商法課件-商事登記

第四章 商事登記*1基本要求和重點(diǎn)

1、商事登記的概念和特征、商事登記制度的形成過程；商事登記的限制；作用與意義

2、商事登記的種類；商事開業(yè)登記；商事變更登記；商事注銷登記。3、商事登記主管機(jī)關(guān)、商事登記的對象。4、商事登記的程序。5、商事登記效力的概念；效力的形成及范圍

6、商事登記監(jiān)督和管理的概念、意義；商事登記監(jiān)督和管理的內(nèi)容；對違反商事登記法規(guī)的處罰。重點(diǎn)：商事登記的概念和特征；商事登記的種類；商事登記的程序*2一、商事登記概述*3

1、概念——商主體或商主體的籌辦人，為了

設(shè)立、變更或終止商主體資格，依照商事登記

法規(guī)，商事登記法規(guī)實(shí)施細(xì)則以及其他特別法

規(guī)定的內(nèi)容和程序，由當(dāng)事人將登記事項(xiàng)向營

業(yè)所所在地的概念及機(jī)關(guān)提出，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審

查核準(zhǔn)，將登記事項(xiàng)記載于登記薄的法律行為。（相關(guān)資料）2、內(nèi)容*4

（1）絕對登記事項(xiàng)：商號、商主體的住所、

經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營權(quán)限、

分支機(jī)構(gòu)、所有權(quán)人、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等。（2）相對登記事項(xiàng)：

注意：對于任意登記事項(xiàng)，國外的立法是：一旦將其進(jìn)行登記，就具有了絕對的登記事項(xiàng)的性質(zhì)，對該事項(xiàng)變更或注銷時(shí)，必須履行變更或注銷手續(xù)。3、特征（就其性質(zhì)而言）：*5

（1）商事登記是導(dǎo)致商主體設(shè)立、變更或終止商主體資格的法律行為，其目的和意義在于創(chuàng)設(shè)、變更或終止商主體的資格和能力。（2）商事登記是一種要式行為（3）本質(zhì)上是一種公法行為——是國家利用公權(quán)干預(yù)商事活動的行為。二、商事登記立法（略）*61、由商法典規(guī)定商事登記制度2、由商事登記專門法規(guī)定商事登記制度三、立法原則*71、就商事登記的強(qiáng)制性而言，有強(qiáng)制登記主義和任意登記主義之別。

在采取強(qiáng)制登記主義的國家，任何與從事商事經(jīng)營性活動的人只用在履行了商事登記手續(xù)后，才可以取的商主體的資格和特定范圍的商事能力。否則，為非法商事行為。

在采取任意登記主義的國家，原則上也必須履行上市注冊手續(xù)。①偶爾從事營利活動的可不必履行商事登記程序；②可以先開業(yè)再登記；

③法律雖然不將商業(yè)登記作為商主體資格或能力取得的邏輯前提，但未經(jīng)商業(yè)登記者從事的營利性營業(yè)活動不具有對抗善意第三人的效力三、立法原則（2）2、就商業(yè)登記的核準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)而言，各國的商業(yè)登記立法又有自由主義、核準(zhǔn)主義、準(zhǔn)則主義與特許主義之分A、自由主義——自由經(jīng)濟(jì)時(shí)期，又稱放任設(shè)立主義

B、特許主義——（國家元首或皇室的特許狀），現(xiàn)在根據(jù)特別法、專門法規(guī)或行政命令設(shè)立公司，或國家領(lǐng)導(dǎo)人特許設(shè)立公司比如軍工、航天、能源、交通等關(guān)系國計(jì)民生的企業(yè)，再比如行業(yè)總公司、投資公司等。

C、準(zhǔn)則主義——公示的核準(zhǔn)登記標(biāo)準(zhǔn)→當(dāng)事人申請→主管機(jī)關(guān)審查（不作實(shí)質(zhì)性審查）、注冊備案→（符合標(biāo)準(zhǔn)）取得商主體資格（如：有限責(zé)任公司）。

D、核準(zhǔn)主義（行政核準(zhǔn)主義）——公示的核準(zhǔn)登記標(biāo)準(zhǔn)→當(dāng)事人申請→符合標(biāo)準(zhǔn)→實(shí)質(zhì)性審查→批準(zhǔn)（我國：股份公司——證監(jiān)會及省級人民政法批準(zhǔn)；商業(yè)銀行和保險(xiǎn)公司等必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)）。*8四、商事登記的限制*9

