恢復(fù)性司法在中國少年司法中的本土化實踐

恢復(fù)性司法在中國少年司法中的本土化實踐

長期以來，國外受到高度尊重的恢復(fù)性法律概念和具體制度，不僅引起了中國法律界和司法界的高度關(guān)注，而且一些基本機構(gòu)也在進行恢復(fù)性法律的本地化實踐，尤其是在青年司法領(lǐng)域。因此，有必要就恢復(fù)司法改革深入討論中國青年司法制度建設(shè)的問題。一、恢復(fù)性司法強調(diào)司法人性化的發(fā)展方向西方社會發(fā)端于二十世紀(jì)七十年代的恢復(fù)性司法對日趨嚴(yán)重的刑事犯罪采取了一種全新的司法處置模式，那就是改變了國家對犯罪行為高度干預(yù)、嚴(yán)厲打擊的格局，強調(diào)在犯罪方和被害方之間建立一種對話關(guān)系，通過以犯罪人主動承擔(dān)罪責(zé)和彌補損失來消弭雙方?jīng)_突，從深層次化解矛盾，并通過社區(qū)等有關(guān)方面的參與，修復(fù)受損的社會關(guān)系。作為一種先進的刑事司法理念和替代性司法活動，恢復(fù)性司法問世后就受到了人們的普遍推崇，很快在西方各國予以推行。聯(lián)合國預(yù)防犯罪和刑事司法委員會于2002年4月第十一次會議在《關(guān)于在刑事事項中采用恢復(fù)性司法方案的基本原則》的文件中，高度評價了恢復(fù)性司法，認為其“通過使受害人、罪犯和社區(qū)復(fù)原而尊重每個人的尊嚴(yán)與平等，建立理解并促進社會和諧”，由此進一步推進了恢復(fù)性司法在世界范圍內(nèi)的施行。自恢復(fù)性司法從21世紀(jì)初被介紹和引進到我國后，我國法學(xué)界和司法界對其的先進理念和實際效果基本上持肯定的態(tài)度，而對沒有專門的法律規(guī)定前提下由基層司法機關(guān)直接進行本地化實踐的做法頗有爭議，尤其是各地司法機關(guān)在具體涉及到?jīng)Q定機關(guān)、操作程序和掌握的標(biāo)準(zhǔn)幅度等方面存在著難以回避的差異，使得不少人對恢復(fù)性司法與法治的關(guān)系，對引進過程中會不會“走樣”等，產(chǎn)生了疑義，從而更加關(guān)注我國恢復(fù)性司法活動的動態(tài)和走向。鑒于恢復(fù)性司法的理念是科學(xué)的，成效也是明顯的，并對加快國外恢復(fù)性司法的本地化進程基本上形成了共識，我們現(xiàn)在所需要做的是要尋找一條國外恢復(fù)性司法本地化的具體途徑?？紤]到我國的特殊國情，筆者建議我國在刑事案件審理過程中可以大膽借鑒恢復(fù)性司法的理念，但具體操作實施時則需采取比較穩(wěn)妥的策略，率先從少年刑事案件著手探索，在總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上逐步予以推廣，最終通過立法來確認。理由是：1恢復(fù)性司法概述恢復(fù)性司法最早出現(xiàn)在20世紀(jì)70年代后期的加拿大安大略省的基奇納，起源于兩個年輕人實施了一系列的破壞性犯罪，他們打破窗戶、刺破輪胎、損壞教堂、商店和汽車，共侵犯了22個被害人的財產(chǎn)，最終通過恢復(fù)性司法得到了妥善的處置。隨后出現(xiàn)的英國恢復(fù)性司法也是發(fā)端于少年矯正制度，警察發(fā)現(xiàn)犯罪人實施犯罪后，并不直接送交法庭，而是先進行面談，然后帶少年犯去作案現(xiàn)場，與受害人面談，讓其認識到行為的危害性，得到受害人諒解，最后形成協(xié)商補償方案，從而使犯罪人免于起訴。在恢復(fù)性司法領(lǐng)域較為著名的新西蘭，于1989年以立法的形式肯定了當(dāng)?shù)赝林嗣说拿黠@帶有恢復(fù)性特征的犯罪處理方式，并要求司法機關(guān)對青少年犯罪只能在以恢復(fù)性司法方式不能適當(dāng)處理時才可以動用正規(guī)的刑事司法程序。