2023年CPA經(jīng)濟(jì)法課件

第二編民法相關(guān)制度一一第四章協(xié)議法律制度

本章考情分析

20232023

題型20232023A

ABABA/B

單選*13題3題3題2題3題3題

多選*1.52題2題1題1題1題

案例13分12分12分14分14分9分/14分

合計(jì)19分18分16.5分17.5分18.5分12分/17分

本章重要內(nèi)容

廠合同的基本理論

-合同訂立與履行?一合同的擔(dān)保

-合同的變更與轉(zhuǎn)讓

r-合同的修止與違妁責(zé)任

一英賣(mài)合同

■與合同

借款合冏

一承撰合冏

一建設(shè)工程合冏

一其他

第一節(jié)協(xié)議的基本理論

本節(jié)考點(diǎn)知識(shí)樹(shù)

一財(cái)產(chǎn)關(guān)系

一適用中國(guó)合同法的

一有名與無(wú)名

合同基本理論一單務(wù)與雙務(wù)

J諾威與實(shí)踐

30fJ

一、協(xié)議法的調(diào)整范圍（財(cái)產(chǎn)關(guān)系）★

合用不合用

平等主體間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議

涉及：政府采購(gòu)協(xié)議；

中外合資經(jīng)營(yíng)公司協(xié)議、婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議

中外合作經(jīng)營(yíng)公司協(xié)議、

中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源協(xié)議

二、協(xié)議的分類(lèi)（了解）

類(lèi)型劃分標(biāo)準(zhǔn)考察點(diǎn)

有名協(xié)議與無(wú)名協(xié)議法律是否明確規(guī)定了名稱(chēng)和具體規(guī)則無(wú)名協(xié)議參照合用最接近的有名協(xié)議的規(guī)定

單務(wù)協(xié)議與雙務(wù)協(xié)議當(dāng)事人是否互相負(fù)有對(duì)價(jià)義務(wù)單務(wù)協(xié)議：贈(zèng)與協(xié)議

實(shí)踐協(xié)議：保管、定金、自然人借款協(xié)議

諾成協(xié)議與實(shí)踐協(xié)議是否以交付標(biāo)的物作為協(xié)議成立要件

諾成協(xié)議：贈(zèng)與協(xié)議、質(zhì)押協(xié)議

三、協(xié)議相對(duì)性★★★（2023案例考察）

【考點(diǎn)提醒】

1.基本原則：違約責(zé)任只能在協(xié)議當(dāng)事人之間產(chǎn)生

（1）債務(wù)人因第三人因素違約，由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，債務(wù)人與第三人之間的糾紛，依

照法律規(guī)定另行解決。

（2）涉他協(xié)議中的協(xié)議相對(duì)性：債權(quán)人一一債務(wù)人

第三人

無(wú)論第三人地位如何，都由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

2.協(xié)議相對(duì)性原則的例外

（1）協(xié)議的保全（債的保全）

代住校：候校K-------債務(wù)■大--------次債務(wù)人

代位權(quán)：債權(quán)人債務(wù)人次債務(wù)人

（2）買(mǎi)賣(mài)不破租賃：租賃協(xié)議對(duì)買(mǎi)受人繼續(xù)有效

出租人——承租人

買(mǎi)受人

(3)建設(shè)工程協(xié)議：承包人與分包人連帶責(zé)任

發(fā)包人一承包人一分包人

Qg常責(zé)色/

本節(jié)小結(jié)

一財(cái)產(chǎn)關(guān)系

一適用中國(guó)合同法的

有

名與

名

無(wú)

務(wù)

單

與

務(wù)

雙

成

諾

與

踐

合同基本理論實(shí)

第二節(jié)協(xié)議的訂立

本節(jié)考點(diǎn)知識(shí)樹(shù)

.-晏妁與要約邀請(qǐng)的區(qū)別

要約的生效、■回與撤侑

廠承諾變更

「遲發(fā)遲到

七承諾遲到『非遲發(fā)遲到.

'合同而仃立,理解性選擇

一、協(xié)議訂立的程序

協(xié)議訂立的簡(jiǎn)樸程序：

要約

要約人:~~受要約人

承諾

復(fù)雜程序：要約邀請(qǐng)一要約一反要約一承諾

(一)要約

1.區(qū)別要約和要約邀請(qǐng)★

含義判斷要點(diǎn)

希望和別人訂立協(xié)議的意思表(1)內(nèi)容具體明確

要約

達(dá)(2)表白經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表達(dá)的約束

（1）商品價(jià)目表、招標(biāo)公告、拍賣(mài)公告、招股說(shuō)明書(shū)都是要約

要約邀

邀請(qǐng)別人向自己發(fā)出要約邀清

請(qǐng)

（2）商業(yè)廣告一般是要約邀請(qǐng)，符合要約條件的構(gòu)成要約

2.要約的效力（理解）

（1）生效要約的生效：到達(dá)主義，非以知悉為要件

要約的撤回：生效之前

要約的撤消：生效之后，受要約人發(fā)出承諾之前。

（2）撤回撤注意：不可撤消的要約★★

消①規(guī)定了承諾的期限或明確表達(dá)本要約不可撤消；如上例中，規(guī)定了承諾的期限，要

約不可撤消。

②受要約人有理由相信要約不可撤消并且已經(jīng)為履行協(xié)議作了準(zhǔn)備

（3）失效承諾期滿未作承諾、要約撤消、要約拒絕、實(shí)質(zhì)性變更

（-）承諾：受要約人批準(zhǔn)要約的意思表達(dá)