商事登記的限制——不符合法定要求不予登記的制度。

一般的商事登記法法律僅規(guī)定可以登記及必須登記事項(xiàng)，不規(guī)定不可登記事項(xiàng)。但在一些專門法中，從事交易的內(nèi)容、交易主體等方面規(guī)定商主體不得登記的事項(xiàng)。即從主體的限制和行為的限制。五、商事登記的意義*10

（1）有利于商主體公示身份、經(jīng)營狀況、經(jīng)營能力，確立經(jīng)營信譽(yù)

（2）有利于交易相對人和社會公眾有清晰的了解，從而明智地選擇和決定交易行為。保護(hù)交易相對人和社會公眾的利益。

（3）有利于國家了解商主體的經(jīng)營狀態(tài)，實(shí)現(xiàn)法律調(diào)整和國家宏觀規(guī)劃，建立更好的市場秩序。（4）便于征稅。（5）保障營利性主體營業(yè)活動的規(guī)范化實(shí)施。第二節(jié) 商事登記的對象和登記管理機(jī)關(guān)*11一、商事登記的對象——商主體（各個(gè)國家規(guī)定不盡相同）德國——有自己的商號的商人才履行商事登記，小商人或不具備商人條件但偶爾從事的商行為者，不必履行商事登記。臺灣——小商人，如沿街叫賣者、商場外臨時(shí)設(shè)攤經(jīng)營者、自己操作或較少雇傭他人者，以及經(jīng)營規(guī)模很少者（經(jīng)營資本不足

1000臺幣）等可以不履行商事登記。我國：（1）具備法人條件的企業(yè)。（2）不具備企業(yè)法人條件的企業(yè)或經(jīng)營組織——企業(yè)法人所屬的分支機(jī)構(gòu)，從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位和科技性社會團(tuán)體、事業(yè)單位和科技性社會團(tuán)體設(shè)立的經(jīng)營組織、外商投資企業(yè)設(shè)立的從事經(jīng)營活動的分支機(jī)構(gòu)、外國公司的分支機(jī)構(gòu)、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個(gè)體工商戶等。二、商事登記的登記管理機(jī)關(guān)*12登記管理機(jī)關(guān)——三種模式（一）行政管理模式：

1、英國由商業(yè)部管理，美國由各州政府管理，臺灣一般登記歸縣市，公司登記歸中央經(jīng)濟(jì)部；2、我國以行政機(jī)關(guān)作為主管機(jī)關(guān)

《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第4條規(guī)定：“企

業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)是國家工商行政管理局和

地方各級工商行政管理局。各項(xiàng)登記主管機(jī)關(guān)

在上級登記主管機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)下，依法履行職責(zé)，不受非法干預(yù)”。（二）司法監(jiān)督模式*13

1、德國：規(guī)定在地方法院專設(shè)登記法官，并置商業(yè)登記簿辦理商業(yè)登記。并且實(shí)行分片設(shè)立。

2、法國：法國商法典末對商業(yè)登記作規(guī)定。直到1919年3月18日才以特別法作了規(guī)定，亦采取在地方法院設(shè)置商業(yè)登記簿由“書記”在院長的監(jiān)督下辦理，此乃所謂“地方商業(yè)登記簿”。后在1935年10月30日又命令增設(shè)《中央商業(yè)登記簿》。這樣對商業(yè)性公司的登記，實(shí)際上由司法和行政共同管理。3、瑞士的商業(yè)登記機(jī)關(guān)屬司法警察部的一個(gè)部門。

