上市公司運(yùn)作過程中的法律問題及相關(guān)對策

目錄【中文摘要】……………1【關(guān)鍵字】………………1【英文摘要】……………2【英文關(guān)鍵字】…………2引言……………………3正文監(jiān)督方面的問題及法律對策……4國家股、法人股的流通…………8上市公司的選擇與退出機(jī)制……11結(jié)束語…………………15上市公司運(yùn)作過程中的法律問題及相關(guān)對策[中文摘要]：中國的上市公司是改革開放的產(chǎn)物，已經(jīng)逐步成為國民經(jīng)濟(jì)的有生力量。上市公司健康而穩(wěn)定的發(fā)展離不開完善的法律規(guī)定，雖然我國近年來先后頒布了《公司法》、《證券法》，但是由于其規(guī)定不盡完善，仍存在一些疏漏。我們應(yīng)從立法上為上市公司的運(yùn)行建立相對完善的法律規(guī)范，使上市公司在運(yùn)作過程中“有法可依，有法必依”。本文通過一些資料對目前我國上市公司運(yùn)作過程中存在的以下幾個(gè)方面的問題進(jìn)行分析：上市公司運(yùn)作過程中存在的監(jiān)督問題；公司上市后仍留有上市前的國有股流通的問題；上市公司的素質(zhì)是股市穩(wěn)定的基石，從而上市公司的選擇與退出等問題則顯得尤為重要。并針對這些問題從規(guī)范上市公司運(yùn)作的角度提出我的一些觀點(diǎn)和建議。旨在使上市公司的發(fā)展得到進(jìn)一步規(guī)范，使之為我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。[關(guān)鍵詞]:監(jiān)督國有股退出機(jī)制TheLegalProblemsandRelativeCountermeasureIntheprocessOfListedcompanies’operation[Abstract]:ThelistedcompanyinchinaistheproductoftheReformandOpenpolicy,whichhascometobecomeanactivefactorofnationaleconomy.Thehealthfulandstabledevelopmentofthelistedcompanyrelyonexcellentlegalsystem.AlthoughournationhasissuedTheLawOfCorporationsandTheLawOfsecuritiesinrecentyears,therestillaresomedefectsandflawsinsomenormsandregulations.Thearticle,givesseveralgroupsoftypicaldata,thenanalyzessomesituationaboutsupervisioninstate-ownenterprise,aboutthecurrencyofstate-ownshares,abouteliminationsystemthroughselection.Allabove-mentionedsituation,existintherunningandoperatingprocessofthelistedcompanynowadays,Thusthearticlesgivesomerelativelegalcountermeasuresforthepurposeofmakingthedevelopmentofthelistedcompanymorenormalandlegal,inoneword，makingthelistedcompanycontributetothedevelopmentofournationaleconomy.[Keywords]:SupervisionState-ownsharesEliminationsystemthroughselection引言中國的上市公司是改革開放的產(chǎn)物，它隨著改革開放的進(jìn)程，從無到有，從少到多，從弱到強(qiáng)，不斷得到成長與發(fā)展，已經(jīng)逐步成為國民經(jīng)濟(jì)的有生力量。上市公司健康而穩(wěn)定的發(fā)展離不開完善的法律規(guī)定，雖然我國近年來先后頒布了《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)、《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》），但由于其規(guī)定不盡完善、存在許多疏漏，導(dǎo)致實(shí)踐中發(fā)生了一些本可避免的事件。