第五章之程序法

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一、行政訴訟法

（一）行政訴訟的概念和特征（二）行政訴訟的受案范圍程序法

（一）行政訴訟的概念和特征

1、什么是行政訴訟

行政訴訟是指公民、法人或其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，在法定期限內(nèi)依法向人民法院起訴由人民法院審理裁決的活動。程序法

2、行政訴訟的特征

（1）行政訴訟的原告是認為行政行為侵犯其合法權(quán)益的人。（公民、法人或其他組織）程序法

（2）行政訴訟的被告一般是行使行政管理權(quán)的行政機關(guān)

—行政訴訟的被告一般是行政機關(guān)。

—法律授權(quán)的其他組織也可為被告。

—行政機關(guān)的工作人員不可為被告。程序法

（3）訴訟的標(biāo)的是行政機關(guān)的具體行政行為

—原告起訴的原因是認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益。

—具體行政行為包括作為和不作為。

—抽象行政行為不可訴。程序法

（4）起訴必須符合法律規(guī)定的受案范圍（5）必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)起訴

行政起訴的法定期限較短，而且長短不一。程序法

（6）行政訴訟中一般不停止具體行政行為的執(zhí)行

除外情況：

—被告自動停止執(zhí)行。

—原告申請法院認為需要停止執(zhí)行，否則會造成難以彌補的損失。程序法

（7）行政訴訟中，人民法院對行政行為的合法性進行審查

—審查合法性行政機關(guān)是否有法定職權(quán)行為是否符合法律、法規(guī)的規(guī)定行為是否遵循法定程序程序法

—被告行政機關(guān)有舉證責(zé)任。

—原則上不涉及合理性問題，因此法院一般不享有司法變更權(quán)，只有在行政處罰顯失公平的情況下才可以變更。程序法

（二）受案范圍

《中華人民共和國行政訴訟法》第11條第1款規(guī)定了人民法院受理的八類行政案件（見教材168頁）。這一規(guī)定只是概括性規(guī)定，人民法院受理的行政案件并不僅限于此。從行政訴訟法的立法宗旨和原則上講，公民或組織只要認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其人身、財產(chǎn)權(quán)利，就可提起行政訴訟。程序法

二、民事訴訟法（一）概念和基本原則（二）管轄（三）訴訟參加人程序法

1、民事訴訟的概念

民事訴訟是人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，審理和解決民事案件、經(jīng)濟糾紛案件的活動。

以上表述有以下幾個含義：（一）概念和基本原則程序法

（1）民事訴訟是以法院為主導(dǎo)的專門活動。（2）民事訴訟解決的是民事糾紛、經(jīng)濟糾紛。（3）民事訴訟由當(dāng)事人起訴引起，法院對民事糾紛、經(jīng)濟糾紛采取“不告不理”的原則。程序法

給付之訴：原告請求法院命令被告履行一定義務(wù)的民事訴訟。

確認之訴：原告請求法院確認當(dāng)事人之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴訟。

變更之訴：原告請求法院變更、消滅其與對方當(dāng)事人之間的某種民事法律關(guān)系。

訴的種類程序法

民事訴訟法

民事訴訟法是調(diào)整民事訴訟活動中所產(chǎn)生的各種法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。程序法

2、基本原則

（1）當(dāng)事人平等原則

當(dāng)事人的訴訟地位和權(quán)利平等

當(dāng)事人訴訟權(quán)利和地位的平等是基于民事法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人地位平等，實體權(quán)利義務(wù)平等。

程序法

這種權(quán)利義務(wù)平等往往表現(xiàn)為當(dāng)事人在權(quán)利義務(wù)上的相對應(yīng)，例如，原告有起訴的權(quán)利，而被告有反訴的權(quán)利。被告反訴只存在于民事訴訟中，刑事訴訟和行政訴訟的被告不能反訴。再如，誰主張誰舉證。對當(dāng)事人在適用法律上一律平等程序法

（2）處分原則

指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)支配和處置自己的實體權(quán)利和訴訟權(quán)利，對權(quán)利可以行使也可以放棄。程序法

