專用發(fā)票相關(guān)內(nèi)容，與所銷售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)相符，且該增值稅專用發(fā)票是納稅人合法取得、并以自己名義開具的。（要件3：票款物一致，三位一體）

受票方納稅人取得的符合上述情形的增值稅專用發(fā)票，可以作為增值稅扣稅憑證抵扣進(jìn)項稅額。

本公告自2014年8月1日起施行。此前未處理的事項，按照本公告規(guī)定執(zhí)行。

特此公告。

國家稅務(wù)總局

2014年7月2日關(guān)于《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關(guān)問題的公告》的解讀2014年07月08日

虛開增值稅專用發(fā)票，以危害稅收征管罪入刑，屬于比較嚴(yán)重的刑事犯罪。納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票，是否屬于虛開增值稅專用發(fā)票，需要以事實為依據(jù)，準(zhǔn)確進(jìn)行界定。

為此，稅務(wù)總局制定發(fā)布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關(guān)問題的公告》。公告列舉了三種情形，納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票，同時符合的，則不屬于虛開增值稅專用發(fā)票,受票方可以抵扣進(jìn)項稅額。理解本公告，需要把握以下幾點：一、納稅人對外開具的銷售貨物的增值稅專用發(fā)票，納稅人應(yīng)當(dāng)擁有貨物的所有權(quán)，包括以直接購買方式取得貨物的所有權(quán)，也包括“先賣后買”方式取得貨物的所有權(quán)。所謂“先賣后買”，是指納稅人將貨物銷售給下家在前，從上家購買貨物在后。

國家稅務(wù)總局辦公廳二、以掛靠方式開展經(jīng)營活動在社會經(jīng)濟生活中普遍存在，掛靠行為如何適用本公告，需要視不同情況分別確定。

第一，如果掛靠方以被掛靠方名義，向受票方納稅人銷售貨物、提供增值稅應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)，應(yīng)以被掛靠方為納稅人。被掛靠方作為貨物的銷售方或者應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)的提供方，按照相關(guān)規(guī)定向受票方開具增值稅專用發(fā)票，屬于本公告規(guī)定的情形。（掛靠方實際提供服務(wù)、銷售貨物：合同法上“履行債務(wù)”、“物權(quán)行為”，被掛靠方為“名義”提供方。掛靠方代為履行債務(wù)，不屬于虛開）第二，如果掛靠方以自己名義向受票方納稅人銷售貨物、提供增值稅應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)，被掛靠方與此項業(yè)務(wù)無關(guān)，則應(yīng)以掛靠方為納稅人。這種情況下，被掛靠方向受票方納稅人就該項業(yè)務(wù)開具增值稅專用發(fā)票，不在本公告規(guī)定之列。（以自己名義，就不屬于掛靠。掛靠的本質(zhì)是名義借用。如：甲向乙銷售貨物，請求丙向乙開具專票。屬于虛開。也即）

三、本公告是對納稅人的某一種行為不屬于虛開增值稅專用發(fā)票所做的明確，目的在于既保護(hù)好國家稅款安全，又維護(hù)好納稅人的合法權(quán)益。換一個角度說，本公告僅僅界定了納稅人的某一行為不屬于虛開增值稅專用發(fā)票，并不意味著非此即彼，從本公告并不能反推出不符合三種情形的行為就是虛開。

