善用法律維權

第八章善用法律維權學習要點了解電子商務交易過程中的法律問題熟悉電子商務相關法律法規(guī)熟悉電子合同締結電子合同避開著作權糾紛注冊并保護域名維護商標專用權避免侵犯專利權了解消費者權益保護法電子商務與消費者權益保護規(guī)制電子商務中的格式條款8.1了解電子商務交易過程中的法律制度8.1.1回顧電子商務交易過程1、電子商務交易過程中的主要參與者

電子商務交易過程中的主要參與者包括國家管理機關、金融機構、安全認證中心、消費者（包括企業(yè)和個人消費者）、企業(yè)和配送業(yè)等，其中國家管理機關主要責任是制定法律法規(guī)，以建立公平競爭的商務環(huán)境，同時解決電子商務網絡交易中稅務問題，其他參與者在電子商務交易過程中的關系如圖8-1所示。圖8-1電子商務交易過程中的主要參與者2、直銷模式下網絡商品的交易過程目前網絡商品主要有直銷模式和中介交易兩種銷售模式，在直銷模式下網絡商品的交易過程如圖8-2所示。圖8-2直銷模式下網絡商品交易過程整個交易過程如下所述：⑴消費者通過互聯(lián)網直接登錄生產企業(yè)或經銷商的主頁。 ⑵消費者根據企業(yè)主頁提供的對話框填寫姓名、地址、商品品種、規(guī)格、數量、價格等訂單信息。⑶消費者確認購買商品后，選擇支付方式，如信用卡，借記卡、電子貨幣或電子支票等。⑷企業(yè)的客戶服務器檢查支付方（銀行等金融機構）服務器，確認消費者付款后，通知銷售部門將貨物送上門。⑸消費者的開戶銀行將支付款項傳遞到消費者的信用卡公司，信用卡公司將收費單發(fā)給消費者。

在整個過程中，需要第三方（安全認證中心）的證書授權(CA)，以確認在互聯(lián)網上企業(yè)（生產企業(yè)或經銷商）的真實身份。3、中介交易模式下網絡商品的交易過程在中介交易模式下，網絡商品的交易過程如圖8-3所示。圖8-3中介交易模式下網絡商品交易過程

⑴買賣雙方將各自的供應和需求信息通過網絡告訴給網絡商品交易中心，網絡商品交易中心通過信息發(fā)布服務向參與者提供詳細準確的交易數據。

⑵買賣雙方根據網絡商品交易中心提供的信息，選擇自己的貿易伙伴，網絡商品交易中心從中撮合，促使買賣雙方簽訂合同。⑶買方在網絡商品交易中心指定的銀行辦理轉賬付款手續(xù)。⑷網絡商品交易中心在各地的配送部門將賣方貨物送交買方。4、電子商務交易過程中各方的角色功能⑴供應方

供應方提供商品并發(fā)布相關信息，其在電子商務交易活動中的主要業(yè)務包括：發(fā)布商品信息、回復客戶詢問、處理客戶訂單、通知物流發(fā)貨和訂單處理回執(zhí)。⑵需求方

需求方查找商品信息并提交購物單，其在電子商務交易活動中的主要業(yè)務包括：檢索商品信息、在線咨詢、確認訂單、在線付款、收貨確認。⑶金融機構

金融機構完成資金在交易雙方的流動過程，金融機構主要完成買賣雙方的資金結算業(yè)務，包括網上轉賬、收款通知、賬目查詢和管理、電子現(xiàn)金等基本內容。⑷配送業(yè)

配送業(yè)完成貨物在交易雙方的流動過程，在電子商務交易過程中，物流部門接受供應方的送貨要求，組織運送無法從網上直接得到的商品，跟蹤商品的流向，提供在途信息查詢，直至貨物到達消費者手中。⑸認證中心

認證中心確認網上用戶的真實身份，防治網絡欺詐行為，在電子商務交易過程中，認證中心提供交易雙方的信用保障，是被法律承認的權威機構，負責發(fā)放和管理電子證書，使網上交易各方能夠互相確認身份。8.1.2電子商務交易過程中的法律問題1、電子商務參與各方的法律關系

在電子商務交易過程中，買賣雙方之間，買賣雙方與銀行之間，買賣雙方、銀行與認證機構之間都將彼此發(fā)生業(yè)務聯(lián)系，從而產生相應的法律關系。這種法律關系主要表現(xiàn)為交易各方的權力和義務。2、賣方的權利義務

賣方的基本義務就是在法律法規(guī)準許的范疇內，按照合同規(guī)定，交付貨物（標的物），移交一切與貨物有關的單據并轉移貨物所有權。

為劃清雙方的責任，貨物交付的時間、地點和方法應當明確肯定。如果合同中對貨物交付時間、地點和方法未做明確規(guī)定的，應按照有關合同法或國際公約的規(guī)定辦理。

與傳統(tǒng)的買交易相同，賣方仍然應當是貨物的所有人或經營管理人，以保證將貨物的所有權或經營管理權轉移給買方。賣方應保障對其所出售的貨物享有合法的權利，承擔保障貨物的權力不被第三人追索的義務，以保護買方的權益。如果第三人提出對貨物的權利，并向買方提出收回該貨物時，賣方有義務證明第三人無權追索，必要時應當參加訴訟，出庭作證。

賣方還應保證貨物質量符合國家規(guī)定的質量標準和雙方約定的質量標準，不應存在不符合質量標準的暇疵，也不應出現(xiàn)與網絡廣告相悖的情況。賣方在網絡上出售有瑕疵的物品，應當向買方說明。賣方隱瞞貨物的瑕疵，應承擔責任。買方明知貨物有瑕疵而購買的賣方得瑕疵不負責任。3、買方的權利義務