本文將通過幾組典型的數(shù)據(jù)，來分析目前我國上市公司運(yùn)作過程中存在的代表性問題，分析其原因，并據(jù)此提出相應(yīng)的法律對策。旨在使上市公司的發(fā)展得到進(jìn)一步規(guī)范，使之為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展作出應(yīng)有的貢獻(xiàn)。中國的上市公司是自80年代中期以來伴隨著國有企業(yè)的股份制改造發(fā)展起來的。我國上市公司的發(fā)展大致可以分為四個(gè)階段：一是：1985-1990年的起步階段，這一階段企業(yè)發(fā)行股票的數(shù)量較少，且多局限在企業(yè)內(nèi)部或行業(yè)系統(tǒng)內(nèi)發(fā)行，籌資規(guī)模小，操作也極不規(guī)范。二是：1990-1992年的初步發(fā)展階段，這一階段上市公司的數(shù)量得以增加，B股開始發(fā)行，兩個(gè)證券交易所正式成立，且政府證券監(jiān)管部門得以成立，但上市公司仍處在探索、試點(diǎn)的初步發(fā)展階段。（但兩個(gè)市場僅定位于區(qū)域性的小規(guī)模市場，選擇企業(yè)上市具有較大的偶然性，許多有實(shí)力的國有企業(yè)對上市籌資尚未給予關(guān)注，一些人對國有企業(yè)進(jìn)行股份制改造并發(fā)行上市抱懷疑的態(tài)度，指責(zé)是國有資產(chǎn)流失，則一批中小企業(yè)成為最早的上市公司）。三是：1993-1995年的規(guī)范發(fā)展階段，這一階段是我國上市公司與股票市場發(fā)展極為重要的階段，這一階段企業(yè)通過股票市場籌資的規(guī)模迅速擴(kuò)張，許多企業(yè)開始積極爭取上市，但是由于股市的迅速擴(kuò)容與進(jìn)入股票二級市場的的資金形成了較大的供求缺口，因此，從1994年開始，股票二級市場出現(xiàn)了長達(dá)兩年多的調(diào)整，二級市場的調(diào)整很快又直接影響到了一級市場的籌資。（1995我國證券市場第一次出現(xiàn)一、二級市場的同步調(diào)整。這一階段，滬、深股市總體而言，實(shí)際上還是定位于區(qū)域性的證券市場，兩個(gè)市場的上市公司大多數(shù)還是上海和深圳本地的公司）。四是：1996-1999年的快速發(fā)展階段，這是我國股票市場高速發(fā)展時(shí)期，上市公司的數(shù)量也保持增長勢頭，總數(shù)分別為：530家、745家、851家、970家張后奇:張后奇:《上市公司究竟怎么樣—上市公司發(fā)展簡要評息》，《人民日報(bào)》（海外版）1999.2.6一、監(jiān)督方面的問題及法律對策經(jīng)湖北省宜昌市中級人民法院裁定，上市公司猴王A的第一大股東猴王集團(tuán)已于目前正式宣告破產(chǎn)。猴王集團(tuán)的破產(chǎn)意味著其控股的上市公司猴王A的破產(chǎn)也在所難免。有關(guān)資料顯示，到1999年底猴王集團(tuán)已拖欠猴王A8.9億元，并且讓猴王A為其擔(dān)保2.44億元。猴王A實(shí)際擁有大股東的債權(quán)高達(dá)11億元。從目前情況看，猴王集團(tuán)的總資產(chǎn)為3.7億元，負(fù)債卻高達(dá)23.96億元，資產(chǎn)值為負(fù)20億元左右。進(jìn)入破產(chǎn)清算程序后，猴王A可收回的資產(chǎn)大致在1.5億元左右，損失高達(dá)7億元以上。從猴王A2000年中報(bào)顯示，其資產(chǎn)總額為8.6億元，資產(chǎn)凈值為3億元，與損失相抵，猴王A的資產(chǎn)所剩無幾，加上為集團(tuán)擔(dān)保的2.44億元，猴王A的資產(chǎn)不僅一下被洗白，還將欠下近2億元的債務(wù)，資產(chǎn)已是負(fù)值[2]中國市場經(jīng)濟(jì)決策信息咨詢網(wǎng)絡(luò)。