1.承諾變更（理解）★★

變更含義法律效力

實(shí)質(zhì)性對(duì)協(xié)議重要條款

新要約

變更的變更

非實(shí)質(zhì)性非重要條款的變除要約人及時(shí)表達(dá)反對(duì)或者要約表白承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的

變更更以外，該承諾有效，內(nèi)容以承諾為準(zhǔn)

※協(xié)議重要條款：主體、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任、

爭(zhēng)議解決的方法

2.承諾遲延與遲到★★

遲延（遲發(fā)遲超過(guò)承諾期限發(fā)出一一新要約，

承諾遲延到）除非要約人及時(shí)表達(dá)接受

與遲到遲到（未遲發(fā)遲在承諾期限內(nèi)發(fā)出，通?？梢约皶r(shí)到達(dá)要約人，但因其他因素導(dǎo)致遲到一一

到）承諾有效，除非要約人及時(shí)表達(dá)不接受

3.承諾的效力（理解）

到達(dá)主義：承諾到達(dá)要約人時(shí)生效

承諾生效

一般而言，承諾生效——協(xié)議成立

撤回承諾的告知必須在承諾到達(dá)要約人之前或同時(shí)到達(dá)要約人

承諾撤回

*承諾不可撤消

二、協(xié)議成立的時(shí)間與地點(diǎn)支

時(shí)間與地點(diǎn)1.諾成、不要式協(xié)議：承諾生效，協(xié)議成立時(shí)間、地點(diǎn)：承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)

2.書(shū)面協(xié)議：簽訂成立

（1）協(xié)議書(shū)簽訂一一協(xié)議成立。

（2）異時(shí)簽字蓋章的——最后一方完畢時(shí)，協(xié)議成立

3.法律法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定簽書(shū)面協(xié)議

——當(dāng)事人未簽書(shū)面協(xié)議，一方履行重要義務(wù)，對(duì)方接受的，視為協(xié)議成立。

三、格式條款

掌握：格式條款的無(wú)效★★

1.具有協(xié)議無(wú)效情形的，格式條款無(wú)效。

2.提供格式條款的一方免去自己的責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方重要權(quán)利的，該格式條款亦

屬無(wú)效。

四、締約過(guò)失責(zé)任（了解）

1.前提：協(xié)議不成立、不生效、被撤消或無(wú)效

構(gòu)成要件（與違約責(zé)任區(qū)別）2.時(shí)間：訂立協(xié)議的過(guò)程中

3.結(jié)果：導(dǎo)致對(duì)方信賴?yán)鎿p失

1.假借訂立協(xié)議，惡意進(jìn)行磋商；

具體類(lèi)型2.故意隱瞞與訂立協(xié)議有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

（了解）3.泄漏或者不合法使用在締約過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密：

4.其他違反誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

本節(jié)小結(jié)

.要妁與要約邀請(qǐng)的區(qū)別

要約的生效、嫩回與嫩銷(xiāo)

廠承諾變更

廠遲發(fā)遲到

人非遲發(fā)遲到

-承諾匚承諾遲到

L電解性選擇,

一一般合同

合同成立的間地點(diǎn)

書(shū)面合同

加無(wú)效情形

第三節(jié)協(xié)議的效力（略，參見(jiàn)第二章）

有效協(xié)議依法訂立的協(xié)議，成立即生效

無(wú)效協(xié)議無(wú)行為能力人單獨(dú)訂立的協(xié)議

欺詐脅迫損害國(guó)家利益的協(xié)議

惡意串通損害國(guó)家、集體第三人利益的協(xié)議

合法形式掩蓋非法目的的協(xié)議

損害社會(huì)公共利益的協(xié)議

違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的協(xié)議

重大誤解：顯失公平；

可撤消協(xié)議

欺詐、脅迫、乘人之危訂立的協(xié)議

限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的協(xié)議

效力待定協(xié)議無(wú)權(quán)代理人訂立的協(xié)議

?無(wú)權(quán)處分的買(mǎi)賣(mài)協(xié)議原則上有效

第四節(jié)協(xié)議的履行

本節(jié)考點(diǎn)知識(shí)樹(shù)

.—-一廠價(jià)款或報(bào):式識(shí)記一選攆'

妁定不明事的履行.?穆行電點(diǎn)

-II行費(fèi)用負(fù)擔(dān)

一、協(xié)議的履行規(guī)則

【掌握】協(xié)議約定不明確時(shí)的履行★★★

順序：協(xié)議補(bǔ)充一按有關(guān)條款或交易習(xí)慣一一按協(xié)議法規(guī)定

不明確的內(nèi)容協(xié)議法規(guī)定

按照訂立協(xié)議時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；

價(jià)款或者報(bào)酬不明確

依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

1.給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；

2.交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；

履行地點(diǎn)不明確

3.其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（交付動(dòng)產(chǎn)：賣(mài)方所在地）

債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)規(guī)定履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)

履行期限不明確

備時(shí)間

履行費(fèi)用的承擔(dān)不明

由履行義務(wù)一方承擔(dān)

確

【考點(diǎn)提醒】

注意“履行義務(wù)一方”應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的協(xié)議來(lái)判斷!

