公司章程自治與章程自治范圍內(nèi)的股東知情權(quán)保護(hù)

章程自治與

章程自治范圍內(nèi)股東知情權(quán)保護(hù)房地產(chǎn)法律室2021年集團(tuán)法務(wù)內(nèi)部交流講座1一、公司章程現(xiàn)狀及地位現(xiàn)實生活中，大量公司設(shè)立時采用工商局的章程格式文本作為本公司的章程，導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的個性化需求，本來應(yīng)由公司章程進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)明確的事項，在具體個案的糾紛中，在公司章程中卻沒有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運營效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和本錢。2公司章程是公司設(shè)立的必備文件，公司章程對公司、股東、董監(jiān)高具有約束力，董監(jiān)高執(zhí)行職務(wù)時違反公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。董監(jiān)高違反公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向法院提起訴訟。在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，評價當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法，除了公司法本身之外，還要看公司章程是如何規(guī)定的，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。?公司法?中直接提到公司章程的條文就高達(dá)70多處，其它間接相關(guān)的條文更是充滿于整個公司法體系當(dāng)中，充分表達(dá)了公司章程是作為“公司憲章〞的重要地位。公司章程在公司自治中的重要作用。3二、公司法有關(guān)公司章程的內(nèi)容公司法第二十五條公司法第八十二條?公司法?以菜單方式規(guī)定了公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項，但是對于這些事項具體如何規(guī)定即具體文本如何擬定，在公司法中并沒有答案，這就給公司章程自治留下空間。4三、公司章程自治與公司法之間的關(guān)系

章程中的規(guī)定與公司法之間的關(guān)系分為以下三種情況：1、章程有規(guī)定以章程規(guī)定為準(zhǔn)，章程無規(guī)定從公司法規(guī)定〔立法表述為：“章程另有規(guī)定的除外〞〕2、公司法授權(quán)章程規(guī)定，章程無規(guī)定公司法也無規(guī)定〔立法表述為：“由公司章程規(guī)定〞〕3、允許公司章程另行規(guī)定，但不得與公司法相沖突。5四、允許通過公司章程進(jìn)行規(guī)定的事項▲總那么局部：

1、NO。13規(guī)定公司法定代表人的出任人選

2、NO。16規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的經(jīng)營意思決定機(jī)構(gòu)：董事會、或者股東會、股東大會；6▲有限責(zé)任公司3、NO。35規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資

4、NO。40規(guī)定股東會定期會議的召開時間

5、NO。42規(guī)定召開股東會時應(yīng)提前多少天通知全體股東

6、NO。43規(guī)定有限責(zé)任公司股東是否按出資比例行使表決權(quán)

7、NO。44規(guī)定公司法規(guī)定事項以外事項的股東會的議事方式和表決程序

〔修改公司章程、增加或減少注冊資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式，股東會決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過〕。

78、NO。45規(guī)定董事長、副董事長的產(chǎn)生方法

9、NO。46條規(guī)定董事的任期〔但每屆任期不得超過三年，連選可以連任〕10、NO。47規(guī)定公司法規(guī)定的十項職權(quán)以外的董事會的其他職權(quán)11、NO。49規(guī)定公司法規(guī)定事項以外的事項的董事會的議事方式和表決程序

〔董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票?！?/p>

12、NO。50規(guī)定公司經(jīng)理的職權(quán)13、NO。51規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)

814、NO。52規(guī)定監(jiān)事會中股東代表和職工代表的具體比例〔其中職工代表的比例不得低于三分之一〕

15、NO。54規(guī)定公司法規(guī)定的六項職權(quán)以外的監(jiān)事會的其他職權(quán)

16、NO。56規(guī)定公司法規(guī)定事項以外的事項的監(jiān)事會的議事方式和表決程序

〔監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。〕

917、NO。71規(guī)定國有獨資公司監(jiān)事會成員的具體人數(shù)和其中職工代表的具體比例〔國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一〕

18、N0。72規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體方式、程序和限制

19、NO。76規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)的繼承問題10▲股份

20、NO。101規(guī)定除公司法規(guī)定的五種情形以外的其他應(yīng)召開臨時股東大會的情形

21、NO。105規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外擔(dān)保是否必須經(jīng)過股東大會作出決議以及重大資產(chǎn)的界定。11▲兩種公司形式并用的

