勞動(dòng)合同中的試用期

勞動(dòng)合同中的試用期

一、專題界定：

試用期,是指用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后為相互了解、選擇而商定的不超過(guò)6個(gè)月的考察期。本專題將聚焦與試用期相關(guān)的法律法規(guī)，試用期中可能消失的勞動(dòng)糾紛、以往發(fā)生的一些與試用期有關(guān)的案例，此外，我們將為人力資源官員供應(yīng)有關(guān)次專題的一些有用的操作提示和在線問(wèn)答。

二、名詞解釋：

試用期是一種用工雙方共有的考察期，在這段期間內(nèi)，用人單位考察員工的工作力量，員工也考察用人單位的狀況，這是一個(gè)雙方相互磨合的過(guò)程。對(duì)于特定的用人單位與特定的員工來(lái)說(shuō)，試用期只能有一次，一般適用于員工初次就業(yè)或再次就業(yè)的時(shí)候，續(xù)訂的勞動(dòng)合同不得商定試用期。

三、案例分析:

案例一：辨析“勞動(dòng)合同僅商定試用期的，試用期不成立”表述不清

【案例】原告江蘇遠(yuǎn)東水泥有限公司與被告董國(guó)榮于2023年10月10日簽訂一份《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的”有關(guān)規(guī)定》，規(guī)定載明：“嚴(yán)格遵守和執(zhí)行公司的各項(xiàng)治理制度及廠規(guī)廠紀(jì)。凡在試用期內(nèi)表現(xiàn)不佳、不盡責(zé)、不專心者，一律予以辭退?！北桓娑瓏?guó)榮于2023年11月3日起正式到原告遠(yuǎn)東公司上班。2023年3月16日上午，被告董國(guó)榮因工作表現(xiàn)不佳被車間主任楊九林批判，隨即中途離崗回家，嗣后始終未再上班。同日13：00許，被告董國(guó)榮發(fā)生交通事故，經(jīng)公安機(jī)關(guān)認(rèn)定：董國(guó)榮負(fù)事故的主要責(zé)任。次日遠(yuǎn)東公司做出《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》，通知載明：鑒于董國(guó)榮的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)，不符合公司在試用期間的錄用條件，打算予以辭退。后原告遠(yuǎn)東公司將該《通知》送達(dá)給被告董國(guó)榮。2023年11月29日，被告董國(guó)榮向句容市勞動(dòng)和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷認(rèn)定，2023年12月27日，句容市勞動(dòng)和社會(huì)保障局做出打算：董國(guó)榮道路交通事故受到損害，不認(rèn)定為工傷。2023年12月，董國(guó)榮向句容市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該委員會(huì)于2023年1月17日做出句勞仲案字[2023]126號(hào)仲裁裁決書(shū)，裁決：撤銷江蘇遠(yuǎn)東水泥有限公司下達(dá)的《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》，雙方恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，準(zhǔn)時(shí)補(bǔ)簽勞動(dòng)合同并安排申訴人的工作等。

2023年2月1日，原告遠(yuǎn)東公司對(duì)仲裁裁決不服，向法院起訴，要求終止與董國(guó)榮的勞動(dòng)關(guān)系，不支付仲裁裁決中的經(jīng)濟(jì)損失6000元。法院判決結(jié)果：被告應(yīng)當(dāng)與原告解除勞動(dòng)合同，原告自愿給付被告董國(guó)榮經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、失業(yè)補(bǔ)助金計(jì)人民幣7800元。其實(shí)質(zhì)上推翻了仲裁委員會(huì)的決議。

【評(píng)析】原、被告雙方簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》第2條商定：試用期為3—6個(gè)月。依據(jù)《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第14條第2款之規(guī)定，試用期自勞動(dòng)合同實(shí)際履行之日起計(jì)算，包括在勞動(dòng)合同期限之內(nèi)。勞動(dòng)合同僅商定試用期的，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限。據(jù)此，句容市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)認(rèn)為：原、被告雙方僅商定了試用期，試用期不成立，該期限即為勞動(dòng)合同期限。因此作出仲裁裁決：撤銷《辭退通知》，恢復(fù)雙方的勞動(dòng)關(guān)系。而《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第21條規(guī)定，勞動(dòng)合同可以商定試用期，試用期最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。該條款對(duì)試用期與勞動(dòng)合同期限之間沒(méi)有其他詳細(xì)的解釋。依照此條款，本案中原、被告在雙方協(xié)議中商定于試用期且不違反“最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月”的規(guī)定。據(jù)此，原告鑒于被告在試用期間的工作表現(xiàn)，做出《關(guān)于對(duì)董國(guó)榮同志辭退的通知》完全符合《勞動(dòng)法》第25條第一款的規(guī)定：勞動(dòng)者有以下情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同:在試用期間被證明不符合錄用條件的.