買方基本義務就是在法律法規(guī)準許的范疇內，按照合同規(guī)定支付貨物價款和收取貨物。由于電子商務的特殊性，網絡購買一般沒有時間、地點的限制，支付價款通常采用信用卡、智能卡、電子錢包或電子支付等方式，這與傳統(tǒng)的支付方式也是有區(qū)別的。但在電子交易合同中，采用哪種支付方式應明確肯定。由買方自提貨物的，買方應在賣方通知的時間內到預定的地點提取。由賣方代為托運的，買方應按照承運人通知的期限提取。由賣方運送的，買方應作好接受貨物的準備。買方遲延接受時，應負遲延責任。買方接受貨物后，應及時進行驗收。規(guī)定有驗收期限的，對表面瑕疵應在規(guī)定的期限內提出。發(fā)現(xiàn)貨物的表面瑕疵時，應立即通知賣方，瑕疵由賣方負責。因買方驗收不及時，事后又提出表面瑕疵，賣方不負責任。對隱蔽瑕疵和賣方故意隱瞞的瑕疵，買方發(fā)現(xiàn)后，應立即通知賣方，追究買方的責任。4、金融機構的權利義務

在電子商務交易過程中，以銀行為主的金融機構變?yōu)樘摂M銀行?？蛻襞c虛擬銀行之間關系十分密切。大多數交易要通過虛擬銀行的電子資金劃撥來完成的。虛擬銀行同時扮演發(fā)送銀行和接收銀行的角色。在實踐中，電子資金劃撥中常常出現(xiàn)因過失或欺詐而致使資金劃撥失誤或遲延的現(xiàn)象。如系過失，自然適用于過錯歸責原則。如系欺詐所致，且虛擬銀行安全程序在電子商務上是合理可靠的，則名義發(fā)送人需對支付命令承擔責任。5、認證機構

認證機構（CA）認證機構是提供身份驗證的第三方機構，它不僅要對進行電子商務交易的買賣雙方負責，還要對整個電子商務的交易秩序負責。買賣雙方有義務接受認證中心的監(jiān)督管理。在整個電子商務交易過程中，包括電子支付過程中，認證機構都有著不可替代的地位和作用。8.1.3我國在電子商務交易中的相關法律法規(guī)1、知識產權保護

知識產權是指公民或法人等主體依據法律的規(guī)定，對其從事智力創(chuàng)作或創(chuàng)新活動所產生的知識產品所享有的專有權利，包括發(fā)明專利、商標以及工業(yè)品外觀設計等方面組成的工業(yè)產權和自然科學、社會科學以及文學、音樂、戲劇、繪畫、雕塑、攝影和電影攝影等方面的作品組成版權（著作權）兩部分。其中工業(yè)產權有商標權、專利權和商號權（廠商名稱權）。有關著作權保護相關的法律法規(guī)有：1980年3月3日，中國政府向世界知識產權組織遞交了加入書，3個月后，中國成為該組織成員國。

1986年4月12日，第六屆全國人民代表大會第四次會議通過了《中華人民共和國民法通則》，首次明確“公民、法人享有著作權（版權），依法有署名、發(fā)表、出版、獲得報酬等權利”。 1990年9月7日，第七屆全國人大常委會第十五次會議通過了《中華人民共和國著作權法》，該法從1991年6月1日起實施。

經國務院批準，國家版權局于1991年5月30日發(fā)布了《中華人民共和國著作權法實施條例》，該條例與著作權法同時實施。 1991年6月4日，國務院發(fā)布了《計算機軟件保護條例》，該條例從1991年10月1日起實施。

國務院于1992年9月25日發(fā)布了《實施國際著作權條約的規(guī)定》，對中國著作權法中某些與伯爾尼公約不盡一致和不盡明確的地方作了進一步的規(guī)定。

1992年10月15日和10月30日，中國分別成為《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》和《世界版權公約》的成員國。 1993年4月30日，中國成為《保護錄音制品制作者防止未經許可復制其錄音制品公約》的成員國。1993年12月24日，最高人民法院發(fā)布《關于深入貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國著作權法幾個問題的通知〉》。1994年7月5日，國務院發(fā)布《關于進一步加強知識產權保護工作的決定》。

1994年7月5日，中國第八屆全國人大常委會第八次會議通過了《關于懲治侵犯著作權的犯罪的決定》，對中國刑法作了補充。國務院于1994年8月25日發(fā)布了《音像制品管理條例》。1994年10月19日，國家版權局發(fā)布《關于計算機軟件著作權管理的通知》。國務院于1995年7月5日發(fā)布了《中華人民共和國知識產權海關保護條例》。

1997年3月14日修訂、1997年10月1日起實施的《中華人民共和國刑法》，設定了“侵犯知識產權罪”，將“決定”的內容納入刑法，進一步完善了著作權法。1997年5月20日，國務院信息化工作領導小組發(fā)布《中國互聯(lián)網絡域名注冊實施細則》。

2000年9月1日，北京市工商行政管理局發(fā)布《網站名稱注冊管理暫行辦法》、《經營性網站備案登記管理暫行辦法》及其實施細則。2002年2月20日，國家版權局發(fā)布《計算機軟件著作權登記辦法》。2004年11月5日，信息產業(yè)部發(fā)布《中國互聯(lián)網絡域名管理辦法》。

2005年9月26日，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布《關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品有關問題的批復》

2006年5月10日，國務院發(fā)布《信息網絡傳播權保護條例》。 2009年3月3日，海關總署發(fā)布《中華人民共和國海關關于〈中華人民共和國知識產權海關保護條例〉的實施辦法》。2、網絡互聯(lián)管理

截至2008年6月底，中國網民數量達到2.53億（中國互聯(lián)網絡信息中心《中國互聯(lián)網絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》）。其中網絡購物是互聯(lián)網作為網民實用性工具的重要體現(xiàn)，目前的網絡購物用戶人數已經達到6329萬人，有25.0%的網民青睞網上購物，躋身十大網絡應用之列。有關網絡互聯(lián)管理相關的法律法規(guī)有：1996年1月29日，公安部發(fā)布《關于對與國際聯(lián)網的計算機信息系統(tǒng)進行備案工作的通知》。1996年2月1日，中華人民共和國國務院發(fā)布《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯(lián)網管理暫行辦法》。1996年4月9日，郵電部發(fā)布《計算機信息網絡國際聯(lián)網出入口信道管理辦法》。1996年4月9日，郵電部發(fā)布《中國公用計算機互聯(lián)網國際聯(lián)網管理辦法》