22、NO。170規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的程序、方法

23、NO。181規(guī)定營業(yè)期限屆滿之外的公司的解散事由24、NO。217規(guī)定除公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書之外的其他公司高級管理人員包括的具體人員。12

改變千篇一律的公司章程形式和內(nèi)容，根據(jù)公司的特點和股東的要求進(jìn)行章程的個性化設(shè)計，明確公司法中未明確規(guī)定的事項，預(yù)防公司經(jīng)營中的潛在法律糾紛和僵局，是公司治理的需要。

13五、章程自治范圍內(nèi)的股東知情權(quán)保護(hù)公司法賦予了公司章程上述較大的自治空間，但是在公司章程自治范圍內(nèi)，是否存在大股東利用股東優(yōu)勢地位，限制或者剝奪小股東的知情權(quán)呢？如：章程中將股東會的職權(quán)由“決定公司的經(jīng)營方針和投資方案〞修改為“決定公司的經(jīng)營方針和重大投資方案、單項重大投資〔達(dá)凈資產(chǎn)15%以上的〕。章程中約定“出資額在10%以下的股東不享有查閱公司會計賬簿的權(quán)利〞。對于類似限制或者剝奪小股東的知情權(quán)約定，是否具有法律效力？

14對于公司章程的性質(zhì)，兩大法系基于不同的法律傳統(tǒng)和認(rèn)識角度，由“契約論〞和“自治法規(guī)論〞之說。英美法系公司法學(xué)者從契約論的角度，認(rèn)為公司章程是公司股東、董事及高關(guān)人員訂立的合同；而大陸法學(xué)者尤其日本公司法學(xué)家，那么從團(tuán)體法角度，認(rèn)為章程是公司內(nèi)部的自治法規(guī)?！捌跫s論〞以內(nèi)部化視角解釋了公司章程的制定主體和效力來源，而自治法規(guī)論那么是以外部化化視角強(qiáng)調(diào)了章程的整體效力和權(quán)威地位。公司章程性質(zhì)15我的觀點：對于公司章程的性質(zhì)認(rèn)識還應(yīng)放在對于公司本質(zhì)〔人合性與資合性〕這一大的背景下進(jìn)行理解，更為合理。從公司章程內(nèi)容對公司內(nèi)部形態(tài)和運行機(jī)制上特別是對公司、股東、董事、監(jiān)高較強(qiáng)的約束力，而對外認(rèn)為章程是公司內(nèi)部關(guān)于公司權(quán)利義務(wù)配置所達(dá)成的合意較為合理。16

能否賦予章程在知情權(quán)上的自治空間，應(yīng)區(qū)分公司設(shè)立前和設(shè)立后兩種不同的階段。17公司設(shè)立前，公司章程可以視為全體股東的意思表示，如果個別發(fā)起人〔小股東〕認(rèn)為將要確定的公司章程限制了其知情權(quán)，他可以拒絕成為公司股東，用“腳〞保護(hù)自己的合法權(quán)利。18公司設(shè)立后，對公司章程限制知情權(quán)的情況，應(yīng)區(qū)別三種不同情形：1、同意繼受公司股權(quán)的新股東應(yīng)視為同意原公司章程對知情權(quán)的限制；2、全體股東一致同意修改章程，對知情權(quán)另行約定進(jìn)行限制；3、大股東利用其在股東會上的控制權(quán)通過修改章程限制小股東知情權(quán)。19對于前兩種情形都是所有股東的一致意思表示，只要不存在欺詐和脅迫或其他法定無效情形，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可章程自治的效力，允許章程對股東知情權(quán)進(jìn)行限制。需要嚴(yán)格限制的是第三種情形。按照多數(shù)決修改制定的公司章程，顯然無法放映異議股東的真實意思表示，對于異議股東來說，章程不是“自治〞，而是“他治〞。這種章程意思表示不是小股東真實的意思表示，其效力是存在極大瑕疵的，甚至是無效的。20六、總結(jié)從保