二、雙務(wù)協(xié)議履行中的抗辯權(quán)★★★

同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)

類(lèi)型主張當(dāng)事人主張事由與方式

雙務(wù)協(xié)議，沒(méi)有先后履行順序：

同時(shí)履行抗辯權(quán)雙方

一方未履行或履行不符合約定，對(duì)方可拒絕其相應(yīng)的履行規(guī)定

雙務(wù)協(xié)議，有先后履行順序：

先履行抗辯權(quán)后履行一方

先履行一方未履行或履行不符合約定，后履行方可拒絕其相應(yīng)的履行規(guī)定

應(yīng)當(dāng)先履行一方有確切證據(jù)證明對(duì)方存在下列情形之一：

1.經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化：

不安抗辯權(quán)先履行一方2.轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

3.喪失商業(yè)信譽(yù)；

4.有喪失或者也許喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

主張方式：中止履行一一及時(shí)告知對(duì)方，對(duì)方若：

提供擔(dān)?！獞?yīng)當(dāng)恢復(fù)履行

不提供擔(dān)保，也未恢復(fù)履行能力一一可以解除協(xié)議

三、協(xié)議的保全：代位權(quán)和撤消權(quán)★

（一）代位權(quán)債權(quán)人----債務(wù)人次債務(wù)人

1.行使條件

①兩個(gè)債權(quán)都合法

②兩個(gè)債權(quán)都到期

③債務(wù)人怠于行使——必須是沒(méi)有以訴訟或仲裁方式向次債務(wù)人主張

④損害了債權(quán)人債權(quán)

⑤債務(wù)人的債權(quán)非專(zhuān)屬于自身（如人身傷害補(bǔ)償）

2.代位權(quán)的行使：必須訴訟

債權(quán)人-----債務(wù)人-------次恁務(wù)■人

（原告）（第三人）（被告）

管轄法院：次債務(wù)人住所地法院

訴訟請(qǐng)求：以債權(quán)人的債權(quán)為限（兩債選低者）

訴訟中的抗辯：次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張

費(fèi)用承擔(dān)：訴訟費(fèi)次債務(wù)人承擔(dān)；其他費(fèi)用債務(wù)人承擔(dān)。

3.行使代位權(quán)的法律后果

兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系在履行額度內(nèi)消滅。

（-）撤消權(quán)

1.行使條件：債務(wù)人行為導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少，涉及：

①無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

②不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知道損害債權(quán)人債權(quán)

（不合理之判斷：不到市場(chǎng)價(jià)格的70%）

③放棄債權(quán)

2.撤消權(quán)的行使

債權(quán)人----債務(wù)人-----第三人

（原告）（被告）（第三人）

管轄法院：債務(wù)人住所地法院

訴訟請(qǐng)求：以債權(quán)人的債權(quán)為限

期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道撤消事由之日起1年；行為發(fā)生之日起5年不行使的，消滅。

費(fèi)用承擔(dān)：債務(wù)人承擔(dān)，第三人有過(guò)錯(cuò)的，分擔(dān)。

3.行使撤消權(quán)的法律后果

債務(wù)人的行為被撤消前是有效的，一經(jīng)撤消，自始無(wú)效。

本節(jié)小結(jié)

=.…一..價(jià)款或報(bào)1記里選擇'

尸空不明確的履行?膻行地點(diǎn)------------

/-履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)

/‘理一性選擇］G1HB8廣廣制加

f---------1-----^同時(shí)履行抗辯權(quán)

合刖的履行履行中的抗辯權(quán)?先履行抗辯權(quán)

----------------'-不安抗期權(quán)

條件

Ff代位權(quán)?然

-雉儲(chǔ)權(quán)?行使

第五節(jié)協(xié)議的擔(dān)保

本節(jié)考點(diǎn)知識(shí)樹(shù)

本擔(dān)保、反擔(dān)保

人保、物保、錢(qián)保4

合

性

實(shí)

踐

同

小

數(shù)

額

定金

效

力

獨(dú)立的保證合同

合同中的保證條款

-保證合同U保證人簽字

第三方單方出具擔(dān)保書(shū)1綜合

*才.一般保證：先訴抗辯權(quán)

「萬(wàn)產(chǎn)連帶保證

-主合同變更與保證責(zé)任

有約定按約定

?-保證期間+整轡*月

匚約定不明：2年

物保與人保并存

共同擔(dān)保?人保與人保并存

一、協(xié)議擔(dān)保的基本理論

（-）擔(dān)保方式（了解）

r人的擔(dān)保一一保證

＜物）的擔(dān)保一一抵押、質(zhì)押、留置

〔金錢(qián)的擔(dān)保一一定金

反擔(dān)保（理解）

倭務(wù)人主合同債權(quán)人

反擔(dān)/且保合同（從合同

書(shū)面合同）

第三人一-擔(dān)保人

第三人反擔(dān)保（保證、抵押、質(zhì)押）

債務(wù)人反擔(dān)保（抵押、質(zhì)押）

二、保證

（-）保證人條件★

不得為保證人的例外情形

國(guó)家機(jī)關(guān)例外：國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，為使用外國(guó)政府、組織貸款而轉(zhuǎn)貸的