猴王A從3月7日起被戴上了ST的帽子,大股東將上市公司當(dāng)作自己的“提款機(jī)”，肆意掠奪上市公司的資金，這種行為嚴(yán)重違反了證券市場的“公開、公平、公正[2]中國市場經(jīng)濟(jì)決策信息咨詢網(wǎng)絡(luò)由于上市公司屬于純粹的資合公司,公司與股東之間的資產(chǎn)在法律上是彼此獨(dú)立的,使他們之間進(jìn)行市場交易成為可能。上市公司猴王A便是在與其第一大股東猴王集團(tuán)的大量關(guān)聯(lián)交易中承擔(dān)沉重的債務(wù)，對其產(chǎn)生很多不利的后果:由于上市公司猴王A的原材料采購和產(chǎn)品銷售主要和猴王集團(tuán)發(fā)生，其經(jīng)營自主權(quán)受到多方面限制，市場主體功能嚴(yán)重弱化，且上市公司猴王A向猴王集團(tuán)提供擔(dān)保,增加了上市公司猴王A負(fù)債帶來的風(fēng)險(xiǎn),猴王集團(tuán)占用上市公司猴王A的資金給上市公司猴王A帶來資金周轉(zhuǎn)不暢，盈利能力下降的惡果，這種關(guān)聯(lián)交易使上市公司與大股東進(jìn)行的交易違背了公平這一法律價(jià)值，且其結(jié)果造成對上市公司特別是廣大中小股東的權(quán)利和利益的侵害，面對這種侵害，廣大中小股東應(yīng)拿起法律的武器，通過監(jiān)督大股東與經(jīng)營者的行為，防止上市公司運(yùn)作過程中存在的違法行為，充分利用監(jiān)督機(jī)制，對其自身的利益加以保護(hù)?！蹲C券法》共十二章二百一十四條,第一條明確規(guī)定:“為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為,保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法?！?從中不難看出，保護(hù)投資者的合法權(quán)益是我國《證券法》的基本目的，但是，縱觀《證券法》,對中小投資者利益保護(hù)的條款卻令人千里難覓。“保護(hù)弱者”應(yīng)該是立法的立足點(diǎn)，但從以上的案例中，我們看到的只是強(qiáng)大的大股東與惟我獨(dú)尊的經(jīng)營者。股東在購買股票時(shí),實(shí)際上也就形成了代理關(guān)系:公司的經(jīng)營者代理股東從事經(jīng)營活動(dòng)，同時(shí)股東對公司享有剩余索取權(quán)，問題也便隨之而來，當(dāng)經(jīng)營者的決策與股東利益最大化的決策產(chǎn)生分歧的時(shí)候，經(jīng)營者往往利用其對資源的利用權(quán)來滿足其偏好，股東利益則因此受到不同程度的損失，由此，監(jiān)督機(jī)制顯得尤為重要。法律監(jiān)督在我國有廣義與狹義兩種含義:廣義上的法律監(jiān)督指所有國家機(jī)關(guān),社會(huì)組織和公民對各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督導(dǎo),它由國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督和社會(huì)力量的監(jiān)督有機(jī)結(jié)合,形成統(tǒng)一的法律監(jiān)督體系；狹義上的法律監(jiān)督指有關(guān)國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和秩序,對立法、司法和執(zhí)法活動(dòng)的合理性進(jìn)行監(jiān)察和督導(dǎo),是國家機(jī)關(guān)的一種職能、職權(quán)活動(dòng),我們這里所說的監(jiān)督是廣義上的法律監(jiān)督。目前,在證券市場上存在兩種監(jiān)督機(jī)制:一是“市場監(jiān)督”，它通過股東買賣股票所引起的股票價(jià)格的波動(dòng)來完成,即”用腳投票”；二是“企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督”，主要指股東通過股東大會(huì)、董事會(huì)對經(jīng)營者的行為進(jìn)行監(jiān)督，即“用手投票”。但是，現(xiàn)實(shí)情況是小股東因監(jiān)督獲得的收益不能彌補(bǔ)它付出的監(jiān)督成本，這樣小股東便不會(huì)再實(shí)施監(jiān)督活動(dòng)，這便形成了股東代表大會(huì)中的“搭便車”(指大股東承擔(dān)對公司經(jīng)營者行為的監(jiān)督費(fèi)用，而經(jīng)營改善的收益卻由所有股東來分享，“監(jiān)督”成為公共品)行為，使股東大會(huì)成為例行公事。