（3）調(diào)解原則

訴訟中的調(diào)解，又稱法院調(diào)解。是指在審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就爭議的問題，本著相互諒解的精神進行協(xié)商，并就爭議達成協(xié)議的行為。調(diào)解的前提是當(dāng)事人對自己的實體權(quán)利和訴訟權(quán)利有處分的權(quán)利。調(diào)解的原則是自愿（離婚訴訟除外）和合法。程序法

（二）管轄

民事訴訟中的管轄是指各級人民法院之間和同級人民法院之間，受理第一審民事、經(jīng)濟糾紛案件的分工和權(quán)限。程序法

1、級別管轄

指各級人民法院受理第一審民事、經(jīng)濟糾紛案件的權(quán)限和分工。

程序法

—最高人民法院在全國范圍內(nèi)有重大影響的案件認為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件—高級人民法院：本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件。程序法

—中級人民法院重大涉外案件在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件最高人民法院確定由中級人民法院審理的案件

—基層人民法院：除上述以外的案件。程序法

2、一般地域管轄

地域管轄是根據(jù)當(dāng)事人以及標(biāo)的物與地域之間的關(guān)系來確定第一審案件的管轄。一般地域管轄是按當(dāng)事人住所確定的管轄。程序法

（1）一般地域管轄的原則

“原告就被告”的原則：這是世界各國民事訴訟中普遍采取的原則，即對公民提起的民事訴訟由被告住所地人民法院管轄，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。對法人或其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。程序法

（2）例外情況

有下列情況的，由原告住所地人民法院管轄：

—對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。

—對下落不明和被宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。

—對被監(jiān)禁和被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟。程序法

（3）專屬管轄

專屬管轄是法律規(guī)定某些民事案件只能由特定人民法院管轄，其他法院無權(quán)管轄，當(dāng)事人無權(quán)變更。專屬管轄有很強的排他性。程序法

—因不動產(chǎn)發(fā)生的糾紛，由不動產(chǎn)所在地法院管轄。

—因港口作業(yè)發(fā)生的糾紛，由港口所在地法院管轄。

—因繼承遺產(chǎn)發(fā)生的糾紛，由被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。程序法

（三）民事訴訟參加人

1、當(dāng)事人

民事訴訟的當(dāng)事人是因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己的名義參加訴訟，并受人民法院裁判約束的利害關(guān)系人。程序法

狹義的當(dāng)事人：原告和被告。

廣義的當(dāng)事人：原告、被告、共同訴訟人、第三人。

（1）原告和被告

原告和被告是相互對應(yīng)的當(dāng)事人。程序法

（2）共同訴訟人

概念：

當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，其訴訟標(biāo)的為共同或同一類，人民法院可以合并審理。其當(dāng)事人為共同訴訟人。程序法

代表人訴訟制度：

在共同訴訟和群體訴訟中，由當(dāng)事人選定或指定代表人進行訴訟。代表人行使當(dāng)事人的權(quán)利，其訴訟行為對被代表的人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或承認對方訴訟請求、進行和解的，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。程序法

（3）第三人

是指對他人爭議的訴訟標(biāo)的有獨立請求權(quán)，或雖沒有獨立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，因而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中進行訴訟的人。種類有獨立請求權(quán)的第三人無獨立請求權(quán)的第三人程序法

（4）訴訟代理人

是指以被代理人的名義，為被代理人的利益，在代理權(quán)限內(nèi)進行訴訟的人。種類法定訴訟代理人委托訴訟代理人程序法

三、刑事訴訟法

（一）刑事訴訟法的概念（二）刑事訴訟法的基本原則和制度程序法

（一）刑事訴訟法的概念

1、刑事訴訟

刑事訴訟是指公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在當(dāng)事人及訴訟參與人的參加下，依照法定程序，揭露犯罪、證實犯罪，確定被告人行為是否構(gòu)成犯罪，并依法給予犯罪分子應(yīng)有懲罰的專門活動。程序法

第一、刑事訴訟活動的主體是公、檢、法機關(guān)、被告人及其他訴訟參與人。第二、相對應(yīng)的實體活動是有關(guān)犯罪和刑罰的偵查、起訴、審判活動。第三、刑事訴訟是公、檢、法機關(guān)主導(dǎo)的專門活動。