比如，某一正常經(jīng)營的研發(fā)企業(yè)，與客戶簽訂了研發(fā)合同，收取了研發(fā)費用，開具了專用發(fā)票，但研發(fā)服務(wù)還沒有發(fā)生或者還沒有完成（“先票后貨”或先票后服務(wù)）。這種情況下不能因為本公告列舉了“向受票方納稅人銷售了貨物，或者提供了增值稅應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)”，就判定研發(fā)企業(yè)虛開增值稅專用發(fā)票。（“先票后貨”不一定構(gòu)成虛開）2014稅總39號公告及其解釋39號《公告》確立如下稅法規(guī)則：1、交易真實，且票、貨、款一一對應(yīng)約束條件下的掛靠或“名義借用”，不構(gòu)成虛開；39號《解釋》揭示如下稅法規(guī)則1、“先賣后買”不構(gòu)成虛開；2、“先票后貨”不構(gòu)成虛開；3、不符合以上情形的不一定構(gòu)成虛開。第三人介入交易的情況非常復(fù)雜，在增值稅上，應(yīng)該分別討論推論1、因商事契約安排，代繳稅款不構(gòu)成虛開；（名義借用代繳稅款、賣場代商戶繳納增值稅款、電力公司代居民電力銷售戶繳納稅款，等等。）推論2國稅函（2002）893號的交易結(jié)構(gòu)不構(gòu)成虛開。推論3因節(jié)約履行費用，在N個銷售關(guān)系中，賣場與客戶簽訂銷售合同，由廠商直接交貨送貨到戶，不構(gòu)成虛開；（貨物流與發(fā)票流轉(zhuǎn)關(guān)系、資金流轉(zhuǎn)關(guān)系分離。）1）向第三人履行交易結(jié)構(gòu)。比如花店購花后，指示交付于第三人，不構(gòu)成虛開。2)“第三人履行債務(wù)”交易結(jié)構(gòu)。甲-乙銷售，乙-丙有金錢給付之債權(quán)，三方約定，丙-甲履行銷售合同項下金錢給付之債務(wù)，乙-丙之間債權(quán)關(guān)系消滅。構(gòu)成虛開3)代為履行：甲乙簽訂運輸合同，甲委托丙運輸公司代為履行運輸義務(wù)，甲收取乙運費并開具發(fā)票，另甲向丙公司支付運費。（稅源劃分、兩種稅率：貨運代理6%，交通運輸11%）。錯開發(fā)票，糾正之。4)代買代購：在代購的情況下，若（1）代購人不墊付資金；（2）銷貨方將發(fā)票開具給委托方，并由受托方將發(fā)票轉(zhuǎn)交委托方；（3）代購人按照實際收取的銷售額和增值稅額（如系代理進(jìn)口貨物則為海關(guān)代征的增值稅）與委托方結(jié)算貨款，并另外收取手續(xù)費，則代購方不繳納增值稅（財稅（1994）26號）。見下圖：物權(quán)（履行）行為與銷售主體分離物權(quán)（履行）行為與銷售主體分離物流工廠總經(jīng)銷商零售商消費者第三個銷售第二個銷售第一個銷售第一個履行行為第二個履行行為第三個履行行為推論4、連環(huán)銷售不構(gòu)成虛開。即在一個銷售關(guān)中增加一個交易環(huán)節(jié)，由一個銷售合同變?yōu)閮蓚€，但貨物流轉(zhuǎn)不經(jīng)過第三人中間環(huán)節(jié)（節(jié)約履行費用），在貨物流和發(fā)票流和資金流真實的條件約束下，不構(gòu)成虛開。本質(zhì)上，與893號文類似。即加入一個銷售環(huán)節(jié)。見以下案例：連環(huán)銷售以實現(xiàn)融資案

2007年8月，甲公司與乙公司約定，乙公司向甲公司拆借人民幣100萬元并支付高息，雙方還口頭約定:以商品交易的方式來掩藏高息拆借款項的事實。于是乙公司和甲公司訂立糧食購銷合同，合同約定乙公司向甲公司銷售糧食，甲公司再向丙公司銷售糧食，而實際上糧食交易是在乙公司與丙公司之間直接發(fā)生的。甲公司以付貨款的名義向乙公司提供款項(即高息借款的本金)，丙公司銷售完糧食后再向甲公司付款(即還款付息)。在上述過程中，乙公司向甲公司開具了增值稅專用發(fā)票，甲公司又向丙公司開具了增值稅專用發(fā)票。在整個過程中，稅款都及時進(jìn)行了繳納，無偷、騙稅行為。后某市公安局以涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪將甲公司法定代表人丁(上述事件的實際決策者)刑事拘留并提請批準(zhǔn)逮捕。鄭州市人民檢察院湯濤：《不以偷騙稅為目的的虛開增值稅專用發(fā)票行為不能定罪