且所有股東都有逃避“監(jiān)督”的傾向，其實(shí)，監(jiān)督是股東對自身利益的保護(hù)，但一考慮到監(jiān)督將成為公共品，則大多數(shù)股東特別是小股東出于“監(jiān)督成本”的考慮，都只想“搭便車”?！吨袊C券報(bào)》的監(jiān)督顯示，16%的投資者參加過股東大會(huì)，還有20%的投資者沒有直接參加，但委托他人參加過，而高達(dá)82%的投資者則表示沒有參加過股東大會(huì)(一心，1999，《中國證券報(bào)》)。這就使得監(jiān)督機(jī)制出現(xiàn)很大空白。在立法上，我們可以借鑒美國，建立監(jiān)督中介機(jī)構(gòu)，由股東選擇，但由公司支付費(fèi)用，這樣實(shí)際上是所有股東為這個(gè)監(jiān)督付費(fèi)，這樣，能提高股東的參與積極性。但同時(shí)也應(yīng)注意，我國立法必須規(guī)范這些中介機(jī)構(gòu)，審批式的、少而精的發(fā)展幾家甚至十幾家具有相當(dāng)實(shí)力及影響力的中介監(jiān)督機(jī)構(gòu)，規(guī)定其原則規(guī)范，健全法律、法規(guī)，使這些監(jiān)督機(jī)構(gòu)之間存在競爭，并逐步走向市場化，培養(yǎng)其權(quán)威性，以便起到更好的監(jiān)督作用?！蹲C券法》中第十章:證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，從第一百六十六條到第一百七十四條共九條，對證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)做了宏觀的規(guī)定，在上市公司的監(jiān)管方面，目前我國以證監(jiān)會(huì)為主，但是給人的感覺好象證監(jiān)會(huì)是在上市公司上面浮著的一個(gè)不切實(shí)際的架子，下面我對目前我國上市公司的監(jiān)管提出我的一點(diǎn)建議:(1)、借鑒我國學(xué)者提出的建立銀行業(yè)自律制度，我國上市公司的監(jiān)督也可以向行業(yè)自律的方向發(fā)展，因?yàn)檫@個(gè)行業(yè)自律性組織，作為參與上市公司自己的組織，處于證監(jiān)會(huì)與上市公司之間，更容易掌握上市公司的真實(shí)信息，從而能為證監(jiān)會(huì)提供更準(zhǔn)確的監(jiān)督?jīng)Q策依據(jù)，同時(shí)也可以及時(shí)代表整個(gè)上市公司向證監(jiān)會(huì)提出宏觀監(jiān)管政策的建議，進(jìn)而維護(hù)整個(gè)行業(yè)的利益。鑒于此，我國立法應(yīng)逐漸強(qiáng)化上市公司自律性組織的機(jī)能，使我國對上市公司的監(jiān)督，逐步發(fā)展為以上市公司自律性組織為主，而以證監(jiān)會(huì)監(jiān)督為輔。(2)、同時(shí)值得注意的一點(diǎn)是應(yīng)保證上市公司自律性組織的社會(huì)團(tuán)體性，防止其行政化，避免其成為政府的代言人，使其發(fā)揮應(yīng)有的作用。我國若實(shí)行此制度，應(yīng)強(qiáng)制上市公司入會(huì)，即參照《證券法》第一百六十二條第二款的規(guī)定“證券公司應(yīng)當(dāng)加入證券業(yè)協(xié)會(huì)”，也應(yīng)該規(guī)定”上市公司應(yīng)當(dāng)加入上市公司自律性組織“，即強(qiáng)制其加入，以確保自律性組織的廣泛性，又可以加強(qiáng)其對全行業(yè)的監(jiān)管作用。(3)、立法應(yīng)建立上市公司自律性組織的評審機(jī)制，規(guī)定上市公司自律性組織要進(jìn)行定期審查，使對上市公司的運(yùn)行的進(jìn)一步規(guī)范有了法律依據(jù)。我國《公司法》第一百零二條規(guī)定:”股份有限公司由股東組成股東大會(huì)。股東大會(huì)是公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)?！