1997年12月8日，國務院信息化工作領導小組審定《中華人民共和國計算機信息網絡國際聯(lián)網管理暫行規(guī)定實施辦法》。 1999年9月7日，信息產業(yè)部發(fā)布《電信網間互聯(lián)管理暫行規(guī)定》。1999年12月12日，信息產業(yè)部發(fā)布《計算機信息系統(tǒng)集成資質管理辦法（試行）》。2000年1月1日，國家保密局發(fā)布《計算機信息網絡國際聯(lián)網保密管理規(guī)定》。2000年9月20日，國務院發(fā)布《中華人民共和國電信條例》。2000年9月25日，國務院發(fā)布《互聯(lián)網信息服務管理辦法》。2000年11月3日，國務院信息辦發(fā)布《中國互聯(lián)網絡域名注冊暫行管理辦法》。2001年5月10日，信息產業(yè)部發(fā)布《公用電信網間互聯(lián)管理規(guī)定》。2002年9月29日，國務院公布《互聯(lián)網上網服務營業(yè)場所管理條例》。2005年2月8日，信息產業(yè)部發(fā)布《互聯(lián)網IP地址備案管理辦法》。2005年2月8日，信息產業(yè)部發(fā)布《非經營性互聯(lián)網信息服務備案管理辦法》。2005年3月13日，信息產業(yè)部發(fā)布《電信服務規(guī)范》。2009年3月1日，工業(yè)和信息化部發(fā)布《電信業(yè)務經營許可管理辦法》。3、信息、網絡安全管理

網絡環(huán)境下的信息安全體系是保證信息安全的關鍵，包括計算機安全操作系統(tǒng)、各種安全協(xié)議、安全機制（數字簽名，信息認證，數據加密等），直至安全系統(tǒng)，其中任何一個安全漏洞便可以威脅全局安全。網絡安全從其本質上來講就是網絡上的信息安全，凡是涉及到網絡上信息的保密性、完整性、可用性、真實性和可控性的相關技術和理論都是網絡安全的研究領域。有關信息和網絡安全管理相關的法律法規(guī)有：1994年2月18日，國務院發(fā)布《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》。1997年4月21日，公安部發(fā)布《中華人民共和國公共安全行業(yè)標準》。1997年6月28日，公安部發(fā)布《計算機信息系統(tǒng)安全專用產品檢測和銷售許可證管理辦法》。1997年12月12日，公安部發(fā)布《計算機信息系統(tǒng)安全專用產品檢測和銷售許可證管理辦法》。1997年12月30日，公安部發(fā)布《計算機信息網絡國際聯(lián)網安全保護管理辦法》。1999年9月13日，國家質量技術監(jiān)督局發(fā)布發(fā)布《計算機信息系統(tǒng)安全保護等級劃分準則》（GB17859-1999）。2000年1月1日起開始施行國家保密局發(fā)布的《計算機信息系統(tǒng)國際聯(lián)網保密管理規(guī)定》。,2000年4月26日，公安部發(fā)布《計算機病毒防治管理辦法》。2000年10月8日，公安部發(fā)布《計算機病毒防治產品評級準則》。

2000年12月28日，第九屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議通過《全國人民代表大會常務委員會關于維護互聯(lián)網安全的決定》。

2004年8月28日,由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議通過了《中華人民共和國電子簽名法》自2005年4月1日起施行。2005年11月23日，公安部發(fā)布《互聯(lián)網安全保護技術措施規(guī)定》。2007年1月17日,國務院發(fā)布《中華人民共和國政府信息公開條例》。2007年6月22日，公安部發(fā)布《信息安全等級保護管理辦法》。2008年6月26日，國家標準化管理委員會發(fā)布《信息技術安全技術信息技術安全性評估準則》。

2009年2月18日，工業(yè)和信息化部發(fā)布新的《電子認證服務管理辦法》，原信息產業(yè)部2005年2月8日發(fā)布的《電子認證服務管理辦法》同時廢止。4、信息媒體管理

通訊社、報刊、廣播、電視和網絡等媒體在先進的信息技術基礎上融合為聲像圖文并茂的多媒體新聞平臺，并與電子商務、電子政務等交叉融合在一起。有關信息媒體管理相關的法律法規(guī)有：1997年12月30日，新聞出版署發(fā)布《電子出版物管理規(guī)定》。2000年11月6日，信息產業(yè)部發(fā)布《互聯(lián)網電子公告服務管理規(guī)定》。2002年8月1日，開始施行新聞出版總署、信息產業(yè)部發(fā)布的《互聯(lián)網出版管理暫行規(guī)定》。2005年9月25日，國務院新聞辦、信息產業(yè)部發(fā)布《互聯(lián)網新聞信息服務管理規(guī)定》。2006年2月20日，信息產業(yè)部發(fā)布《互聯(lián)網電子郵件服務管理辦法》2007年12月20日，國家廣播電影電視總局、信息產業(yè)部發(fā)布《互聯(lián)網視聽節(jié)目服務管理規(guī)定》。2007年12月26日，新聞出版總署發(fā)布《電子出版物出版管理規(guī)定》。2009年3月5日，工業(yè)和信息化部發(fā)布《軟件產品管理辦法》。5、其他電子商務專項法律法規(guī)

電子商務是國民經濟和社會信息化的重要組成部分。發(fā)展電子商務是以信息化帶動工業(yè)化，轉變經濟增長方式，提高國民經濟運行質量和效率，走新型工業(yè)化道路的重大舉措，為貫徹落實黨的十六大提出的信息化發(fā)展戰(zhàn)略和十六屆三中全會關于加快發(fā)展電子商務的要求，2005年1月8日，國務院辦公廳發(fā)布了《關于加快電子商務發(fā)展的若干意見》。

近年來，我國的電子支付發(fā)展非常迅速，新興電子支付工具不斷出現(xiàn)，電子支付交易量不斷增加，逐步成為我國零售支付體系的重要組成部分之一。因此，迫切要求就電子支付活動的業(yè)務規(guī)則、操作規(guī)范、交易認證方式、風險控制、參與各方的權利義務等進行規(guī)范。2005年10月26日，中國人民銀行發(fā)布了《電子支付指引（第一號）》。