具有公益性的事業(yè)單位、社

例外：從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)隊(duì)法人

會(huì)團(tuán)隊(duì)

法人分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)例外：法人書(shū)面授權(quán)的，在授權(quán)范圍內(nèi)提供擔(dān)保有效

（二）保證協(xié)議一一書(shū)面協(xié)議★★

1.書(shū)面保證協(xié)議（當(dāng)事人：保證人——債權(quán)人）

2.主協(xié)議定有保證條款，保證人在主協(xié)議上簽字或蓋章的。

3.主協(xié)議雖無(wú)保證條款，保證人在主協(xié)議上以保證人身份簽字或蓋章的（即寫(xiě)有“保證人：某

某某”）。

4.第三人單方以書(shū)面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書(shū)，債權(quán)人接受且未提出異議的。

（三）保證方式

1.按保證人承擔(dān)責(zé)任的方式★★★（2023案例考察）

一般保證（先訴抗辯權(quán)）連帶責(zé)任保證

（1）明確約定為連帶責(zé)任保

（1）考試時(shí)，題目一般以“當(dāng)事人約定，債務(wù)人'不能履行'債務(wù)

認(rèn)證：

時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”的方式表白該保證為一般保證。

定（2）沒(méi)有約定保證方式或

（2）一般保證必須明確約定。

者約定不明。

在下列三種情況下，一般保證人喪失先訴抗辯權(quán)，其保證方式轉(zhuǎn)

先

換為“連帶責(zé)任保證”：

訴

（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人規(guī)定其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，

抗連帶保證人無(wú)先訴抗辯權(quán)

如債務(wù)人下落不明、移居境外，且無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；

辯

（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；

權(quán)

（3）保證人以書(shū)面形式放棄先訴抗辯權(quán)。

2.按保證人的數(shù)量（了解）

單獨(dú)保證只有一個(gè)保證人

連帶共同保證

共同保證兩個(gè)以上保證人

按份共同保證

（四）保證責(zé)任

1.主協(xié)議變更與保證責(zé)任承擔(dān)★★

保證人責(zé)任例外

債權(quán)轉(zhuǎn)讓繼續(xù)承擔(dān)明確約定不可轉(zhuǎn)讓

債務(wù)轉(zhuǎn)讓不承擔(dān)保證人書(shū)面批準(zhǔn)——繼續(xù)承擔(dān)

債務(wù)加重按原數(shù)額承擔(dān)保證人書(shū)面批準(zhǔn)一一按加重后的數(shù)額

債務(wù)減輕按減輕后的承擔(dān)

2.保證期間與保證的訴訟時(shí)效（理解）

2015.3.1[7]回2015.12.31

主債務(wù)履行期刻[呆證期間屆薪

主倭務(wù)訴訟時(shí)算起算一有約靖按約定

沒(méi)有約定：6個(gè)月

J約定不明：2年

2015.6.1[cj

行使保證投

一般保證：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人提起訴訟或仲裁

連帶保證：債權(quán)人要求保證人承擔(dān)責(zé)任

超過(guò)保證期間債權(quán)人不行使保證權(quán)，則保證人責(zé)任免除

（1）保證期間的長(zhǎng)度★★

保證期間：解決保證人是否承擔(dān)責(zé)任的問(wèn)題

有約定按約定

主債務(wù)履行期限屆滿之日保證協(xié)議約定的保證期間早于或者等于主:債務(wù)履行期限，視為沒(méi)

無(wú)約定

起6個(gè)月有約定

約定不主債務(wù)履行期屆滿之日起保證協(xié)議約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止

明2年等類(lèi)似內(nèi)容的

（2）保證的訴訟時(shí)效（了解）

擬定保證人一定會(huì)承擔(dān)責(zé)任的前提下，才存在對(duì)保證人的訴訟時(shí)效問(wèn)題

訴訟時(shí)效起算點(diǎn)與主債務(wù)訴訟時(shí)效的關(guān)系

一般保從對(duì)主債務(wù)人的裁判生效主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷

證之日起算一般保證訴訟時(shí)效中斷

連帶保證訴訟時(shí)效不中斷

連帶保從對(duì)保證人主張債權(quán)之日主債務(wù)訴訟時(shí)效中止

證起算?般保證訴訟時(shí)效中止

連帶保證訴訟時(shí)效中止

3.保證人的抗辯權(quán)（了解）

（1）保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán);

(2)債務(wù)人放棄對(duì)債務(wù)的抗辯權(quán)，保證人仍有權(quán)抗辯;

(3)保證人對(duì)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，不得又以超過(guò)訴訟

時(shí)效為由提出抗辯。

4.物的擔(dān)保與保證并存時(shí)的保證責(zé)任★★

與債權(quán)人有

按約定

約定

與債權(quán)人債務(wù)人提供物的擔(dān)保必須先主張物保，再規(guī)定保證人承擔(dān)責(zé)任

無(wú)約定第三人提供物保一一債權(quán)人任意選擇

三、定金★★★

1.性質(zhì)：實(shí)踐協(xié)議，交付生效，數(shù)額以交付為準(zhǔn)。

2.定金數(shù)額：不得超過(guò)主協(xié)議標(biāo)的額20%,超過(guò)部分無(wú)效。

3.定金罰則：給付一方不履行，無(wú)權(quán)規(guī)定返還；收受一方不履行，雙倍返還。

4.定金罰則與違約金條款不能并用，只能選擇其一。

本節(jié)小結(jié)