》，檢察日報/2009年/7月/8日/第003版甲公司丙公司乙公司支付貨款（本金)銷售糧食還款付息銷售糧食實際糧食交易實際貨物流注意推論4的兩種例外：例外1：購買方從非交易對象處取得增值稅專用發(fā)票，構(gòu)成讓他人為自己虛開發(fā)票。（一、國稅發(fā)[1997]134號規(guī)定：在貨物交易中，購貨方從銷售方取得第三方開具的專用發(fā)票，或者從銷貨地以外的地區(qū)取得專用發(fā)票，向稅務(wù)機關(guān)申報抵扣稅款或者申請出口退稅的，應(yīng)當(dāng)按偷稅、騙取出口退稅處理；）甲—乙之間有交易關(guān)系，但是，乙從丙處取得專用發(fā)票。典型案例如廣東惠州蔡美惠案例：《增值稅暫行條例》第二十一條規(guī)定了三種不得開具專票的情形。這時，對于銷售貨物或提供勞務(wù)的主體而言，就積累了一部分“未”開具專票的交易額度，如果此時，行為人將增值稅專用發(fā)票開具給非直接交易人，則構(gòu)成虛開（法函［1996］98號，簡稱96《司法解釋》98）；接收方明知且故意的，為虛開共犯（96《司法解釋》30號之三）。

法制日報/2011年/12月/1日/第008版案件一起虛開增值稅專用發(fā)票案引發(fā)討論法律專家稱特殊行業(yè)虛開增值稅發(fā)票定罪須謹(jǐn)慎1、零散戶銷售1200噸廢鐵給惠州奧美特公司（法定代表人蔡美惠）；2、奧美特向惠州宏業(yè)五金要求開具18張專票，貨物廢鐵，931.5噸，抵扣稅款約29萬元；3、惠州市國稅局對奧美特公司分別作出《稅務(wù)處理決定書》和《稅務(wù)處罰決定書》,決定追繳增值稅29萬元,罰款29萬元；不服復(fù)議，廣東省國稅局以本案公安機關(guān)立案在先為由決定行政復(fù)議中止審理。一審判處四年。4、某在京刑法專家認(rèn)為：請同一集團(tuán)的宏業(yè)公司“如實代開”不屬于“虛開”，且符合國稅函2002第893號文。思考：零散戶先銷售給宏業(yè)，宏業(yè)做購進(jìn)處理，宏業(yè)再銷售給奧美特，稅法如何評價？例外二：以增加交易量和營業(yè)額、美化財務(wù)報表為目的，無真實貨物交易的環(huán)開和對開，構(gòu)成虛開。96司法解釋30號之一：“無貨虛開”95年人大常委會《決定》

1995年10月30日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十六次會議通過，1995年10月30日中華人民共和國主席令第57號公布）為了懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票和其他發(fā)票進(jìn)行偷稅、騙稅等犯罪活動，保障國家稅收，特作如下決定：

一、虛開增值稅專用發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。并處沒收財產(chǎn)。

有前款行為騙取國家稅款，數(shù)額特別巨大、情節(jié)特別嚴(yán)重、給國家利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。

虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪集團(tuán)的首要分子，分別依照前兩款的規(guī)定從重處罰。

虛開增值稅專用發(fā)票是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票行為之一的。

最高法院《司法解釋》法發(fā)[1996]30號

現(xiàn)就適用《決定》的若干具體問題解釋如下：一、根據(jù)《決定》第一條規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票的，構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。具有下列行為之一的，屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”：

（1）沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應(yīng)稅勞務(wù)而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票；（2）有貨物購銷或者提供或接受了應(yīng)稅勞務(wù)但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票；（3）進(jìn)行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。（觀察：“自己”涉嫌犯罪）虛開稅款數(shù)額1萬元以上的或者虛開增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取5千元以上的，應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。虛開稅款數(shù)額10萬元以上的，屬于“虛開的稅款數(shù)額較大”。具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”：等等

96《司法解釋》30號之三觀察：1、與他人相對的“自己”構(gòu)成虛開；2、真實交易的雙方：賣方和賣方均有請求“他人”開具增值稅專用發(fā)票可能；3、僅有賣方，銷售貨物，收取前款，才有法定的開具發(fā)票的義務(wù)。4、因此，賣方才是“讓他人為自己開具發(fā)票”的主體。結(jié)論：僅有“賣方”才是96司法解釋30號所指的犯罪主體。問題：1、與自己相對的“代開人”，也即“代實開”是否構(gòu)成犯罪？（參見下頁法函〔１９９６〕９８號）