究其本案，關(guān)鍵在于《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第145條第2款與《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第21條、第25條的規(guī)定有無(wú)沖突之處。原、被告雙方簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》中僅商定了試用期為3—6個(gè)月，該試用期能否成立?假如能夠成立，是否能夠適用在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同這一法律規(guī)定?被告在簽訂的《關(guān)于新進(jìn)工人試用期間的有關(guān)規(guī)定》中看似僅規(guī)定了試用期，實(shí)質(zhì)在其他條款中已隱含著簽訂合同的意思，如第3條商定：試用期內(nèi)，每月休假為四天，即每周休息一天，待試用期滿后享受正常休假待遇。第6條通過(guò)學(xué)習(xí)和培訓(xùn)要參與考試，考試成績(jī)將作為正式錄用的條件之一。故本案中原、被告所商定的試用期完全符合法律規(guī)定，且不是勞動(dòng)合同期限。事實(shí)上，在試用期滿后，與被告同時(shí)被聘請(qǐng)的原告單位其他工人在試用期滿后都相繼簽訂了有固定期限的勞動(dòng)合同。故筆者認(rèn)為因被告在試用期限內(nèi)表現(xiàn)不佳，不符合錄用條件，原告可以依法與之解除勞動(dòng)關(guān)系。

案例二：試用期內(nèi)負(fù)傷的工傷待遇案

【案例】李某2023年5月1日與某運(yùn)輸公司簽訂5年期的勞動(dòng)合同，崗位為司機(jī)，試用期為3個(gè)月。2023年5月7日，單位派李某開(kāi)車送貨，李某在送貨回來(lái)的途中為比讓一行人，車撞上路邊，造成重傷，醫(yī)療終結(jié)后，經(jīng)鑒定，傷殘等級(jí)為三級(jí)。單位認(rèn)為李某剛到單位幾天時(shí)間，且在試用期內(nèi)，造成工傷應(yīng)由個(gè)人負(fù)責(zé)，不同意支付工傷待遇。

【評(píng)析】依據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第18條規(guī)定：“勞動(dòng)者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動(dòng)合同中商定試用期，試用期應(yīng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)?！庇纱丝梢?jiàn)，試用期是用人單位和勞動(dòng)者為相互了解、選擇而商定的考察期，試用期是包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)的。在試用期內(nèi)勞動(dòng)者與用人單位已形成勞動(dòng)關(guān)系。另?yè)?jù)《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行方法》第17條第一款規(guī)定：“職工因工負(fù)傷治療，享受工傷醫(yī)療待遇?！币虼嗽谠囉闷诎l(fā)生的工傷，用人單位應(yīng)給勞動(dòng)者工傷待遇。本案某運(yùn)輸公司的理由是不成立的。李某應(yīng)在單位拒絕支付待遇之日起60日內(nèi)向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)?jiān)谥俨?。并留意收集勞?dòng)合同書(shū)、工傷認(rèn)定、傷殘登記鑒定等材料。這里我們也提示用人單位，試用期的關(guān)系實(shí)質(zhì)上是合同范圍內(nèi)的法定勞動(dòng)關(guān)系，在此期間，雙方的權(quán)利義務(wù)將根據(jù)勞動(dòng)合同規(guī)定執(zhí)行，為避開(kāi)這樣的不利于用人單位的狀況發(fā)生，我們建議用人單位在和勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)特殊商定試用期內(nèi)雙方的權(quán)利義務(wù)，這樣，試用期消失這樣的事情就可以特殊處理了。

案例三：企業(yè)延長(zhǎng)試用期不能超過(guò)一個(gè)月

【案例】服裝廠招來(lái)一批新員工，分別與她們簽訂一年勞動(dòng)合同，試用期1個(gè)月。并且規(guī)定了試用期內(nèi)的最少工作日以及試用期后的嫻熟程度。30天過(guò)后，人力資源部進(jìn)展考核。小賈由于家里老人病故，前后缺勤15天，大大超過(guò)了合同規(guī)定的缺勤時(shí)間。在勞動(dòng)技能評(píng)估中，小易的工作技藝不佳，沒(méi)有到達(dá)合同規(guī)定的勞動(dòng)?jì)故斐潭?。因此，人力資源部建議，小賈、小易延長(zhǎng)試用期一個(gè)月。小賈、小易對(duì)此很不理解。小賈認(rèn)為自己在技術(shù)上沒(méi)挑，沒(méi)有道理單方面再延長(zhǎng)她的試用期。小易也覺(jué)得自己試用期已經(jīng)過(guò)去了，單位沒(méi)有理由延長(zhǎng)試用期。

【評(píng)析】試用期