本擔(dān)保、反擔(dān)保

人保、物保、錢(qián)保

性

獨(dú)立的保證合同

合同中的保證條款

證合同上保證人釜字

'、第三方單方出具擔(dān)保書(shū)X.合

**，——鍛保證：友訴抗常權(quán)

方萍?連帶保證

1I保證煌合：

廠主合閏變更與保證資任

〕合同的妲保瓊合有妁定搜妁定

、保住貴任?保證期間沒(méi)有約定：6個(gè)月

約定不明：2年

11保與人保并存

匚共同擔(dān)保?人保與人保并存

第六節(jié)協(xié)議的變更與轉(zhuǎn)讓

一、區(qū)別（了解）

協(xié)議變更：主體不變，內(nèi)容變化

協(xié)議轉(zhuǎn)讓?zhuān)褐黧w變化，內(nèi)容不變

二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓**

1.條件

①債權(quán)具有可讓與性一一勞務(wù)、贈(zèng)與、委托等協(xié)議權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓

②債權(quán)人與第三人達(dá)成協(xié)議一一轉(zhuǎn)讓生效★★★

（讓與人）（受讓人）

③告知債務(wù)人的效力：★★

告知一一對(duì)債務(wù)人生效一一債務(wù)人應(yīng)向受讓人履行

不告知一一轉(zhuǎn)讓自身是有效的，但對(duì)債務(wù)人不生效力

2.效力：債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張

三、債務(wù)轉(zhuǎn)讓?zhuān)▊鶆?wù)承擔(dān)）★★

L條件：必須經(jīng)債權(quán)人批準(zhǔn)一一否則，轉(zhuǎn)讓無(wú)效

2.效力：新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。

【考點(diǎn)總結(jié)】

1.債權(quán)轉(zhuǎn)達(dá)T達(dá)成協(xié)議就生效

t擔(dān)保蹣承擔(dān)責(zé)任

2.債務(wù)轉(zhuǎn)讓r必須債權(quán)人同意才生效

1未經(jīng)擔(dān)保人書(shū)面同意，擔(dān)保人不再承擔(dān)責(zé)任

3.債權(quán)債務(wù)所有轉(zhuǎn)讓之后原當(dāng)事人從協(xié)議中退出

本節(jié)小結(jié)

條件

一通知債務(wù)人的效力

抗辯

有

第七節(jié)協(xié)議的終止

本節(jié)考點(diǎn)知識(shí)樹(shù)

一、解除：約定解除和法定解除★★★

1.法定解除：?jiǎn)畏浇獬?，告知到達(dá)對(duì)方就解除（15案例）

①不可抗力導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)協(xié)議目的

②先期違約：在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明

法定因素確表達(dá)或者以自己的行為表白不履行重要債務(wù)

③遲延履行，經(jīng)催告合理期限仍不履行

④遲延履行或有其他違約行為直接導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)協(xié)議目的（主線違約）

①委托協(xié)議：雙方隨時(shí)解除

特殊協(xié)議（了②不定期租賃：雙方隨時(shí)解除

解）③承攬協(xié)議：定作人隨時(shí)解除

④貨運(yùn)協(xié)議：托運(yùn)人隨時(shí)解除權(quán)

2.協(xié)議解除的后果★★★

（1）沒(méi)有履行的終止履行；

（2）已經(jīng)履行的，可以規(guī)定恢復(fù)原狀、采用其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)規(guī)定補(bǔ)償損失。

二、抵銷(xiāo)★★

法定抵銷(xiāo)——單方抵銷(xiāo)

”當(dāng)事人互負(fù)合法、有效的債務(wù)；

1.條件J雙方債務(wù)的給付品質(zhì)'種類(lèi)相同；

?*]*主動(dòng)債權(quán)已到期；（見(jiàn)下頁(yè)解析）

、雙方的倭權(quán)都不屬于不能抵徜的倭權(quán)。

2.法定抵銷(xiāo)權(quán)的行使——單方告知，到達(dá)生效。

3.法定抵銷(xiāo)的效力一一雙方的債權(quán)在“對(duì)等額內(nèi)”消滅。

三、提存★★★

1.提存的條件

（因債權(quán)人的因素導(dǎo)致債務(wù)人無(wú)法向其履行）

①債權(quán)人無(wú)合法理由拒絕受領(lǐng)

②債權(quán)人下落不明

③債權(quán)人死亡未擬定繼承人或者喪失民事行為能力未擬定監(jiān)護(hù)人

④法律規(guī)定的其他情形

2.提存的效力=向債權(quán)人履行

（1）對(duì)債務(wù)人的效力

①債務(wù)人的債務(wù)免去。

②債務(wù)人負(fù)有告知義務(wù)。（知道債權(quán)人下落的情況下）

（2）對(duì)債權(quán)人的效力

①提存物的所有權(quán)及孳息歸債權(quán)人。

②提存物毀損滅失風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。

③提存費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)。

④自提存之日起5年內(nèi)向提存機(jī)關(guān)領(lǐng)取提存物。

——否則，扣除提存費(fèi)用，收歸國(guó)有。

四、混同（了解）

債權(quán)人、債務(wù)人同歸于一人。如：

債權(quán)人公司與債務(wù)人公司合并

五、免去（了解）

債權(quán)人向債務(wù)人作出免去表達(dá)就產(chǎn)生效力。

本節(jié)小結(jié)