為貫徹落實國務院辦公廳《關于加快電子商務發(fā)展的若干意見》，推動網上交易健康發(fā)展，逐步規(guī)范網上交易行為，幫助和鼓勵網上交易各參與方開展網上交易，警惕和防范交易風險，商務部于2007年3月6日發(fā)布《關于網上交易的指導意見（暫行）》。8.2認清電子合同的法律效力8.2.1電子合同典型案例

案例1：衡陽木制品加工廠訴景榮實業(yè)有限公司案（摘自：萬方數據電子出版社《知識產權管理與執(zhí)法電子圖書庫》） 1999年3月5日上午，景榮實業(yè)有限公司給衡陽木制品加工廠發(fā)出要求購買其廠生產的辦公家具的電子郵件一份，電子郵件中明確了如下內容：（1）需要辦公桌8張，椅子16張；（2）要求在3月12日之前將貨送至景榮實業(yè)有限公司；（3）總價格不高于15000元。電子郵件還對辦公桌椅的尺寸、式樣、顏色作了說明，并附了樣圖。3

當天下午3時35分18秒，衡陽木制品加工廠也以電子郵件回復景榮實業(yè)有限公司，對景榮實業(yè)有限公司的要求全部認可。為對景榮實業(yè)有限公司負責起見，月6日衡陽木制品加工廠還專門派人到景榮實業(yè)有限公司作了確認，但雙方都沒有簽署任何書面文件。

1999年3月11日，衡陽木制品加工廠將上述桌椅送至景榮實業(yè)有限公司。由于景榮實業(yè)有限公司已于10日以11000元的價格購買了另一家工廠生產的辦公桌椅，就以雙方沒有簽署書面合同為由拒收，雙方協(xié)商不成，3月16日衡陽木制品加工廠起訴至法院。庭審中，雙方對用電子郵件方式買賣辦公桌椅及衡陽木制品加工廠去人確認、3月11日送貨上門等均無異議。案例2：恒通公司訴華康公司案（摘自：萬方數據電子出版社《知識產權管理與執(zhí)法電子圖書庫》）

恒通商貿公司是一家大型跨國零售企業(yè)，為增加效率、降低成本，決定開展電子商務，建立一套自動的交易系統(tǒng)。他們首先采用電腦管理所有庫存商品，包括庫存商品的數量、入庫、出庫、訂單的傳送等均由電腦自動操作完成。華康化學用品公司是一家大型洗滌劑生產商，其生產的某洗滌用品在恒通商貿公司的銷售狀況非常好，交易量特別大。為此，兩家公司于2000年5月3日達成一項協(xié)議，約定雙方洗滌用品的下單和接單均通過電子數據交換（EDI）的形式，由雙方的電腦自動進行。就此，雙方達成并簽署了一個書面合同，其中約定：恒通商貿公司洗滌用品存貨不足時，一經恒通商貿公司采購負責人決定，恒通商貿公司電腦自動給華康化學用品公司下單（信息發(fā)送成功，電腦會自動顯示），華康化學用品公司收到訂單后，無需特定的人同意，電腦便自動接單。然后，華康化學用品公司便根據恒通商貿公司的訂單送貨上門。 合同還同時約定，華康化學用品公司一有新品，電腦便會自動向恒通商貿公司發(fā)出提示，以便恒通商貿公司發(fā)出訂單。

根據雙方的協(xié)議，合同自5月10日生效，在此之前，雙方對運行系統(tǒng)進行了多次調試，雙方對系統(tǒng)的正常運行表示放心，并約定，一旦系統(tǒng)出現(xiàn)問題，應當立即告訴對方。合同生效后，系統(tǒng)運行一直正常，雙方對這種運行高效、成本極低的交易方式十分滿意。可是，在2000年9月，該系統(tǒng)出現(xiàn)問題，致使雙方發(fā)生糾紛。糾紛的經過是這樣的，2000年9月12日，由于恒通商貿公司庫存的華康化學用品公司洗滌用品低于正常庫存量，急需進貨，恒通商貿公司電腦便自動給華康化學用品公司下單，訂單對貨號、數量作了約定，電腦也顯示信息發(fā)送成功。按照常規(guī)，華康化學用品公司當天收到訂單后，立即組織發(fā)貨，9月15日就能到貨?？刹恢朗鞘裁丛?，直到9月21日，華康化學用品公司的貨才送到恒通商貿公司。而恒通商貿公司銷售的乙方洗滌用品已經于9月16日銷售完畢，為了應急，恒通商貿公司只得于9月15日從另一家公司進了一批其他類型的洗滌用品。恒通商貿公司拒絕接受此批貨物，還要求華康化學用品公司賠償損失，因為，從9月16日到9月21日，恒通商貿公司銷售的華康化學用品公司洗滌用品一直缺貨，不僅引起了顧客的不滿，可能致使部分顧客流失，而且直接影響了恒通商貿公司的銷售額。但華康化學用品公司聲稱，他們是在9月18日才接到訂單的，并且立即組織發(fā)貨，華康化學用品公司沒有任何違約行為，要求華康化學用品公司為此承擔責任，是不公平的。案例3：網上錯標價格案（摘自：《市場報》）

2003年6月25日，崔先生上網瀏覽時發(fā)現(xiàn)，安騰思路公司在硅谷動力公司的IT商城（/）里開設的新惠普金牌店網頁上，正開展“全新惠普筆記本網上促銷”活動，其中有一款型號為533MHAZ的惠普筆記本電腦新款上市，網頁上顯示：“市場價：14499.0，eNet價：1100.0”，崔先生立刻提交了訂單，系統(tǒng)提示訂單有效。然而當天下午，安騰思路公司向崔先生發(fā)來電子郵件，聲明因其疏忽，將筆記本電腦的實際價格11000元誤寫為1100元，并表示原訂單無效。該案件由北京市海淀區(qū)人民法院受理。8.2.2熟悉電子合同1、電子合同及其特征

電子合同是指在網絡條件下，雙方或多方當事人為了實現(xiàn)一定的目的，通過數據電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權利義務關系的一種電子協(xié)議。電子合同作為電子商務的基本形式，有廣義和狹義之分。廣義的電子合同是指一切用現(xiàn)代電子通訊技術手段所達成的合同，包括電子數據交換（EDI）、電子郵件（E-mail）、電報、電傳、傳真等形式的合同。狹義的電子合同是指利用不同的電子計算機之間生成、傳遞、儲存信息而達成的合同，狹義的電子合同主要有電子數據交換和電子郵件兩種形式。