薄吨袊C券報(bào)》于3月27日刊登了8家上市公司股東大會(huì)決議報(bào)告，從8家上市公司股東大會(huì)出席人數(shù)看，參加股東大會(huì)的到會(huì)股東人數(shù)為10人以下的竟然有5家，10人到100人的只有1家，100人以上的2家。也就是絕大多數(shù)股東并不參加股東大會(huì)，這樣使股東大會(huì)成為極少數(shù)大股東的大會(huì)。從而《公司法》第一百零三條規(guī)定的股東大會(huì)的職權(quán)實(shí)際上掌握在極少數(shù)大股東手中，這樣造成的實(shí)際結(jié)果是廣大中小股東的利益無從保護(hù)。我建議對股東大會(huì)的組成結(jié)構(gòu)進(jìn)行改革:吸引一些專業(yè)人才進(jìn)入股東大會(huì)，例如:財(cái)會(huì)、法律、投資金融方面的專業(yè)人才，使他們以其擁有的知識產(chǎn)權(quán)參股，進(jìn)而進(jìn)入股東大會(huì)，利用他們的專業(yè)知識使股東大會(huì)的職權(quán)得以科學(xué)、公平、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膱?zhí)行，并在《公司法》中明確這些非股東成員的權(quán)利及其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，這樣不僅保護(hù)了廣大中小股東的利益，而且更有利于規(guī)范我國上市公司的運(yùn)行。隨著機(jī)構(gòu)投資者的不斷增多，其在股票市場所占的分額越來越大，將來的發(fā)展趨勢必是大部分機(jī)構(gòu)投資者放棄“用腳投票“，因?yàn)槠涔善背钟辛看?，一旦出現(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)問題就拋售股票，會(huì)損失很大?？▋?nèi)基曾說過:”最好的投資戰(zhàn)略是把所有的雞蛋都放在一個(gè)籃子里，然后緊緊盯住這個(gè)籃子?！薄Ｈ欢覀兊谋O(jiān)督機(jī)制，應(yīng)該更近一步，即不僅要盯住籃子，還要盯住雞蛋，并且要讓那些雞蛋知道有人在盯著他們，則他們的行為會(huì)有所不同，這樣我們監(jiān)督的目的也便達(dá)到了。社會(huì)輿論中批評的存在是我國股市、上市公司健康規(guī)范發(fā)展不可缺少的法律以外的條件:中國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家--吳敬璉在2023年1月中旬對當(dāng)前中國股市現(xiàn)狀提出批評，他這一舉似乎捅了馬蜂窩，引來諸多非議。我想，學(xué)者們的立足點(diǎn)應(yīng)該只有一個(gè):使中國股市健康有序的發(fā)展。從這一立足點(diǎn)出發(fā)，爭論的焦點(diǎn)應(yīng)該是中國證券市場、上市公司的現(xiàn)狀到底如何？以及面對現(xiàn)實(shí)，我們應(yīng)采取何種應(yīng)急之策，我國股市、上市公司的發(fā)展不僅需要輿論監(jiān)督，更需要中國廣大學(xué)者的監(jiān)督。二、國家股、法人股的流通近年來，上市公司的平均盈利能力和水平呈下降趨勢，而且，虧損企業(yè)的數(shù)量和比重在不斷增加:1994年上市公司中的虧損企業(yè)只有2家，占上市公司總數(shù)的0.68%，平均每股虧損0.13元；1995上市公司中的虧損企業(yè)有17家，占上市公司總數(shù)的5.26%，平均每股虧損0.20元；1996上市公司中的虧損企業(yè)有31家，占上市公司總數(shù)的5.85%，平均每股虧損0.37元；1997上市公司中的虧損企業(yè)有41家，占上市公司總數(shù)的6.3%，平均每股虧損0.53元，累計(jì)虧損總額47億元；上市公司1998中的虧損企業(yè)有86家，占上市公司總數(shù)10%，累計(jì)虧損額達(dá)的132億元，并且出現(xiàn)了多家巨額虧損公司。其中虧損5億以上的有5家，被會(huì)計(jì)師出具無法表示意見或否定意見的11家，130家有保留意見和解釋性說明，被保留的事項(xiàng)大多是對公司的收入和利潤不能準(zhǔn)確的確認(rèn)[3][3]轉(zhuǎn)引：張建忠：《上市公司效益滑坡原因分析》，《經(jīng)濟(jì)研究》2000年第2期導(dǎo)致上市公司出現(xiàn)這種趨勢的因素是多樣的，但在諸多因素中，上市公司的內(nèi)部問題則是最根本的因素。