到現(xiàn)在為止，世界上已經(jīng)有數(shù)十個國家都在探索恢復(fù)性司法，雖然一些成年人實施的刑事案件和重罪案也開始嘗試實施恢復(fù)性司法，但恢復(fù)性司法主要還是適用于一些輕微、社會危害性不大的犯罪，而少年犯罪中相當(dāng)數(shù)量的案件屬于這類案件，所以恢復(fù)性司法適用的主要對象還是少年，這是與年輕人的作案特點、身心特征等不無關(guān)聯(lián)的。2恢復(fù)性司法有利于罪犯與社會的內(nèi)在融合恢復(fù)性司法之所以得到大家的認可，不僅在于它強調(diào)恢復(fù)已被破壞的社會關(guān)系，緩和加害人與被害人的嚴(yán)重對立，注重給予加害人一次被社會重新接受的機會，同時由于恢復(fù)性司法所形成的罪犯悔罪機制，還可以促進罪犯從認知到情感的社會化，促進罪犯與社會的內(nèi)在融合。從這一點看，恢復(fù)性司法符合了世界少年司法的科學(xué)理念。一段時期以來，緣于少年身心特殊性和犯罪可矯治化特點，國際少年司法的發(fā)展趨勢呈現(xiàn)出對少年犯罪的從輕處罰和非監(jiān)禁化，這就為恢復(fù)性司法奠定了法理依托。透視我國政府有關(guān)對少年犯罪提出了要堅持“教育、感化、挽救”工作方針和“教育為主、懲罰為輔”原則，以及少年司法既要保護社會又要保護少年的“雙保護”思想，可以看到，恢復(fù)性司法的理念和方案與此是相吻合的。3未成年犯恢復(fù)性司法的應(yīng)用前景分析國外恢復(fù)性司法方案適應(yīng)的范圍國際和地區(qū)之間不盡一致，在構(gòu)思我國恢復(fù)性司法探索時，初始階段范圍不宜過大，可以先從少年刑事案件入手，這符合我國的具體國情和法制建設(shè)進程：一是少年刑事案件中相當(dāng)多的少年刑事案件是獨生子女犯罪，對犯罪的少年實施刑事和解程序，容易被公眾所接受；二是我國人口密集和居住地相對穩(wěn)定，相當(dāng)多的少年案件中的犯罪者與受害者居住同一社區(qū)?；謴?fù)性司法可以促進未成年罪犯與被害人和解，有利于侵害者與受害者本人及家庭今后在社區(qū)內(nèi)的生活；三是由于我國少年沒有專門的刑事法律，當(dāng)然也就缺少少年特殊的犯罪構(gòu)成，因此對少年定罪量刑總體上還是比較重的。鑒于我國相當(dāng)多的少年刑事案件是比較輕微的刑事案件，對這些犯罪的少年使用恢復(fù)性司法也是刑法個別化、科學(xué)化的體現(xiàn)，同時也能夠被社會所認可；四是我國盡管改造機關(guān)對在押未成年罪犯卓有成效，但很大程度上改造效果局限在改造場所，未成年犯回歸社會后的不適應(yīng)是改造機關(guān)所無法解決的。目前我國未成年犯重新犯罪率要高于成年犯的重新犯罪率的現(xiàn)實，也需要我們引起深思并迫使我們尋新的科學(xué)有效對策。在新形勢下實施恢復(fù)性司法符合我國具體國情和法制建設(shè)進程，理論意義和實踐價值十分明顯和深刻。4我國少年司法的主要成就我國少年法庭自80年代中期創(chuàng)建后，以它鮮明的中國特色和時代特征以及顯著的社會效果，煥發(fā)出巨大的生命力。少年司法制度建設(shè)作為我國司法制度改革的“領(lǐng)頭羊”，一直在積極引導(dǎo)和有力促進著我國整個司法制度的改革和完善。20余年來，我國少年司法已經(jīng)取得了四大成就：一是少年司法組織形式多樣化，既有專門的合議庭和獨立建制的刑事案件審判庭，也有包涵刑事、民事等案件審理的綜合性審判庭；二是將審理程序和方法作為突破口，在訴訟權(quán)利的保證、社會調(diào)查制度的確立、法庭的教育開展、定罪量刑的科學(xué)化等方面，實行全方位的探索，取得了不少成功的做法和經(jīng)驗；三是在堅持以審判為中心的同時，將工作向外延伸，積極參與社會治安綜合治理，為預(yù)防青少年犯罪作出了貢獻；四是在發(fā)展過程中少年司法不斷加強和優(yōu)化內(nèi)涵，辦案日趨科學(xué)化、系統(tǒng)化和規(guī)范化。