2、與賣方相對的“買方”明知的，是否構(gòu)成虛開？人大常委會《解釋》第2款“讓他人為自己虛開”，既包括賣方也包括賣方。

3、但讓他人為自己開具發(fā)票，請求稅局代開，則不構(gòu)成犯罪。最高人民法院關(guān)于對為他人代開增值稅專用發(fā)票的行為如何定性問題的《答復(fù)》

（１９９６年６月７日法函〔１９９６〕９８號）

上海市高級人民法院：

你院滬高法〔１９９６〕４０號“關(guān)于代他人實開增值稅專用發(fā)票應(yīng)如何定性的請示”收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》（以下簡稱《決定》）第一條的規(guī)定，“虛開增值稅專用發(fā)票”包括自己未進(jìn)行實際經(jīng)營活動但為他人經(jīng)營活動代開增值稅專用發(fā)票的行為。對為他人代開增值稅專用發(fā)票的行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照《決定》第一條的規(guī)定依法追究刑事責(zé)任。

法函〔１９９６〕９８號觀察：與“自己”相對的“他人”（即代開人，開具銷項發(fā)票的人）構(gòu)成犯罪。4、長期固定客戶，有可能先票后貨（國家稅務(wù)總局公告2011年第40號、《增值稅暫行條例》第19條第1款），也可能“先貨后票”，但是，月底對賬，期中或者期末找平的，不構(gòu)成虛開。票貨時間不能同時的，不足以認(rèn)定為虛開。而且，如果先票后貨，在意外事件或者不可抗力（自然災(zāi)害、政府管控、意外訴訟、當(dāng)事人失去自由）等情形之下，造成交貨困難的，不構(gòu)成虛開。交易定性之認(rèn)定稅收客體稅收客體1、有無；（是否存在應(yīng)稅行為、應(yīng)稅所得？）2、定性；3、量化。連續(xù)供貨關(guān)系中，真實交易關(guān)系中，先票后貨的，不構(gòu)成虛開。案例一深能源集團(tuán)，占股欽州實業(yè)75%；深能源股份，占股欽州實業(yè)25%.2000年4月25日,

兩公司股東會議決定將其全部股份，整體轉(zhuǎn)讓給中石油廣西公司。2000年12月15日，欽地稅稽罰字[2000]第020號《稅務(wù)行政處罰決定書》決定：交易“以轉(zhuǎn)讓股權(quán)名義進(jìn)行房地產(chǎn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”，追繳兩家公司營業(yè)稅等稅款、滯納金及罰款。2001年3月，兩家公司起訴撤銷稽查處理決定。2002年9月，欽州中級法院(2001)欽行初字第2號《行政判決書》判決原告敗訴?；闆Q定前，2000-09-05，國稅函[2000]687號

：鑒于深圳市能源集團(tuán)有限公司和深圳能源投資股份有限公司一次性共同轉(zhuǎn)讓深圳能源（欽州）實業(yè)有限公司100％的股權(quán)，且這些以股權(quán)形式表現(xiàn)的資產(chǎn)主要是土地使用權(quán)、地上建筑物及附著物，經(jīng)研究，對此應(yīng)按土地增值稅的規(guī)定征稅。

訴訟期間，

2000年11月28日，國稅函[2000]961號，明確指出：在簽定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，在合同中注明欽州公司原有的債務(wù)仍由轉(zhuǎn)讓方負(fù)責(zé)清償。“欽州公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生后并未發(fā)生銷售不動產(chǎn)或轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為，因此，按照稅收法規(guī)規(guī)定，對于轉(zhuǎn)讓方轉(zhuǎn)讓欽州公司的股權(quán)行為，不論債權(quán)債務(wù)如何處置，均不屬于營業(yè)稅的征收范圍，不征收營業(yè)稅”。2003年12月22日，國稅函[2003]1345號《國家稅務(wù)總局關(guān)于深圳市能源集團(tuán)有限公司、深圳能源投資股份公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)涉稅問題的處理決定》：認(rèn)定，該公司轉(zhuǎn)讓持有深圳能源(欽州)實業(yè)開發(fā)公司25%的股權(quán)按“股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為”適用稅法，并要求廣西壯族自治區(qū)地方稅務(wù)局遵照執(zhí)行。