1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《中華人民共和國合同法》（簡稱《合同法》）第十條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式”。第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式”。案件分析：

在衡陽木制品加工廠訴景榮實業(yè)有限公司一案中（案例1），景榮實業(yè)有限公司和衡陽木制品加工廠之間是通過電子郵件（E-mail）簽定的購買合同，根據《合同法》第10條和第11條規(guī)定，雙方采用電子郵件簽訂合同是合法有效的。

在恒通公司訴華康公司一案中。恒通公司和華康公司之間采用的是自動交易系統(tǒng)，雙方洗滌用品的下單和接單均通過電子數據交換（EDI）的形式，由雙方的電腦自動進行。這種依據EDI電子資料交換而成立的電子交易合同，根據《合同法》第10條和第11條規(guī)定，這種電子交易合同同樣是合法有效的。

在網上錯標價格一案中，崔先生通過硅谷動力公司的IT商城提供的網頁提交了訂單，而且系統(tǒng)提示訂單有效，這是廣義的電子合同，根據《合同法》第10條和第11條規(guī)定，這種形式的電子交易合是合法有效的。2、電子合同訂立的主體⑴電子合同當事人

訂立電子合同的當事人，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力，當事人也可以依法委托代理人訂立合同?；陔娮由虅窄h(huán)境的特殊性，根據《民法通則》、《合同法》和《電子簽名法》相關規(guī)定，對于直接在網上開展交易活動的當事人，其訂約能力應適用《民法通則》的規(guī)定。對于接受公共信息服務的當事人，不論其年齡或精神狀態(tài)如何均應視為完全民事行為人。⑵締約代理人

在電子環(huán)境下，傳統(tǒng)的代理法律規(guī)則仍然適用，即只有法律授權或當事人授權的人，才能代表（法人）或代理（法人或自然人）訂立合同，也就是說，締約代理人訂立的合同對法人或被代理人同樣具有約束力。案件分析：

在衡陽木制品加工廠訴景榮實業(yè)有限公司一案中，電子合同當事人分別為景榮實業(yè)有限公司和衡陽木制品加工廠。 在恒通公司訴華康公司一案中，電子合同當事人分別為恒通商貿公司和華康化學用品公司。在網上錯標價格一案中，電子合同當事人分別為崔先生和安騰思路公司。3、電子合同締結的要件

要約和承諾是電子合同締結的要件，其中要約是一方當事人向另一方當事人提出訂立合同的條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人，受領要約的一方稱為受要約人。承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。承諾的法律效力在于，承諾一經作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。承諾在國際貿易中，也稱“接受”或“收盤”。案件分析：

在衡陽木制品加工廠訴景榮實業(yè)有限公司一案中，景榮實業(yè)有限公司給衡陽木制品加工廠發(fā)出要求購買其廠生產的辦公家具的電子郵件（要約）。

當天下午3時35分18秒，衡陽木制品加工廠也以電子郵件回復景榮實業(yè)有限公司，對景榮實業(yè)有限公司的要求全部認可（承諾）。在網上錯標價格一案中，崔先生提交訂單（要約），系統(tǒng)提示訂單有效（承諾）。4、電子合同成立的條件⑴要約的條件

①要約的內容必須具體明確。所謂“具體”是指要約的內容必須具有足以使合同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款，受要約人難以做出承諾，即使做出了承諾，也會因為雙方的這種合意不具備合同的主要條款而使合同不能成立。所謂“確定”，是指要約的內容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。 ②要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。⑵承諾的條件

①承諾必須由受要約人做出。被要約人以外的任何第三者即使知道要約的內容并對此做出同意的意思表示，也不能認為是承諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權的代理人。無論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。 ②承諾必須是在有效時間內做出。所謂有效時間，是指要約定有答復期限的，規(guī)定的期限內即為有效時間；要約并無答復期限的，通常認為合理的時間（如信件、電報往來及受要約人考慮問題所需要的時間），即為有效時間。③承諾必須與要約的內容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件。。5、電子合同的成立⑴要約和承諾的生效時間

《合同法》第十六條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效。采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間”《電子簽名法》第十一條規(guī)定：“數據電文進入發(fā)件人控制之外的某個信息系統(tǒng)的時間，視為該數據電文的發(fā)送時間。收件人指定特定系統(tǒng)接收數據電文的，數據電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為該數據電文的接收時間；未指定特定系統(tǒng)的，數據電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為該數據電文的接收時間”。⑵確認收訖

確認收訖是指在接收人收到發(fā)送的信息時，由其本人或指定的代理人或通過自動交易系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其已收到的通知。發(fā)件人收到收件人的收訖確認時，數據電文視為已經收到。除非當事人有特別約定或法律明確規(guī)定，確認收訖僅僅表明接收人收到電子信息，而非承諾。確認收訖也不是合同立訂立的必經程序。。⑶電子合同的成立地點

電子合同的成立地點即為合同的生效地點，《合同法》第三十四條規(guī)定：“承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定”《電子簽名法》第十二條規(guī)定：“發(fā)件人的主營業(yè)地為數據電文的發(fā)送地點，收件人的主營業(yè)地為數據電文的接收地點。沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為發(fā)送或者接收地點。當事人對數據電文的發(fā)送地點、接收地點另有約定的，從其約定”。8.2.3締結電子合同1、通過EDI締結電子合同

EDI（電子數據交換）是指通過計算機通信網絡，將貿易、運輸、保險、銀行和海關等行業(yè)信息，用一種國際公認的標準格式，實現(xiàn)各有關部門或公司企業(yè)之間的數據交換與處理，并完成以貿易為中心的全部過程。在電子商務交易過程中，EDI是確定當事人之間交易活動，面向系統(tǒng)用戶的封閉模式。借助于EDI技術，所有基于合同的交易都只依靠電子方式有效地進行，信息的歸屬問題和信息的完整性問題也都可以通過標準建設得以解決。EDI合同通常適用于BtoB模式，一個典型的EDI訂單處理系統(tǒng)如圖8-4所示。圖8-4EDI訂單處理系統(tǒng)案件分析：