以上表述有以下含義：

（一）刑事訴訟法的概念程序法

2、刑事訴訟法

刑事訴訟法是有關(guān)刑事訴訟活動的法律規(guī)范的總和。即包括1996年3月17日通過，1997年1月1日起實施的《中華人民共和國刑事訴訟法》，也包括有關(guān)的補充規(guī)定和解釋。

（一）刑事訴訟法的概念程序法

（二）刑事訴訟法的基本原則、制度刑事訴訟法程序法

1、公、檢、法三機關(guān)分工負責(zé)，依法獨立行使職權(quán)，相互制約、相互配合。

公、檢、法三機關(guān)在刑事訴訟中有各自獨立的職責(zé)，他們既應(yīng)當(dāng)在法定的職權(quán)范圍內(nèi)行使權(quán)力，又要相互制約，相互配合。刑事訴訟法程序法

（1）公、檢、法三機關(guān)在刑事訴訟中的職權(quán)分工

公安機關(guān)的職權(quán)：

對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審由公安機關(guān)負責(zé)。依法行使職權(quán)刑事訴訟法程序法

檢察院：

檢察院行使檢察、批準(zhǔn)逮捕、提起公訴權(quán)；對自己直接受理的案件行使偵查權(quán)。

法院：

法院行使審判權(quán)。對案件有最后決定權(quán)。依法行使職權(quán)刑事訴訟法程序法

（2）管轄—三機關(guān)在刑事案件受理范圍上的分工

立案管轄：

又稱部門管轄或職能管轄，是指公安機關(guān)、檢察院、法院在直接受理刑事案件范圍上的分工。依法行使職權(quán)刑事訴訟法程序法—

法院直接受理的刑事案件是自訴案件。—檢察院直接受理的刑事案件

—公安機關(guān)受理的刑事案件：

法院、檢察院直接受理案件以外的其它刑事案件。依法行使職權(quán)刑事訴訟法程序法

告訴才處理的案件：侮辱、誹謗案，暴力干涉婚姻自由案，虐待案，侵占案。人民檢察院沒有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件：輕傷害、重婚、破壞軍婚。被害人有證據(jù)證明應(yīng)依法追究被告人刑事責(zé)任，而公安機關(guān)、檢察院不予追究的。被害人對檢察院不起訴決定不服的。

自訴案件程序法★

貪污、賄賂犯罪

★

國家工作人員的瀆職犯罪

★

國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利和侵犯公民民主權(quán)利犯罪案件。檢察院直接受理的案件程序法

審判管轄：

級別管轄最高法院：全國性重大案件高級法院：全省性重大案件中級法院：共有三類案件基層法院：上述以外的案件

地域管轄：以犯罪地管轄為主，以被告人居住地管轄為輔。依法行使職權(quán)刑事訴訟法程序法

危害國家安全、恐怖活動案件死刑、無期徒刑案件

2、兩審終審制

（1）一般案件

一般案件經(jīng)過兩級法院的審理就終結(jié)，發(fā)生法律效力，不得再抗訴或上訴。

注意：并非所有的案件都必須經(jīng)過二審。是否二審取決于在法定期限內(nèi)檢察院是否抗訴，被告人是否上訴。刑事訴訟法程序法

最高法院一審的案件一審終結(jié)即生效。死刑案件

—死刑由最高人民法院核準(zhǔn)。中級人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的案件，由高級人民法院核準(zhǔn)。

—死刑案件一審后，無論有沒有抗訴或上訴都必須進行二審、復(fù)核。

（2）特殊案件兩審終審刑事訴訟法程序法

（3）審判監(jiān)督程序

再審是案件發(fā)生法律效力后，對案件進行重新審理的程序。再審由最高人民法院、上級法院提起；本法院院長提請審判委員會決定；最高人民檢察院、上級檢察院抗訴引起。兩審終審刑事訴訟法程序法