廣西高院二審判決：2004年2月23日，廣(2002)桂行終字第29號《行政判決書》作出終審判決，撤銷廣西壯族自治區(qū)欽州市中級人民法院以(2001)欽行初字第2號《行政判決書》關(guān)于維持欽州市地方稅務(wù)局稽查局欽地稅稽罰字[2000]第020號《稅務(wù)行政處罰決定書》。緊接著，廣西壯族自治區(qū)高級人民法院以(2002)桂行終字第30號行政判決書，認(rèn)定深能源集團(tuán)等應(yīng)該繳納營業(yè)稅。687號文描述的事實與案件事實不全符合：1、能源集團(tuán)投資入股欽州公司后，土地使用權(quán)未辦理過戶手續(xù)（698號文未揭示）；2、根據(jù)《公司法》，對欽州公司而言，享有要求能源集團(tuán)補足投資且過戶之請求權(quán)，甚至起訴維權(quán)；3、全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，中石油公司為欽州公司的實際控制人和股東。欽州公司對能源公司未辦理過戶之請求權(quán)，失去《公司法》基礎(chǔ)。4、但是，新股東基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和支付巨額對價，享有請求權(quán)。這一請求權(quán)的主體和基礎(chǔ)已經(jīng)變更。5、在新舊股東之間，已經(jīng)達(dá)成轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的合意，只是這一合意卻指向合同之外的第三人欽州公司受益（土地過戶）。屬于向第三人履行和第三人受益的合同。6、根據(jù)轉(zhuǎn)股協(xié)議，能源公司負(fù)有履行過戶登記手續(xù)之債務(wù)。但是這一過戶登記，已經(jīng)不屬于入股投資性質(zhì)，不得享有免征營業(yè)稅稅待遇。7、新舊股東之間，達(dá)成的土地過戶登記合意，或明示或者隱含，均客觀存在，從轉(zhuǎn)股價款可以判斷。是故，能源公司發(fā)生了有償轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)行為，屬于土地增值稅征稅客體。8、形式上是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，實質(zhì)上轉(zhuǎn)讓了土地使用權(quán)。甲乙雙方約定轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)給丙，并從乙取得轉(zhuǎn)讓價款。符合土地增值稅稅收客體，也符合營業(yè)稅稅收課題。9、國稅函(2000)687征收土地增值稅，結(jié)論正確，但是適用案件事實不符。因而沒有普遍適用性。10、從形式到實質(zhì)的稅法判斷，既要有法律的基礎(chǔ)和商法的基礎(chǔ)，也要有經(jīng)濟實質(zhì)的基礎(chǔ)。從形式到實質(zhì)的稅法判斷，既有法律的基礎(chǔ)和商法的基礎(chǔ)，也有經(jīng)濟實質(zhì)的基礎(chǔ)。1、本案（未研判原始股權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議），隱含的或明示向第三人過戶土地登記合意。實踐中，作為律師，從為雙方控制交易風(fēng)險的角度，應(yīng)該有在合同中明文規(guī)定過戶事宜。否則轉(zhuǎn)股合同存在重大缺陷和風(fēng)險。這是本案做出實質(zhì)判斷的民商法基礎(chǔ)。2、從交易對價的匹配性看，剝離土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的純粹股權(quán)轉(zhuǎn)讓，其估值會嚴(yán)重走低。與本案合同的標(biāo)的額不符，這是做出實質(zhì)判斷的本案的經(jīng)濟實質(zhì)基礎(chǔ)。3、二者結(jié)合，可以做出存在“有償轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)合意”行為的結(jié)論?！稜I業(yè)稅暫行條例實施細(xì)則》(財政部令第52號)

第二十八條納稅人轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)或者銷售不動產(chǎn)，采用預(yù)收款方式的，其納稅義務(wù)發(fā)生時間為收到預(yù)收款的當(dāng)天。

轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)：簽訂合同-（收取價款）-過戶登記。營業(yè)稅：債權(quán)行為且收取價款時，有納稅義務(wù)?！锻恋卦鲋刀悤盒袟l例》