截止1999年底，在境內(nèi)市場上我國國有上市公司占上市公司總數(shù)的90%以上(陳湘永)，我國證券市場近年來，特別是1998年下半年來，擔(dān)負(fù)了拯救國有大中型企業(yè)的政策功能，政府希望通過國有大中型企業(yè)的發(fā)行和上市，來改變它們當(dāng)前運(yùn)作中的困窘局面。把股市功能定位為為國企服務(wù)，幫助國企脫貧解困，而不是出于優(yōu)化資源配置的目的，在這種指導(dǎo)思想下，上市公司往往良莠不分，魚龍混雜，在我國股市上，"一年績優(yōu)股，二年中線股，三年垃圾股"的現(xiàn)象可以說比比皆是。而且這些公司上市后仍留有上市前的股權(quán)結(jié)構(gòu)問題。目前，主要呈現(xiàn)出以下幾個(gè)主要特點(diǎn):股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜，上市公司股票種類繁多(A股、B股、H股、N股、國家股、法人股、內(nèi)部職工股、轉(zhuǎn)配股等)。我國《公司法》規(guī)定了“同股同權(quán)、同股同價(jià)、同股同利”的原則，不同的股東享有不同的權(quán)利，相同的股東享有的權(quán)利必須相同，但是，從目前我國的股權(quán)結(jié)構(gòu)來看，造成的實(shí)際問題就是不同股份的同股不同價(jià)、同股不同權(quán)、同股不同利。我國《證券法》第一章總則中第三條明確規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須實(shí)行公開、公平、公正的原則”，從目前我國股市的發(fā)展情況來看，所進(jìn)行的交易違背了公平這一法律價(jià)值，且其結(jié)果造成對上市公司股東及其他利益相關(guān)人的權(quán)利和利益的侵害。國家股占有最大比重1997年我國上市公司的股權(quán)構(gòu)成[4]劉連起張景華[4]劉連起張景華:《關(guān)于當(dāng)前上市公司數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)和分析若干問題的探討》，《中國證券報(bào)》1998.6.1國家股發(fā)起法人股外資法人股募集法人股內(nèi)部職工股轉(zhuǎn)配股流通股612.27439.9026.07130.4839.5922.87442.60（3）、不可流通的股票流動(dòng)性差。在我國上市公司中，雖然不可上市流通的股份可以通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式進(jìn)行流動(dòng)，內(nèi)部職工股與轉(zhuǎn)配股在政策上已解決了流通的問題，但，不可上市流通的股份所占的比重仍很大，國家股、法人股都是不能上市流通的股份，我國上市公司中非流通股份占總股本的比重約達(dá)2/3，而國家股在不可流通的股份中所占的比重大致是1/2，法人股的比重則約為1/4[5]][5]]中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)編:《中國證券期貨統(tǒng)計(jì)年鑒(1999)》中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社1999年版由于國有資本投資主體不明確，政企不分，政資不分使國有股缺少一個(gè)真正的持股主體，則股東的股權(quán)的流通權(quán)的行使更是無從談起。這樣容易使法人股東處于實(shí)際控股地位，而形成“內(nèi)部人控制“，雖然上市公司中也包含有非國有資本，但非國有資本比重過小，管理層受不到嚴(yán)格有效的制約和監(jiān)督，上市公司的內(nèi)部人控制的產(chǎn)生也就自然而然了。令人遺憾的是:歷時(shí)6年起草的《證券法》并未對國有股、法人股的流通做出具體、明確的規(guī)定。