裝飾承發(fā)包糾紛

提綱爭議焦點B公司收取的“總包管理費”，其實質(zhì)是“總包配合費”，二者是不同的概念B公司收取總包管理費實為總包配合費，不應(yīng)當與C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任人民法院對筆者代理觀點的采納情況A公司要求C公司承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤具有法律依據(jù)1、爭議焦點本案的發(fā)包人以施工總承包單位B公司收取“總包管理費”卻沒有履行總包管理職責(zé)，而要求與玻璃幕墻專業(yè)施工單位C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任，而總承包單位B公司則以玻璃幕墻專業(yè)工程項目的合同當事人并非是B公司與C公司所簽訂為由而拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任，從而產(chǎn)生糾紛。分清這一糾紛的關(guān)鍵是分清總包配合費與總包管理費的異同之處，具體爭議焦點主要是有以下幾點：1）B公司收取的“總包管理費”，其實質(zhì)是什么？而總包管理費與總包配合費的區(qū)別主要有哪些？2）若B公司在履行配合義務(wù)過程中存在瑕疵，是承擔(dān)按份責(zé)任還是承擔(dān)連帶責(zé)任？而共同責(zé)任中的按份責(zé)任與連帶責(zé)任法律有哪些主要規(guī)定？3）A公司要求違約者承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤是否有法律依據(jù)？2、“總包管理費”和“總包配合費”的區(qū)別作為總承包單位的B公司愿意接受所謂的“總包管理費”主要有二個道理，其一是認為總承包人收取總包管理費實屬“天經(jīng)地義”；其二是在總包范圍外多收取一部分工程價款“何樂而不為”。但是，就是這個看似“你情我愿”的合意，卻因為“名.B公司收取的“總包管理費”，其實質(zhì)是“總包配合費”，二者是不同的概念不符實”而“禍起蕭墻”。因為，B公司收取的名曰“總包管理費”，其實質(zhì)是“總包配合費”。根據(jù)《建筑法》第二十九條規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認可?！币虼?，當總承包人要求發(fā)包人同意其分包時，發(fā)包人往往要求總承包人同意由其直接與分包人結(jié)算，并約定以分包工程價款的一定比例向總承包人支付總包管理費。此時總承包單位收取的是名符其實的總包管理費。根據(jù)《合同法》第二百八十三條規(guī)定，發(fā)包人除具有按時足額支付工程價款的法定義務(wù)外，還應(yīng)承擔(dān)向承包人提供符合要求的施工條件的義務(wù)。因此，當發(fā)包人采取總包加平行發(fā)包模式時，直接發(fā)包的專業(yè)工程項目的施工條件往往需要總承包人配合才能滿足，此時，發(fā)包人會與總承包人簽訂就總包人提供的配合工作（例如腳手架、垂直運輸?shù)龋┒s定雙方的權(quán)利和義務(wù)。建筑法規(guī)概論往往就出現(xiàn)如同本案中B公司與A公司所約定的情形，雖然，雙方約定的是由總包人收取總包管理費，但是，其實質(zhì)是收取的是總包配合費。B公司雖然收取的是“總包管理費”，但其實質(zhì)收取的是“總包配合費”。因為總包管理費與總包配合費所約定的主體和取費的形式相同并且取費比例相近，所以，在實際工作中，往往二者容易混淆，甚至正好相反，以至于，當需要配合的專業(yè)工程項目質(zhì)量或工期出現(xiàn)問題時，發(fā)包人往往要求收取“總包管理費”的總承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。二者的主要區(qū)別是：總承包人對該專業(yè)工程項目是否有發(fā)包權(quán)，若有，則對該專業(yè)工程項目有管理的義務(wù)，則收取的費用無論如何，其性質(zhì)是總包管理費，若無，則對該專業(yè)工程項目無管理的義務(wù)，其性質(zhì)僅是總包配合費。

3、連帶責(zé)任玻璃幕墻工程不屬于B公司的總承包范圍內(nèi)，是由A公司直接發(fā)包給C公司承建的，因此，對玻璃幕墻工程從法律層面而言，B公司沒有總包管理的義務(wù)，雖然B公司從A公司收取的費用名稱為“總包管理費”，但其實質(zhì)是總包配合費。既然是B公司收取總包管理費實為總包配合費，不應(yīng)當與C公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任總包配合費，B公司應(yīng)只就配合義務(wù)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

《合同法》第二百七十二條第二款規(guī)定：“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十七條規(guī)定：“總承包單位依法將建設(shè)工程分包給其他單位的，分包單位應(yīng)當按照分包合同的約定對其分包工程的質(zhì)量向總承包單位負責(zé)，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任?！币虼?，如果收取的費用性質(zhì)屬于總包管理費，當專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì)量等問題，總包人與分包人應(yīng)共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果收取的費用性質(zhì)是總包配合費，當專業(yè)工程項目出現(xiàn)質(zhì)量等問題，則總承包人僅對履行配合義務(wù)的瑕疵承擔(dān)責(zé)任，而不存在與專業(yè)工程施工單位共同向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。4、法律依據(jù)

《合同法》第一百一十三條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”《合同法》第一百一十九條規(guī)定：“當事人一方違約后，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)?！币虼耸丶s方可以要求違約方賠償二方面的損失，即直接損失和可得利益，同時，也可以要求違約方承擔(dān)守約方防止擴大損失的合理費用。但是，“可得利益”要求不得超過違約者預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到因違約對守約者造成的損失，同時，要求這種預(yù)見或應(yīng)當預(yù)見的時間節(jié)點是在簽訂合同時，而不是其他別的時候。另外，為了防止違約行為造成進一步的損失，守約者所采取的措施而支出的費用是可以要求違約者承擔(dān)。例如，繼續(xù)履行、變更合同等所支出的費用。當然，違約者也可以以守約方?jīng)]有采取適當措施為理由來抗辯守約方要求超額的賠償要求。由此看來，A公司要求C公司承擔(dān)賓館延誤開張的預(yù)期利潤是有法律依據(jù)的。

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結(jié)束語

公正性，顯然是法律的價值體現(xiàn)，法律代表的就是公平正義。強制性，是指實現(xiàn)的手段具有強