裝飾承發(fā)包糾紛

提綱爭(zhēng)議焦點(diǎn)B公司收取的“總包管理費(fèi)”，其實(shí)質(zhì)是“總包配合費(fèi)”，二者是不同的概念B公司收取總包管理費(fèi)實(shí)為總包配合費(fèi)，不應(yīng)當(dāng)與C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任人民法院對(duì)筆者代理觀點(diǎn)的采納情況A公司要求C公司承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤(rùn)具有法律依據(jù)1、爭(zhēng)議焦點(diǎn)本案的發(fā)包人以施工總承包單位B公司收取“總包管理費(fèi)”卻沒有履行總包管理職責(zé)，而要求與玻璃幕墻專業(yè)施工單位C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任，而總承包單位B公司則以玻璃幕墻專業(yè)工程項(xiàng)目的合同當(dāng)事人并非是B公司與C公司所簽訂為由而拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任，從而產(chǎn)生糾紛。分清這一糾紛的關(guān)鍵是分清總包配合費(fèi)與總包管理費(fèi)的異同之處，具體爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要是有以下幾點(diǎn)：1）B公司收取的“總包管理費(fèi)”，其實(shí)質(zhì)是什么？而總包管理費(fèi)與總包配合費(fèi)的區(qū)別主要有哪些？2）若B公司在履行配合義務(wù)過程中存在瑕疵，是承擔(dān)按份責(zé)任還是承擔(dān)連帶責(zé)任？而共同責(zé)任中的按份責(zé)任與連帶責(zé)任法律有哪些主要規(guī)定？3）A公司要求違約者承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤(rùn)是否有法律依據(jù)？2、“總包管理費(fèi)”和“總包配合費(fèi)”的區(qū)別作為總承包單位的B公司愿意接受所謂的“總包管理費(fèi)”主要有二個(gè)道理，其一是認(rèn)為總承包人收取總包管理費(fèi)實(shí)屬“天經(jīng)地義”；其二是在總包范圍外多收取一部分工程價(jià)款“何樂而不為”。但是，就是這個(gè)看似“你情我愿”的合意，卻因?yàn)椤懊?B公司收取的“總包管理費(fèi)”，其實(shí)質(zhì)是“總包配合費(fèi)”，二者是不同的概念不符實(shí)”而“禍起蕭墻”。因?yàn)?，B公司收取的名曰“總包管理費(fèi)”，其實(shí)質(zhì)是“總包配合費(fèi)”。根據(jù)《建筑法》第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可?！币虼?，當(dāng)總承包人要求發(fā)包人同意其分包時(shí)，發(fā)包人往往要求總承包人同意由其直接與分包人結(jié)算，并約定以分包工程價(jià)款的一定比例向總承包人支付總包管理費(fèi)。此時(shí)總承包單位收取的是名符其實(shí)的總包管理費(fèi)。根據(jù)《合同法》第二百八十三條規(guī)定，發(fā)包人除具有按時(shí)足額支付工程價(jià)款的法定義務(wù)外，還應(yīng)承擔(dān)向承包人提供符合要求的施工條件的義務(wù)。因此，當(dāng)發(fā)包人采取總包加平行發(fā)包模式時(shí)，直接發(fā)包的專業(yè)工程項(xiàng)目的施工條件往往需要總承包人配合才能滿足，此時(shí)，發(fā)包人會(huì)與總承包人簽訂就總包人提供的配合工作（例如腳手架、垂直運(yùn)輸?shù)龋┒s定雙方的權(quán)利和義務(wù)。建筑法規(guī)概論往往就出現(xiàn)如同本案中B公司與A公司所約定的情形，雖然，雙方約定的是由總包人收取總包管理費(fèi)，但是，其實(shí)質(zhì)是收取的是總包配合費(fèi)。B公司雖然收取的是“總包管理費(fèi)”，但其實(shí)質(zhì)收取的是“總包配合費(fèi)”。因?yàn)榭偘芾碣M(fèi)與總包配合費(fèi)所約定的主體和取費(fèi)的形式相同并且取費(fèi)比例相近，所以，在實(shí)際工作中，往往二者容易混淆，甚至正好相反，以至于，當(dāng)需要配合的專業(yè)工程項(xiàng)目質(zhì)量或工期出現(xiàn)問題時(shí)，發(fā)包人往往要求收取“總包管理費(fèi)”的總承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。二者的主要區(qū)別是：總承包人對(duì)該專業(yè)工程項(xiàng)目是否有發(fā)包權(quán)，若有，則對(duì)該專業(yè)工程項(xiàng)目有管理的義務(wù)，則收取的費(fèi)用無論如何，其性質(zhì)是總包管理費(fèi)，若無，則對(duì)該專業(yè)工程項(xiàng)目無管理的義務(wù)，其性質(zhì)僅是總包配合費(fèi)。

3、連帶責(zé)任玻璃幕墻工程不屬于B公司的總承包范圍內(nèi)，是由A公司直接發(fā)包給C公司承建的，因此，對(duì)玻璃幕墻工程從法律層面而言，B公司沒有總包管理的義務(wù)，雖然B公司從A公司收取的費(fèi)用名稱為“總包管理費(fèi)”，但其實(shí)質(zhì)是總包配合費(fèi)。既然是B公司收取總包管理費(fèi)實(shí)為總包配合費(fèi)，不應(yīng)當(dāng)與C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任總包配合費(fèi)，B公司應(yīng)只就配合義務(wù)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

《合同法》第二百七十二條第二款規(guī)定：“總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十七條規(guī)定：“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當(dāng)按照分包合同的約定對(duì)其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位與分包單位對(duì)分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任?！币虼?，如果收取的費(fèi)用性質(zhì)屬于總包管理費(fèi)，當(dāng)專業(yè)工程項(xiàng)目出現(xiàn)質(zhì)量等問題，總包人與分包人應(yīng)共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果收取的費(fèi)用性質(zhì)是總包配合費(fèi)，當(dāng)專業(yè)工程項(xiàng)目出現(xiàn)質(zhì)量等問題，則總承包人僅對(duì)履行配合義務(wù)的瑕疵承擔(dān)責(zé)任，而不存在與專業(yè)工程施工單位共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。4、法律依據(jù)

《合同法》第一百一十三條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！薄逗贤ā返谝话僖皇艞l規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)?！币虼耸丶s方可以要求違約方賠償二方面的損失，即直接損失和可得利益，同時(shí)，也可以要求違約方承擔(dān)守約方防止擴(kuò)大損失的合理費(fèi)用。但是，“可得利益”要求不得超過違約者預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到因違約對(duì)守約者造成的損失，同時(shí)，要求這種預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的時(shí)間節(jié)點(diǎn)是在簽訂合同時(shí)，而不是其他別的時(shí)候。另外，為了防止違約行為造成進(jìn)一步的損失，守約者所采取的措施而支出的費(fèi)用是可以要求違約者承擔(dān)。例如，繼續(xù)履行、變更合同等所支出的費(fèi)用。當(dāng)然，違約者也可以以守約方?jīng)]有采取適當(dāng)措施為理由來抗辯守約方要求超額的賠償要求。由此看來，A公司要求C公司承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤(rùn)是有法律依據(jù)的。

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結(jié)束語(yǔ)

公正性，顯然是法律的價(jià)值體現(xiàn)，法律代表的就是公平正義。強(qiáng)制性，是指實(shí)現(xiàn)的手段具有強(qiáng)