內(nèi)部人控制對上市公司具有極大的危害性，而要對其進(jìn)行有效的控制，則要從企業(yè)的內(nèi)部和外部“兩手抓”:內(nèi)部要健全公司治理結(jié)構(gòu)(公司治理結(jié)構(gòu)是公司所有者與管理者關(guān)系的集合它所反映的是公司得以運(yùn)行的組織結(jié)構(gòu)，管理方式和相關(guān)制度)；外部要建立一個(gè)良好的市場環(huán)境，使管理層面臨強(qiáng)大的壓力。針對以上兩個(gè)問題，對內(nèi)部人控制的法律對策提出我的一些看法:(1)、在立法上，我們有必要形成一種新的制度框架，面對知識經(jīng)濟(jì)的來臨，對信息的處理、決策的選擇越來越需要專業(yè)化的知識，而在這時(shí)，建立一個(gè)機(jī)制來幫助這些處于劣勢的小投資者則顯得迫在眉睫。在我國目前的治理機(jī)構(gòu)中，國有股東做出決策，很多時(shí)侯不是出于經(jīng)濟(jì)利益的目的，而是出于政治利益的目的。借鑒我國的養(yǎng)老基金制度，我國為何不建立一個(gè)投資基金制度呢?并對其進(jìn)行嚴(yán)加規(guī)范，這樣即可以為中小投資者提供服務(wù)、充分利用市場資源，又因?yàn)橥顿Y基金是一種理性的長期投資，從而又有利于減少我國股票市場的投機(jī)性，可謂“一箭雙雕”。(2)、對經(jīng)營者的約束機(jī)制：對立法來說，主要是建立起評價(jià)經(jīng)營者管理才能的制度，如:定期審查、資格評定等。從而充分利用市場，這樣會(huì)給經(jīng)營者帶來多方面的壓力，如:下崗的壓力、被接管的壓力、未來職業(yè)前途的壓力等。建立起一套能科學(xué)的選擇和評價(jià)管理者的系統(tǒng)體系，從而減少了代理成本，達(dá)到了公司有效治理的效果。從造成內(nèi)部人控制的另一個(gè)角度考慮:國家股、法人股的上市流通將是解決內(nèi)部人控制的又一有效途徑。因?yàn)閲夜伞⒎ㄈ斯杀唤沽魍?，使上市公司中占控股地位的股份處于“沉淀狀態(tài)”(張策)，所以該公司難以成為收購對象，則通過對上市公司的收購、兼并等手段使資源在更高層次上的重組及優(yōu)化難以實(shí)現(xiàn)，也不可能通過股票市場來實(shí)現(xiàn)對目標(biāo)公司的兼并或控股，從而，股市對資源配置效率的改進(jìn)作用就難以實(shí)現(xiàn)。在國有股上市流通方面許多學(xué)者已提出許多觀點(diǎn)，如:國有股與社會(huì)公眾股并軌流通；國有股自由流通；建立國有資產(chǎn)投資基金；先將國有股出售給金融機(jī)構(gòu)，然后再由金融機(jī)構(gòu)逐步推入證券交易市場與社會(huì)公眾股并股流通；借鑒英國的共同基金制度，把共同基金與國有股的上市流通結(jié)合起來，即利用共同基金作為國有股控股的代理人等。下面對國有股上市的途徑談一點(diǎn)我的看法:把我國的機(jī)構(gòu)投資與國有股上市流通結(jié)合起來，即利用機(jī)構(gòu)投資者作為國有股控股的代理人，從而進(jìn)入上市公司的董事會(huì)，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)的流通、變現(xiàn)、回購、獲利及規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的功能，這樣，即能加強(qiáng)對上市公司的監(jiān)督管理，又能利用機(jī)構(gòu)投資者的專業(yè)性抵制股票市場的投機(jī)性，當(dāng)然，國有股的上市流通不能搞“一刀切”，要采用“有理、有利、有節(jié)”的策略，即，對國有股的流通應(yīng)逐漸按比例、分階段，并以緩和的方式，在一定時(shí)期內(nèi)實(shí)現(xiàn)部分股份的上市流通。三、上市公司的選擇與退出機(jī)制1999年虧損額達(dá)95697.99萬元，每股收益為-4.48元，每股竟資產(chǎn)跌至-6.97元的ST鄭百文，仍留在股市。象這些連續(xù)虧損的大公司往往歷史包袱較重，壞帳、呆帳一大堆，重組成本過高，已成為買殼的重大障礙[6]中國市場經(jīng)濟(jì)決策信息咨詢網(wǎng)絡(luò)[6]中國市場經(jīng)濟(jì)決策信息咨詢網(wǎng)絡(luò)中國證監(jiān)會(huì)主席劉鴻儒指出:“從歷次全球性股災(zāi)來看，上市公司的素質(zhì)是股市穩(wěn)定的基石，如果創(chuàng)業(yè)板推出，首要解決的也是這個(gè)問題。