在恒通公司訴華康公司一案中，恒通商貿公司和華康化學用品公司締結了EDI合同，雙方通過電子數據交換（EDI）的形式洗滌用品的下單和接單均，由雙方的電腦自動進行。2、通過電子郵件締結電子合同

由于電子郵件的使用簡易、投遞迅速、收費低廉，易于保存、全球暢通無阻，使得電子郵件被廣泛地應用。電子郵件合同就是指當事人通過電子郵件的相互發(fā)送和接收而訂立的貨物買賣合同。案件4：（虛構）

姜少冬是冀唐市欣達陶瓷公司的網絡管理員，該公司擬創(chuàng)建企業(yè)的門戶網站，為用戶和經銷商提供產品資迅和客戶在線咨詢服務，出于專業(yè)和開發(fā)成本考慮，該公司決定購買一套自助建站系統(tǒng)或邀請專業(yè)建站公司幫助創(chuàng)建網站。

姜少冬在互聯(lián)網上經過一段時間的搜索，最終選定北京恒眾科技有限公司的自助建站系統(tǒng)。姜少冬于2009年4月12日用其申請的126郵箱（jtjsd@126.com）向北京恒眾科技有限公司發(fā)出郵件，表示對恒眾的自助建站系統(tǒng)感興趣，想了解該產品的價格。恒眾科技工作人員于2009年4月19日回復姜少冬，該產品零售價4850元，姜少冬收到郵件的當天又發(fā)了一封郵件，向恒眾科技詢問該產品的最低售價，以后雙方經過多次交涉，雙方協(xié)定價格為2850元，但恒眾科技公司聲明，此價需經公司批準后，才能最終確定價價格。4月23日，恒眾科技公司向姜少冬發(fā)來郵件，稱公司同意以人民幣2850元將產品出售給欣達陶瓷公司。姜少冬隨即回復郵件，稱同意購買，并通過網上支付形式把貨款支付給恒眾科技，恒眾科技收到貨款后，將自助建站系統(tǒng)發(fā)到姜少冬指定的郵箱：“jtjsd@126.com”中。案件分析：這是一個通過電子郵件訂立合同的典型案例，整個過程如下所述：

⑴姜少冬于2009年4月12日用其申請的126郵箱（jtjsd@126.com）向北京恒眾科技有限公司發(fā)出郵件，表示對恒眾的自助建站系統(tǒng)感興趣，想了解該產品的價格（要約邀請）。 ⑵恒眾科技工作人員于2009年4月19日回復姜少冬，該產品零售價4850元（要約）。⑶姜少冬收到郵件的當天又發(fā)了一封郵件，向恒眾科技詢問該產品的最低售價（反要約）。

⑷以后雙方經過多次交涉，雙方協(xié)定價格為2850元，但恒眾科技公司聲明，此價需經公司批準后，才能最終確定價價格。4月23日，恒眾科技公司向姜少冬發(fā)來郵件，稱公司同意以人民幣2850元將產品出售給欣達陶瓷公司（要約）。 ⑸姜少冬隨即回復郵件，稱同意購買（承諾）。 電子郵件合同到此訂立完成。3、在線訂購合同的締結在電子商務時代，在線訂購合同是一種比較普及的合同締結方式，圖8-5就是海爾商城的購物流程。⑴海爾集團在海爾商城發(fā)布商品信息（要約邀請）。⑵用戶選擇所需要的商品后，提交訂購清單（要約）。

⑶海爾商城通過結算中心并要求用戶填寫用戶信息，包括收貨人地址，選擇配送方式和支付方式，用戶最終提交訂單（承諾）。在線訂購合同到此完成。圖8-5海爾商城的購物流程4、在線競價買賣合同的締結在線競價買賣合同廣泛用于BtoC和CtoC交易模式中，網絡拍賣大致流程：⑴賣家在交易平臺上填寫詳細的商品信息、交易條件及方式等，向不特定用戶公布或供用戶瀏覽（要約邀請）。⑵買家點擊“我要出價”，輸入自己希望的價格并等待結果（要約）。⑶競拍期結束，最高出價者成為購買人。⑷拍賣系統(tǒng)向最高出價人發(fā)出確認通知，告知其成功競拍（承諾）。8.3使用和保護知識產權8.3.1避開著作權糾紛1、著作權

著作權也被稱為版權，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照《著作權法》享有著作權。根據《著作權法》第三條規(guī)定，作品包括以下列形式創(chuàng)作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品：文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；美術、建筑作品；攝影作品；電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；計算機軟件；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品?！吨鳈喾ā返谌龡l規(guī)定，依法禁止出版、傳播的作品，不受保護。另外，著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。根據《著作權法》第十條規(guī)定，著作權包括下列人身權和財產權：⑴發(fā)表權，即決定作品是否公之于眾的權利；⑵署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利；⑶修改權，即修改或者授權他人修改作品的權利；⑷保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利；⑸復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利；⑹發(fā)行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利；

⑺出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；⑻展覽權，即公開陳列美術作品、攝影作品的原件或者復制件的權利；⑼表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；

⑽放映權，即通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現(xiàn)美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權利； ⑾廣播權，即以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利；

⑿信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利； ⒀攝制權，即以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權利；⒁改編權，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權利；⒂翻譯權，即將作品從一種語言文字轉換成另一種語言文字的權利；⒃匯編權，即將作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權利；⒄應當由著作權人享有的其他權利。2、電子商務與著作權

在網絡商城、電子商務網站、論壇等電子商務交易過程中，很多商家或個人為了更多的經濟利益，吸引更多的客戶或潛在客戶，擴大自己的影響，利用自己在電子商務中的擁有信息發(fā)布權的特殊地位，如擁有在自己的網站、店鋪或論壇帳戶，往往會在互聯(lián)網上提供軟件、動畫、圖片、新聞、圖書、雜志、音樂、電影、電視等信息服務。如果在提供這些信息服務時，并沒有征得著作權人許可，將受著作權保護的作品上傳到互聯(lián)網，侵犯了他人的著作權，引起法律糾紛。案例1：