假黛原狀

解除的后果

損害贈(zèng)償

妁定解除

不可抗力

先期違約

-----二法理?除耳遲砥?行.催告仍不履行

V存合限本違約

合同的，止

約定抵錯(cuò)所有權(quán)、■息、風(fēng)險(xiǎn)、費(fèi)用

品膠、種類(lèi)相同.一一“「-I抵儲(chǔ)pi提存產(chǎn)提包后果”5年不領(lǐng)取，收歸國(guó)有

法定很錯(cuò)J/（—_

識(shí)記型選擇

第八節(jié)違約責(zé)任

本節(jié)考點(diǎn)知識(shí)樹(shù)

違妁形態(tài)I

/韁續(xù)履行

補(bǔ)救措施

責(zé)任形式r違約應(yīng)當(dāng)賠償損失

_違約金與定金

「（理=性%擇

違妁責(zé)任投害IB償

理解性選擇

不

七預(yù)

見(jiàn)

不

避

免費(fèi)事由丁免

y,fc住

服

不

-不可‘抗力一克

在

一、違約形態(tài)（了解）

1.預(yù)期違約：協(xié)議生效之后履行期限屆滿之前

「不履行

2.屆期違約?

、不完全履行

二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式

①實(shí)際履行（繼續(xù)履行）

②采用補(bǔ)救措施（涉及修理、更換、重作、減少價(jià)款或報(bào)酬等）

③補(bǔ)償損失

④支付違約金

⑤定金（略）

（-）實(shí)際履行★★

1.金錢(qián)債務(wù)的實(shí)際履行一一必須履行，不存在例外。

2.非金錢(qián)債務(wù)的實(shí)際履行，存在例外：

①法律上或事實(shí)上不能履行

②債務(wù)標(biāo)的不適合強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過(guò)高

③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未規(guī)定履行

（二）損害補(bǔ)償★★★

當(dāng)事人一方不履行協(xié)議義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或采用補(bǔ)救措施之后，對(duì)方

尚有其他損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害補(bǔ)償責(zé)任。

（三）違約金★★★

1.數(shù)額的調(diào)整

①低于損失一一請(qǐng)求增長(zhǎng)

②過(guò)度高于損失一一超過(guò)損失的1.3倍一一請(qǐng)求適當(dāng)減少

2.合用★★★

①違約金與定金：對(duì)同一違約行為不能同時(shí)合用

（違約金與定金罰則不可并用）

②遲延履行違約金,支付違約金后,還需履行債務(wù)；

③因違約解除協(xié)議的，可以規(guī)定違約金。（新解釋?zhuān)铩铩?/p>

三、違約的法定免責(zé)事由一一不可抗力**

1.不可抗力的含義：不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、不能克服

2.注意

①涉及：自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異?，F(xiàn)象等。

②債務(wù)人遲延履行或其他違約之后發(fā)生不可抗力的，不能免去其責(zé)任。

本節(jié)小結(jié)

通妁形態(tài)

-韁續(xù)履行

，-補(bǔ)救指能

連妁貴任

不統(tǒng)

預(yù)

見(jiàn)

不

能

避

免

不

能圈

克

第九節(jié)幾類(lèi)重要的有名協(xié)議

一、買(mǎi)賣(mài)協(xié)議★★★

（-）一物多賣(mài)協(xié)議的履行順序★★

一物多賣(mài)一般而言協(xié)議都有效

（注意結(jié)合物權(quán)法考案例）

1.普通動(dòng)產(chǎn)：交付所有權(quán)轉(zhuǎn)移

在買(mǎi)賣(mài)協(xié)議均有效的情況下，買(mǎi)受人均規(guī)定實(shí)際履行協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別解決：（了

解）

①先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人獲得所有權(quán)；

②均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買(mǎi)受人有權(quán)規(guī)定履行（交付標(biāo)的物）：

③均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先協(xié)議的買(mǎi)受人有權(quán)規(guī)定履行（交付標(biāo)的物）。

順序：交付在先一一支付在先——成立在先

2.機(jī)動(dòng)交通工具：所有權(quán)交付轉(zhuǎn)移，登記對(duì)抗（了解）

出賣(mài)人就同一船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車(chē)等特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買(mǎi)賣(mài)協(xié)議，在買(mǎi)賣(mài)協(xié)議均有效的情況

下，買(mǎi)受人均規(guī)定實(shí)際履行協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別解決：

①先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人有權(quán)規(guī)定履行（辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)）；

②均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買(mǎi)受人有權(quán)規(guī)定履行（交付標(biāo)的物）；

③均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù),依法成立在先協(xié)議的買(mǎi)受人有權(quán)規(guī)定履行（交

付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)）；

④出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給買(mǎi)受人之一，又為其他買(mǎi)受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買(mǎi)