刑事訴訟程序示意圖（公訴案件）偵查審查起訴

—

檢察院行使該權(quán)力提起公訴

—

檢察院代表國家向法院提起審判執(zhí)行

—包括交付執(zhí)行和變更執(zhí)行公安機關(guān)—針對一般案件檢察院—針對貪污賄賂、瀆職等案件一審二審再審：并非所有的案件都會再審一般案件實行兩審終審制程序法

3、公開審判原則

（1）含義

公開審判是指法院審理案件和宣告判決，都公開進行，允許公民旁聽，允許記者采訪報道。刑事訴訟法程序法

（2）不公開審理的案件

有關(guān)國家秘密的案件有關(guān)個人隱私的案件未成年人犯罪的案件不滿16歲，一律不公開不滿18歲，一般不公開刑事訴訟法公開審判程序法

4、被告人有權(quán)獲得辯護的原則刑事訴訟法

辯護是針對有罪起訴而言的。是指被告人及其辯護人針對控方指控的罪行，舉出材料、提出意見，說明被告人無罪、罪輕或可以減輕、免除處罰，以對抗控訴，維護被告人合法權(quán)益。程序法

辯護的方式：

（1）自行辯護：自始至終（2）委托辯護：犯罪嫌疑人自被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起，有權(quán)委托辯護人；在偵查期間，只能委托律師作為辯護人。

（3）指定辯護辯護刑事訴訟法程序法★律師?！锶嗣駡F體或犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人?！?/p>

犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。

委托辯護人辯護程序法

指定辯護適用于被告人沒有委托辯護人的以下情形：

—公訴人出庭的，可以指定。

—被告人是聾啞人、盲人、未成年人的。

—被告人可能被判處死刑的。辯護人：有法律援助義務(wù)的律師。辯護

指定辯護程序法5、不經(jīng)法院判決不得定罪

—無罪推定原則刑事訴訟法程序法

（1）未經(jīng)法院判決，對任何人都不得確定有罪

在檢察院起訴前稱犯罪嫌疑人，起訴后稱被告人。無罪推定刑事訴訟法程序法

（2）舉證責(zé)任在控方

有罪證據(jù)不足的，指控犯罪不成立，法院應(yīng)做無罪判決?！砂笍臒o無罪推定刑事訴訟法程序法

被告人沒有提出證據(jù)證明自己無罪的義務(wù)，不能因被告人、犯罪嫌疑人不能證明自己無罪而認定其有罪。沉默權(quán)和零口供無罪推定刑事訴訟法程序法

6、保障被害人的訴訟權(quán)利原則

（1）被害人可以直接起訴

被害人有證據(jù)證明對被告人應(yīng)追究刑事責(zé)任，而檢察院、公安機關(guān)不予追究的，有權(quán)向法院起訴。

刑事訴訟法保障被害人程序法

（2）被害人有權(quán)申請回避（3）被害人可以委托訴訟代理人參加訴訟。（4）被害人不服第一審判決的，有權(quán)要求檢察院抗訴。刑事訴訟法保障被害人程序法

回避制度

回避的人員：偵查、檢查、審判人員以及書記員、鑒定人、翻譯人員?；乇艿睦碛桑海?）是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬；

（2）本人或其近親屬與本案有利害關(guān)系；

（3）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人；

（4）與本案有其它利害關(guān)系。程序法

檢察院對刑事訴訟的法律監(jiān)督

1、對立案和偵查的監(jiān)督

2、對審判的監(jiān)督：包括對一審的監(jiān)督和二審的監(jiān)督，以及提起再審。

3、對執(zhí)行活動及執(zhí)行機關(guān)的監(jiān)督

第六講訴訟法上訴

—由被告人提出，引起二審程序。

申訴

—

由犯罪人、被害人等對已生效的判決或裁定提出。并不必然引起再審。

抗訴（由檢察院提出）對一審判決引起二審對生效判決引起再審第六講訴訟法

上訴、抗訴、申訴

證明標(biāo)準(zhǔn)舉證責(zé)任1、刑事訴訟最高控方舉證2、行政訴訟較高被告舉證3、民事訴訟最低雙方舉證（誰主張誰舉證）

第一講法律及其作用

舉證責(zé)任分配訴訟時效1、訴訟時效的概念

訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效