曹嘉怡在冀唐市斧山礦業(yè)集團擔任網站建設人員，在開發(fā)企業(yè)門戶網站過程中，曹嘉怡在網站背景音樂中采用了某著名歌星笑笑的一首歌曲做網站的背景音樂，以此提高網站的親和力。沒想到，斧山礦業(yè)集團門戶網站開通后，訪問量很大，斧山礦業(yè)集團產品的銷量也因此陡增。與此同時，斧山礦業(yè)集團接到冀唐市中級人民法院的傳票，原來斧山礦業(yè)集團因侵犯他人著作權而被起訴。案例分析：

冀唐市斧山礦業(yè)集團在沒有得到著作權人笑笑許可的情況下，使用笑笑的作品作為網站的背景音樂，從而構成了侵權。在電子商務中有很多這樣的案例，但沒有引起人們的重視。案例2：

天驕影視城是一個為網友提供電影、電視和動漫等視頻在線觀看的網站。自2003年5月7日創(chuàng)辦以來，天驕影視城與國內大部分電視臺、電影公司、影視機構和唱片公司等三百多家機構達成長期合作關系，提供數千部影視作品，成為冀唐市視頻存儲量最高的影視歌曲在線點播網站，目前天驕影視城的注冊用戶超過1億，日均PV（頁面瀏覽量）超過2億。

除了在技術上保證網友在線點播的速度外，天驕影視城剪輯了一些精彩的影視免費提供給網友，吸引更多的客戶，成為冀唐市人氣最旺的網站平臺，給天驕影視城帶來了巨大利潤。案例分析：

《著作權法》第二十二條規(guī)定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利”，其中“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發(fā)表的作品”就是其中的一項。天驕影視城剪輯影視作品的主要目的是為了更好地介紹合作機構的影視作品，創(chuàng)造更多地經濟效益。案例3：

位于冀唐市的龍行天下軟件站是一家國內知名軟件網站，龍行天下軟件站主要在互聯(lián)網收集共享軟件和免費軟件，并將收集來的軟件免費提供網友下載，以提高網站的訪問量。

龍行天下軟件站免費提供的大量實用軟件吸引了大量網友點擊和下載，日均PV（頁面瀏覽量）超過7千萬，很多廠商、經銷商或個人要求在龍行天下軟件站做廣告。經過多年的經營，龍行天下軟件提供了多種廣告形式，除了在網頁中嵌入文字、靜態(tài)圖像、Gif動畫文件、Flash動畫文件等固定位置廣告外，還在網站中加入了浮動圖像、巨幅圖像、彈出窗口等多種形式的廣告。與此同時，龍行天下軟件站對網友下載軟件進行了技術處理，使用戶在下載軟件前必須點擊其指定的廣告，以期達到更大的廣告收益。案例分析：

根據《著作權法》第三條規(guī)定，計算機軟件這種無形的數字化商品也是著作權法保護范疇的，根據《計算機軟件保護條例》第三十條規(guī)定，龍行天下軟件站未經著作權人同意，直接在互聯(lián)網上收集整理共享軟件和免費軟件，并向在網站發(fā)布并提供下載。盡管網友下載是免費的，但龍行天下軟件站通過共享軟件或免費軟件獲得廣告收益，屬于商業(yè)用途，必須承擔相應的民事責任。案例4：

張相偉就讀于冀唐理工大學軟件專業(yè)，從大四開始找工作，到大學畢業(yè)，仍沒找到合適的工作。為了改變在家吃閑飯的現(xiàn)狀，張相偉決定一邊找工作，一邊開網店?，F(xiàn)在物流很發(fā)達，網絡購物很普及，不需要投資就可以開網店，而且風險很小。張相偉在自己的電腦上設計網店頁面，為了避免知識產權糾紛問題，張相偉不直接引用將人們所關注的圖片、新聞、音樂、電影、電視、動畫等作品，而是想方設法通過自己的網店鏈接到其他網站上，想以此提高網店的點擊率。案例分析：

網站鏈接給網絡用戶帶來了無窮的信息來源，給經營者提供了無限的商機，同時也引起了不少的法律糾紛，如“音樂極限網站鏈接侵權案”、“搜狐網站圖書鏈接侵權案”、“百度網站非法音樂鏈接案”、“無憂團購網圖書鏈接侵權案”等都是國內著名的網站鏈接侵權案。如果未經著作權人允許實施網站鏈接的，依照《著作權法》第四十七條規(guī)定承擔民事責任，我國《信息網絡傳播權保護條例》、《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》等相關法律法規(guī)也都明確了著作權人對其作品享有信息網絡傳播權，未經權利人許可，任何人不得擅自將他人的作品等在網絡上進行傳播，否則就構成著作權侵權。案例中的張相為盡管沒有直接使用著作權人的作品，沒有將作品存儲在其網站中，但網絡用戶可通過其網店的頁面鏈接訪問到著作權的作品，因傳播而構成侵權。8.3.2注冊并保護域名1、域名《中國互聯(lián)網絡域名管理辦法》第三條對域名進行了如下定義：⑴域名：是互聯(lián)網絡上識別和定位計算機的層次結構式的字符標識，與該計算機的互聯(lián)網協(xié)議（IP）地址相對應。⑵中文域名：是指含有中文文字的域名。⑶域名根服務器：是指承擔域名體系中根節(jié)點功能的服務器。⑷域名根服務器運行機構：是指承擔運行、維護和管理域名根服務器的機構。⑸頂級域名：是指域名體系中根節(jié)點下的第一級域的名稱。⑹域名注冊管理機構：是指承擔頂級域名系統(tǒng)的運行、維護和管理工作的機構。

⑺域名注冊服務機構：是指受理域名注冊申請，直接完成域名在國內頂級域名數據庫中注冊、直接或間接完成域名在國外頂級域名數據庫中注冊的機構。

在電子商務活動中，域名是政府、企業(yè)、非政府組織及個人在互聯(lián)網上注冊的名稱，是上網單位和個人在網絡上的重要標識，便于他人識別和檢索某一企業(yè)、組織或個人的信息資源，從而更好地實現(xiàn)網絡上的資源共享。域名除了識別功能外，在電子商務環(huán)境中，域名還可以起到引導、宣傳、代表等作用。