受人有權(quán)請(qǐng)求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下。

順序：交付在先一一登記在先——協(xié)議成立在先；

交付與登記不一致：交付優(yōu)先。

（-）風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移：買(mǎi)賣(mài)協(xié)議+交付=風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移★★★

1.基本原則：有約定按約定，無(wú)約定交付轉(zhuǎn)移

2.動(dòng)產(chǎn)交付的一般規(guī)則:

（1）直接交付至買(mǎi)方

（2）標(biāo)的物由第三人運(yùn)送——交付第一承運(yùn)人，即為交付

（3）簡(jiǎn)易交付一一協(xié)議生效時(shí)，視為交付

3.買(mǎi)賣(mài)在途標(biāo)的物一一協(xié)議成立時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

4.一方違約在先一一違約方承擔(dān)，涉及：出賣(mài)人交貨不合格買(mǎi)受人拒收；買(mǎi)受人違約不領(lǐng)取

（三）買(mǎi)賣(mài)協(xié)議解除規(guī)則（了解）

1.標(biāo)的物為數(shù)物：一物解除不及于他物，但一物解除他物價(jià)值明顯受損的除外。

2.分批交貨：一批解除效力不及于其他批次，但配套使用除外。

（四）標(biāo)的物的檢查★

質(zhì)檢期和質(zhì)保期：

有約定按約定期間；

沒(méi)有約定以“合理期間”，最長(zhǎng)不超過(guò)兩年。

（五）特種買(mǎi)賣(mài)

1.試用買(mǎi)賣(mài)：試用期內(nèi)買(mǎi)受人可以選擇買(mǎi)或不買(mǎi)

試用期滿，不做任何表達(dá)一一視為購(gòu)買(mǎi)

2.分期付款買(mǎi)賣(mài)★

（1）界定：至少分三次付款

（2）買(mǎi)受人未支付價(jià)款達(dá)成協(xié)議總價(jià)款1/5時(shí)，出賣(mài)人可以選擇：

①解除協(xié)議——標(biāo)的物取回，買(mǎi)受人支付使用費(fèi)；

②規(guī)定支付所有價(jià)款。

3.商品房買(mǎi)賣(mài)★★★（2023案例）

（1）銷(xiāo)售廣告

性質(zhì)法律后果

原則：要約邀請(qǐng)

符合三個(gè)條件的是要約：

商品房銷(xiāo)即便沒(méi)有寫(xiě)入?yún)f(xié)議，仍然是協(xié)

①說(shuō)明和允諾的對(duì)象是商品房“開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)”的房屋及相關(guān)

售廣告及議的組成部分，開(kāi)發(fā)商違反

設(shè)施；

宣傳資料就構(gòu)成違約

②所作的說(shuō)明和允諾“具體擬定”；

③該說(shuō)明和允諾對(duì)商品房買(mǎi)賣(mài)”協(xié)議的訂立”以及房屋”價(jià)格的

擬定”有重大影響。

（2）買(mǎi)方單方解除權(quán)：（賣(mài)方主線違約）

①房屋主體結(jié)構(gòu)不合格或其他嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題；

②實(shí)際面積與協(xié)議面積誤差比超過(guò)3%；

③遲延交房，經(jīng)催告后3個(gè)月仍不交房；

④出賣(mài)人導(dǎo)致超過(guò)約定或法定的辦理所有權(quán)登記期限1年仍不能登記。

（3）處罰性補(bǔ)償★★★

買(mǎi)受人在解除協(xié)議并規(guī)定補(bǔ)償損失的前提下，還可以規(guī)定出賣(mài)人承擔(dān)不超過(guò)已付購(gòu)房款一倍的

補(bǔ)償責(zé)任。

賣(mài)方隱瞞以下情況的：

①無(wú)證或假證銷(xiāo)售：沒(méi)有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明

②出售前后抵押

③一房多賣(mài)

④房屋為拆遷補(bǔ)償安頓房屋

買(mǎi)賣(mài)協(xié)議小結(jié)

案例

理解性選擇合同效力t-/Sift

買(mǎi)賣(mài)合同+交付T｛瓦西轉(zhuǎn)移一物多賣(mài)

,動(dòng)產(chǎn)交付

所有權(quán)轉(zhuǎn)移?不動(dòng)產(chǎn)登記

案例

搭售廣告性質(zhì)買(mǎi)賣(mài)合同

合同解除商品房買(mǎi)到一一＞

懲罰性賠償案例

分期付依買(mǎi)賣(mài)■未支付價(jià)依達(dá)1/5時(shí)

所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)

二、贈(zèng)與協(xié)議★★（需受贈(zèng)人表達(dá)接受）

1.贈(zèng)與協(xié)議性質(zhì)：諾成協(xié)議、單務(wù)協(xié)議、無(wú)償協(xié)議

2.贈(zèng)與協(xié)議的撤消★★★

（1）任意撤消一一贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前

例外:

①具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與

②通過(guò)公證的贈(zèng)與

（2）法定撤消★

無(wú)論贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)權(quán)利是否已轉(zhuǎn)移，無(wú)論是否具有公益性質(zhì)或通過(guò)公證都可撤消

法定情形：

①受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬

②受贈(zèng)人對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行

③受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與協(xié)議約定的義務(wù)（附義務(wù)的贈(zèng)與）