“我國《公司法》的第一百五十二條對股份有限公司申請上市規(guī)定了六個(gè)條件，但我認(rèn)為對上市公司的選擇仍存在缺陷，我國《公司法》應(yīng)制定出具體、準(zhǔn)確的上市公司選拔標(biāo)準(zhǔn)，并對上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)的合理化進(jìn)行嚴(yán)格的要求，引導(dǎo)新設(shè)公司走向股權(quán)結(jié)構(gòu)合理化，進(jìn)而促進(jìn)上市公司的治理結(jié)構(gòu)。對于凡符合該標(biāo)準(zhǔn)的公司應(yīng)”不拘一格“的、無歧視的允許其上市，鑒于我國證券市場還不發(fā)達(dá)，可采用多種標(biāo)準(zhǔn)，使不同類型的企業(yè)均有上市的可能，從而從中選擇優(yōu)者使之上市。這樣上市公司的摘牌既是上市公司的終點(diǎn)，又是其他企業(yè)上市的起點(diǎn)，利用市場的公平競爭機(jī)制、淘汰機(jī)制，為上市公司的發(fā)展拓寬道路，二板市場在我國呼之欲出，這對我國一批高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的企業(yè)無疑是一場及時(shí)的春雨，它將彌補(bǔ)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的企業(yè)融資難的缺憾。1998年12月1日香港聯(lián)交所正式通過建立創(chuàng)業(yè)板市場，這給我們內(nèi)地建立創(chuàng)業(yè)板市場帶來很多啟示。在審批公司上市時(shí)，把要求放得低一點(diǎn)，但也應(yīng)按一定的標(biāo)準(zhǔn)和尺度。與之相反的是上市后的持續(xù)信息公開和禁止的交易行為，應(yīng)該比《證券法》第三章的第三節(jié):持續(xù)信息公開、第四節(jié):禁止的交易行為的規(guī)定更加嚴(yán)格。這樣更能吸引風(fēng)險(xiǎn)投資，逐步建立起一個(gè)適應(yīng)高科技技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的資本市場及完善的投融資體系。1999年大部分的ST公司都采取了不同程度的自救措施，但仍有3家ST公司由于連年虧損而被PT處置，還有62家ST公司由于各種原因繼續(xù)留在ST行列。證券管理部門的做法給我們一個(gè)錯(cuò)覺:公司只要上市，好象很難被摘牌。其實(shí)不符合條件的上市公司退出股市的問題，早就有法可依。對于連續(xù)三年虧損的上市公司，按照《公司法》第一百五十七條，必須實(shí)行暫停上市。而按照《公司法》第一百五十八條的規(guī)定：“在期限內(nèi)未能消除（連續(xù)三年虧損），不具備上市條件的，將終止其股票上市?！薄蹲C券法》第四十九條規(guī)定：“上市公司喪失公司法規(guī)定的上市條件的，其股票依法暫停上市或終止上市?！眲偝雠_的《虧損上市公司暫停上市和終止上市實(shí)施辦法》是在《證券法》和《公司法》的基礎(chǔ)上對上市公司相關(guān)退市問題上作出的具體規(guī)定。根據(jù)辦法，暫停上市的公司為連續(xù)三年虧損的公司，被暫停上市后，公司可在45天內(nèi)向交易所申請12個(gè)月的寬限期，以延長暫停期限，暫停上市期間，公司仍要履行上市公司義務(wù)，在寬限期內(nèi)，第一個(gè)會(huì)計(jì)年度盈利的暫停上市公司，可向證監(jiān)會(huì)提出恢復(fù)上市的申請，繼續(xù)虧損的，由證監(jiān)會(huì)做出終止上市決定。對退市問題既然《公司法》、《證券法》、《虧損上市公司暫停上市和終止上市實(shí)施辦法》等都已經(jīng)作了明確的規(guī)定，那么仍出現(xiàn)諸多類似ST鄭百文的情況，讓我們不得不認(rèn)真思考，是我們沒有認(rèn)真的去執(zhí)行，還是不想去執(zhí)行呢？退市機(jī)制的規(guī)定可以說是十分明確，但我們在現(xiàn)實(shí)生活中看到的確是“有法不依”，究其原因，我們從ST鄭百文的事件（ST鄭百文就一直和退市問題攪在一起，ST鄭百文是一個(gè)靠做假帳騙取上市資格的上市公司，而后又發(fā)生了巨額虧損，負(fù)債累累，就這樣一個(gè)上市公司，前不久