4、日本在商法典第三章專設(shè)“商業(yè)登記”，后來在1963年，又頒布了《商業(yè)登記法》，規(guī)定由裁判所管轄。（三）民間自治模式*14?有的國家，如荷蘭等國由商會進(jìn)行登記。他們認(rèn)為商人不具有特殊的地位，商業(yè)登記僅為公眾提供信息來源，所以由商會負(fù)責(zé)登記，從而具有非官方性。第三節(jié) 商事登記的種類*15一、開業(yè)登記1、【主要事項(xiàng)包括】（1）商事企業(yè)——商號、住所、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人或法定代表人的姓名、開業(yè)日期、經(jīng)濟(jì)組織形式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、資金總額、職工人數(shù)以及其他有關(guān)事項(xiàng)。（2）商個(gè)人——商號、營業(yè)地址或流動營業(yè)的區(qū)域范圍、姓名、住所、開業(yè)日期、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、資本總額、從業(yè)人數(shù)。2、幾點(diǎn)注意事項(xiàng)：(1)首先應(yīng)將申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)，并以核準(zhǔn)的名稱報(bào)送審批；預(yù)先核準(zhǔn)的名稱保留期為6個(gè)月；(2)有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90天內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請開業(yè)登記；逾期不申請的，另行報(bào)批；(3)設(shè)立股份有限公司的董事會應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30天內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請開業(yè)登記。3、完成：登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后，取得法人資格，即告成立。可憑執(zhí)照刻制公章，開立銀行賬戶，簽訂合同，進(jìn)行營業(yè)活動。二、變更登記*16

因合并、分立、轉(zhuǎn)讓、出租、聯(lián)營以及因名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、股東人數(shù)變更等發(fā)生變化，都需進(jìn)行變更登記。三、注銷登記*17

1、原因：歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)以及其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記。另外滿6個(gè)月尚未開展?fàn)I業(yè)活動或者停止經(jīng)營活動滿一年視為歇業(yè)，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)收回執(zhí)照。

2、程序：企業(yè)辦理注銷登記，應(yīng)提交申請報(bào)告及清理債務(wù)完結(jié)的證明，經(jīng)核準(zhǔn)后，收繳企業(yè)《法人營業(yè)執(zhí)照》及副本，收繳公章，并將注銷登記情況通知開戶銀行，經(jīng)營權(quán)利從此消滅。第四節(jié) 商事登記的程序*18申請——受理——審查——核準(zhǔn)發(fā)照——公告【關(guān)于審查行為的三種學(xué)說】

1、形式審查。即登記機(jī)關(guān)對于登記申請書和提供的文件，僅審查形式上是否符合法律要求。至于所提供的文件，實(shí)質(zhì)上是否真實(shí)，一般不予過問。英、美國家、日本法律采用這一立場。

2、實(shí)質(zhì)審查。即登記機(jī)關(guān)主要對申請文件和事項(xiàng)的真?zhèn)?，是否符合法律和政策的?guī)定，進(jìn)行重點(diǎn)審查。我國對股份公司的審查，多采用實(shí)質(zhì)性審查。3、折中審查。既重形式，又重實(shí)質(zhì)。

如法國規(guī)定，申請人之申請，只要形式適法，主管機(jī)關(guān)就不得拒絕登記。但如有不實(shí)之事項(xiàng)，得依職權(quán)呈報(bào)歧視制裁之。第五節(jié) 商事登記的效力與監(jiān)督管理*19一、商事登記的效力1、內(nèi)容：（1）未履行商事登記之事項(xiàng)在法律上對第三人具有何種效力；（2）已履行商事登記之事項(xiàng)在法律上對第三人具有何種效力。2、商事登記在對第三人的效力問題上的重要原則*20??（1）必須登記的事項(xiàng)在未履行登記或履行登記但未公告的情況下，對第三人的保護(hù)。不得用未登記之事項(xiàng)對抗善意的第三人，僅可以以此對抗惡意第三人。→不得讓應(yīng)登記而未登記的當(dāng)事人因此獲益在法律適用上，應(yīng)有利于善意的第三人（2）應(yīng)登記事項(xiàng)在得到正確登記和公告后對行為人和第三人的保護(hù)?！怯浐凸婧髮Φ谌松В?）已登記事項(xiàng)在公布后發(fā)生差錯(cuò)的情況下對第三人的保護(hù)第一，可以要求登記人根據(jù)實(shí)際登記事實(shí)為法律行為（僅對善意第三人才有此效力）第二，對公布內(nèi)容之信任是導(dǎo)致第三人法律行為的直接原因二、商事登記的監(jiān)督和管理*21兩種方法：公眾監(jiān)督和登記主管部門監(jiān)督。

前者包括公眾享有查閱商事登記薄，查閱與登記相關(guān)的各項(xiàng)資料和信息的權(quán)利。

后者主要通過法律明確規(guī)定登記主管部門對商主體之登記事項(xiàng)有監(jiān)督管理的職責(zé)；并對違反規(guī)定的行為有處罰權(quán)等。

我國工商登記管理部門有以下處罰權(quán)：警告、罰款、沒