撤消權(quán)的行使（了解）

①贈(zèng)與人——期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道撤消因素之日起1年

②贈(zèng)與人的繼承人、法定代理人

前提：贈(zèng)與人死亡或喪失行為能力

期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道撤消因素之日起6個(gè)月

3.贈(zèng)與的法定解除（不再履行）（了解）

條件：贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，履行贈(zèng)與義務(wù)嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或家庭生活的，不再履

行贈(zèng)與義務(wù)。

結(jié)果：已經(jīng)履行的部分不能規(guī)定返還，未履行的不再履行。

4.贈(zèng)與協(xié)議的責(zé)任

贈(zèng)與人一般不承擔(dān)標(biāo)的物瑕疵責(zé)任，但以下情況例外：

贈(zèng)與人故意不告知或保證無(wú)瑕疵的，導(dǎo)致受贈(zèng)人損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害補(bǔ)償責(zé)任。

贈(zèng)與協(xié)議小結(jié)

理解性選擇

雙方行為

性質(zhì)諾成合同

單務(wù)合同

案例

Mt與合同—撤銷(xiāo)與解除撤銷(xiāo)?￡意撤銷(xiāo)

法定撤銷(xiāo)

解除

理解性選擇

二H一——般不承擔(dān)損害賠償責(zé)任

員仕故意不告知、保證無(wú)瑕疵才承擔(dān)

三、借款協(xié)議★★★

1.金融機(jī)構(gòu)借款與民間借貸區(qū)別

金融機(jī)構(gòu)

諾成協(xié)議、要式協(xié)議。

借款

自然人借款：實(shí)踐協(xié)議、不要式協(xié)議。交付借款時(shí)生效

民間借貸其他民間借貸（法人、其他組織等）：除當(dāng)事人另有約定或者法律另有規(guī)定外，當(dāng)事人可以

主張成立即生效。

2.民間借貸司法解釋

自然人之間的借貸：實(shí)踐協(xié)議

①以鈔票支付的，自借款人收到借款時(shí)；

②以銀行轉(zhuǎn)賬、網(wǎng)上電子匯款或者通過(guò)網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)等形式支付的，自資金到達(dá)借款

人賬戶時(shí)；

協(xié)議生效③以票據(jù)交付的，自借款人依法取得票據(jù)權(quán)利時(shí)；

的時(shí)間④出借人將特定資金賬戶支配權(quán)授權(quán)給借款人的，自借款人取得對(duì)該賬戶實(shí)際支配權(quán)

時(shí)；

⑤出借人以與借款人約定的其他方式提供借款并實(shí)際履行完畢時(shí)。

其他民間借貸：當(dāng)事人主張民間借貸協(xié)議自協(xié)議成立時(shí)生效的，人民法院應(yīng)予支持，但當(dāng)事

人另有約定或者法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

民間借貸協(xié)議有效：

①法人之間、其他組織之間以及它們互相之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要訂立的民間借貸協(xié)議有效。

②法人或者其他組織在本單位內(nèi)部通過(guò)借款形式向職工籌集資金，用于本單位生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)，

協(xié)議的效借貸協(xié)議有效。

力/有效③借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪，或者已經(jīng)生效的判決認(rèn)定構(gòu)成犯罪，民間借貸協(xié)議

并不妥然無(wú)效。

【了解】擔(dān)保人以主協(xié)議當(dāng)事人構(gòu)成犯罪為由抗辯擔(dān)保責(zé)任的，法院根據(jù)主協(xié)議與擔(dān)保

協(xié)議效力、以及當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)等判斷擔(dān)保人的民事責(zé)任。

民間借貸協(xié)議無(wú)效：

具有協(xié)議法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形：

①套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的：

協(xié)議的效②以向其他公司借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事

力/無(wú)效先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；

③出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動(dòng)仍然提供借款的；

④違反社會(huì)公序良俗的；

⑤其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的。

純中介平臺(tái)：不承擔(dān)保責(zé)任；

P2P平臺(tái)表白擔(dān)保意思：承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任（網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)的提供者通過(guò)網(wǎng)頁(yè)、廣告或者其他媒介明示

的責(zé)任或者有其他證據(jù)證明其為借貸提供擔(dān)保，出借人請(qǐng)求網(wǎng)絡(luò)貸款平臺(tái)的提供者承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，

人民法院應(yīng)予支持。）

①公司名義借貸實(shí)際用于個(gè)人：

公司法定代表人或負(fù)責(zé)人以公司名義與出借人簽訂民間借貸協(xié)議，出借人、公司或者其股東可

以證明所借款項(xiàng)用于公司法定代表人或負(fù)責(zé)人個(gè)人使用，出借人請(qǐng)求將公司法定代表人或負(fù)責(zé)

法定代表

人列為共同被告或者第三人的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

人的責(zé)任

②個(gè)人名義借貸實(shí)際用于公司：

公司法定代表人或負(fù)責(zé)人以個(gè)人名義與出借人簽訂民間借貸協(xié)議，所借款項(xiàng)用于公司生產(chǎn)經(jīng)

營(yíng)，出借人請(qǐng)求公司與個(gè)人共同承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

按借貸關(guān)系解決：