我國少年司法制度建設(shè)進程中所取得的成就為整個國家的司法制度建設(shè)積累了經(jīng)驗，對我國司法制度的改革和完善起著非常積極的推進作用?；謴?fù)性司法在少年刑事案件探索取得經(jīng)驗后在更大范圍內(nèi)予以推廣，顯然是順理成章的。二、對中國法的啟示在我國少年司法建設(shè)過程中，國外有關(guān)少年司法的各種理念和法律規(guī)定的借鑒無疑是非常重要和必要的，我國少年司法中的許多改革思路和程序設(shè)計往往受到其啟發(fā)形成，并結(jié)合我國的國情逐步建立起來的。然而，立法是司法的前提，良好的司法依賴于科學(xué)、完備的立法。少年司法制度作為國家的一項重要制度，少年司法工作作為神圣的執(zhí)法行為，必須嚴(yán)格限制在法律的框架內(nèi)運作。司法的本質(zhì)決定了案件的審理過程中必須嚴(yán)格依法進行，司法機關(guān)的任何探索只能在法律的規(guī)范下進行，而決不允許超越法律來搞所謂的“改革”、“創(chuàng)新”，這是保證整個社會主義法制秩序正常、高效運轉(zhuǎn)的基本前提。為解決當(dāng)前少年司法制度建設(shè)中的突出矛盾，切實改變現(xiàn)實生活中司法超前于立法的非常規(guī)做法，必須走規(guī)范化的立法程序。從恢復(fù)性司法而言，就是要在我國的少年司法領(lǐng)域滲透恢復(fù)性司法的理念，形成具體的司法標(biāo)準(zhǔn)和操作性程序。加快恢復(fù)性司法的專門研究，力爭在立法上有所建樹，并進一步推動我國少年司法制度建設(shè)，這是擺在我們面前的重要任務(wù)。盡管我國具有探索和實施恢復(fù)性司法的土壤和條件，但由于暫時我國沒有專門的有關(guān)恢復(fù)性司法方面的法律規(guī)定，從這意義上說，我國目前尚沒有真正意義上的恢復(fù)性司法。在國家沒有立法規(guī)定的前提下，最高司法當(dāng)局應(yīng)從國家法制統(tǒng)一著眼，本著鼓勵和支持地方司法機關(guān)探索恢復(fù)性司法的積極性和創(chuàng)造性，選擇確定若干基層司法機關(guān)進行試點，通過實踐來積累經(jīng)驗，為相關(guān)立法奠定基礎(chǔ)。為此，需要解決以下幾個至關(guān)重要的問題：一是試點單位的選擇要注意恢復(fù)性司法試點單位的社會背景?；謴?fù)性司法的一個重要價值取向就是實現(xiàn)犯罪者的重返社會，實現(xiàn)這一價值的必要條件就是對恢復(fù)性司法所依賴的社區(qū)氛圍有一定的要求。這是因為，恢復(fù)性司法所面對的未成年侵害人是已經(jīng)犯罪的人，實施恢復(fù)性司法程序后，必須關(guān)注未成年犯罪者的矯治和回歸工作，社區(qū)、家庭、學(xué)校和單位等各方要積極參與，開展矯治和回歸工作，決不能允許一“放”了之。一般而言，要選擇那些具有較好的環(huán)境、氛圍和資源的社區(qū)進行有關(guān)恢復(fù)性司法的探索，而對于那些環(huán)境、氛圍和資源比較差的社區(qū)則不宜選擇為試點單位。二是試點過程要探求恢復(fù)性司法的基本程序和要求。作為極其嚴(yán)肅的司法工作，要根據(jù)國家法律規(guī)定，制定恢復(fù)性司法的特殊性的程序和要求?；镜某绦蚝鸵笥校海?）制定恢復(fù)性司法的適用對象。作為替代性的司法模式，不應(yīng)該無限擴大，而應(yīng)當(dāng)將恢復(fù)性司法的適用范圍嚴(yán)格控制在一定的限度，在試點階段，可嚴(yán)格控制在有期徒刑三年以下或判處管制、拘役的未成年犯；（2）要解和評估案件，分析是否適應(yīng)恢復(fù)性司法的合適性。其中很重要的一點是如何評估未成年犯對被害人的懺悔，這不僅是獲得被害人諒解的前提，也是其修補被破壞的社會關(guān)系，重新獲得社會接受的前提；（3）搭建侵害人和受害人和解的“平臺”。探求召開由權(quán)威性機構(gòu)（如社區(qū)矯正機構(gòu)、未成年人保護機構(gòu)等）主持、未成年侵害人和受害人家長參加的和解會議，讓未成年侵害人了解和明白自己的行為對受害人所造成的傷害，并知曉自己錯在那里；讓受害者正面面對侵害人，降低報復(fù)心理、恐懼心理及其它負面影響，最終促進侵害人和受害人之間恢復(fù)和睦關(guān)系。三是試點工作要研究我國恢復(fù)性司法實施過程中的特殊性?；謴?fù)性司法的試點必須直面我國的具體國情，解決我國的實際問題。例如，我國違法犯罪人員中流動少年占一定數(shù)量，對這些戶籍不在案件受理社區(qū)的外來少年如何適用恢復(fù)性司法。又如，如何在推行恢復(fù)性司法過程中，充分利用我國的傳統(tǒng)經(jīng)驗和成功做法，依靠社會力量來教育改造違法犯罪少年?；謴?fù)性司法應(yīng)當(dāng)充分注意到我國少年違法犯罪的特殊性，制定出針對性的實施方案。四是恢復(fù)性司法方案產(chǎn)生的協(xié)議結(jié)果應(yīng)受到司法監(jiān)控。雖然未成年加害人和被害人之間可以通過非訴訟的方式恢復(fù)受損的社會關(guān)系，但由于這種社會關(guān)系仍然是刑法保護的特定社會關(guān)系，加害人行為的性質(zhì)仍然是刑事犯罪，故司法機關(guān)必須對這種活動進行全過程監(jiān)督和控制，包括對適用對象是否人為擴大，對社會關(guān)系是否修復(fù)，對加害人是否真誠悔罪，都可以進行全方位考察，必要時可以啟動訴訟程序，以防止恢復(fù)性司法中的權(quán)力不被濫用。三、．完善少年司法的制度環(huán)境我國在全面掌握少年身心特點和犯罪規(guī)律基礎(chǔ)上，有意識吸納各國少年司法制度之長，保持我國的歷史傳統(tǒng)，結(jié)合自身的實踐，逐步形成具有中國特色的少年司法制度，以達到審理少年犯罪案件中的法律效果和社會效果的完美統(tǒng)一?；謴?fù)性司法本地化實踐就是學(xué)習(xí)和借鑒國外少年司法先進理念和方案的又一佐證，同時再次給我國少年司法制度建設(shè)以深刻的啟迪：一是少年司法制度建設(shè)的思路要進一步拓寬。我國少年司法制度建設(shè)歷來具有開放性特征。在加快少年司法制度建設(shè)過程中，我們應(yīng)當(dāng)從更廣闊、更深刻的背景上去加強少年犯罪預(yù)防和治理的國際合作和聯(lián)系，學(xué)習(xí)和借鑒世界各國有關(guān)少年司法的先進的理念、科學(xué)的經(jīng)驗和成功的做法，尤其是要按照聯(lián)合國有關(guān)少年司法文件所規(guī)定的具體要求，促進本國少年司法制度符合我國所簽署的聯(lián)合國文件的要求，使我國少年司法制度早日進一步完善。二是基層司法機關(guān)進行的改革和探索應(yīng)當(dāng)予以規(guī)范和監(jiān)控。我國少年司法制度建設(shè)過程中，最難解決但又時刻面臨著的一個矛盾，就是如何正確處理既要堅持改革精神又要嚴(yán)格依法辦事的關(guān)系。少年司法所進行的任何改革都應(yīng)當(dāng)有一個基本前提，就是不僅要遵循對違法犯罪少年的“教育、感化、挽救”方針和“教育與懲罰相結(jié)合”原則，而且還不能與現(xiàn)行的法律規(guī)定相違背，這是司法機關(guān)的性質(zhì)所決定的，同時也是“依法治國”方略的基本要求。但由于我國還沒有構(gòu)建少年司法制度所必須的、針對少年刑事案件特點的專門組織法、程序法、實體法和處置法，因此，在對少年司法的機構(gòu)設(shè)置和運作程序等都沒有非常明確規(guī)定的法律氛圍下，由基層司法機關(guān)來探索少年司法制度中的有關(guān)機構(gòu)、程序等方面的改革，這是有相當(dāng)大的難度和局限性的，但又是不得不為之的。改革給少年司法帶來了生機和活力，其精神值得鼓勵和發(fā)揚，但由基層司法機關(guān)來直接設(shè)計制定司法運作的規(guī)范和程序必須采取十分謹慎的態(tài)度，予以必要的