域名分為不同級別，包括頂級域名和二級域名。其中頂級域名分為國家頂級域名（如CN—中國、US—美國）和國際頂級域名（如COM—工商企業(yè)、NET—網絡提供商、ORG—非盈利組織）。二級域名是指頂級域名之下的域名，在國際頂級域名下，它是指域名注冊人的網上名稱，在國家頂級域名下，它表示注冊企業(yè)類別。

以淘寶網為例，打開IE瀏覽器后，在地址欄輸入淘寶網的URL地址“”后，就可以打開淘寶網主頁，如圖8-6所示。淘寶網的URL地址“”中的COM就是二級域名，頂級域名是CN，TAOBAO是二級域名下的子域名。圖8-6通過域名訪問企業(yè)主頁之一

如果在地址欄輸入淘寶網的另一URL地址“”，同樣可以訪問淘寶網，如圖8-7所示，URL地址“”中的COM是頂級域名，TAOBAO則是二級域名。圖8-7通過域名訪問企業(yè)主頁之二2、域名注冊

在電子商務環(huán)境中，域名成為企業(yè)在新的技術條件下參與國際市場競爭的重要手段，它代表了企業(yè)在網絡上的獨有的位置，是企業(yè)產品、服務范圍、形象、商譽等的綜合體現(xiàn)，是企業(yè)無形資產的一部分。同時，域名也是一種智力成果，它是有文字含義的商業(yè)性標記，與商標、商號類似，體現(xiàn)了相當的創(chuàng)造性，因此，域名同樣是受法律保護的知識產權。

域名的注冊遵循先申請先注冊原則，管理機構對申請人提出的域名是否違反了第三方的權利不進行任何實質審查。同時，每一個域名的注冊都是獨一無二的、不可重復的。因此，在網絡上，域名是一種相對有限的資源，它的價值將隨著注冊企業(yè)的增多而逐步為人們所重視。我國的域名管理機構是中國互聯(lián)網絡信息中心（CNNIC），如圖8-8所示，它是經國家主管部門批準，于1997年6月3日組建的管理和服務機構，行使國家互聯(lián)網絡信息中心的職責。

企業(yè)、組織或個人可直接在中國互聯(lián)網絡信息中心注冊域名，也可到其他域名注冊機構注冊，如中國萬網、阿里巴巴等域名注冊服務機構。圖8-9是中國互聯(lián)網絡信息中心在其官方網站公布的“2008度CN域名金牌注冊服務機構”。圖8-8中國互聯(lián)網絡信息中心圖8-92008度CN域名金牌注冊服務機構3、由域名搶注引起的法律糾紛

據世界知識產權組織（WIPO）統(tǒng)計，僅2008年一年，由世界知識產權組織負責處理解決的全球域名搶注糾紛數量達到了2329起，創(chuàng)下了此類糾紛年度數量的歷史紀錄。域名搶注糾紛涉及的知名企業(yè)、組織、品牌及名人包括：西班牙申奧委員會、英國廣播公司、耶魯大學、美國知名女影星斯佳麗·約翰森、美國知名網絡拍賣服務商eBay（易趣網）、谷歌和雀巢等。⑴惡意搶注

惡意搶注即有人別有用心搶在商標持有人之前注冊相應互聯(lián)網域名（主要針對知名企業(yè)或名人），搶注成功者就可同商標持有人談判，要求相應企業(yè)或名人向搶注者支付巨額資金，以“收回”該域名的使用權。由于域名不受商標法規(guī)制約，搶注域名現(xiàn)象非常普遍。根據《中國互聯(lián)網絡信息中心域名爭議解決辦法》第九條對惡意注冊和使用域名進行了規(guī)定，惡意注冊或使用域名將得不到支持。

☆注冊或受讓域名的目的是為了向作為民事權益所有人的投訴人或其競爭對手出售、出租或者以其他方式轉讓該域名，以獲取不正當利益；

☆多次將他人享有合法權益的名稱或者標志注冊為自己的域名，以阻止他人以域名的形式在互聯(lián)網上使用其享有合法權益的名稱或者標志；

☆注冊或者受讓域名是為了損害投訴人的聲譽，破壞投訴人正常的業(yè)務活動，或者混淆與投訴人之間的區(qū)別，誤導公眾；☆其他惡意的情形。⑵非惡意搶注

由于域名的注冊遵循先申請先注冊原則，管理機構對申請人提出的域名是否違反了第三方的權利不進行任何實質審查。同時，每一個域名的注冊都是獨一無二的、不可重復。在某些情況下，域名注冊人并沒有惡意搶注之心，而是由于自身原因使用了偶爾與他人商標或商號相同的域名，由于域名的唯一性，致使域名注冊人與知識產權人發(fā)生沖突，形成搶注的事實。出現(xiàn)域名爭議后，如何判斷注冊人是不是非惡意注冊，《中國互聯(lián)網絡信息中心域名爭議解決辦法》第十條以下下列情形的域名享有合法權益：☆被投訴人在提供商品或服務的過程中已善意地使用該域名或與該域名相對應的名稱；☆被投訴人雖未獲得商品商標或有關服務商標，但所持有的域名已經獲得一定的知名度；☆被投訴人合理地使用或非商業(yè)性地合法使用該域名，不存在為獲取商業(yè)利益而誤導消費者的意圖。4、案例分析：美國杜邦公司訴北京國網信息有限公司計算機網絡域名侵權糾紛案

原告杜邦公司于1802年在美國注冊成立，現(xiàn)在其產品涉及電子、汽車、服裝、建筑、交通、運輸、通訊、農業(yè)、家庭用品、化工等領域，行銷150余個國家和地區(qū)，杜邦公司自設立以來，一直在其產品上使用橢圓字體“DUPONT”作為產品制造者的識別標志。從1986年11月至今，原告杜邦公司在國家工商行政管理局商標局（以下簡稱商標局）陸續(xù)通過辦理受讓和注冊手續(xù)，取得了橢圓字體“DUPONT”注冊商標。1999年2月，原告杜邦公司又在商標局注冊了“DUPONT”文字商標，

原告杜邦公司在美國、德國、加拿大、俄羅斯等17個國家注冊的三級域名，均為“DUPONT.行政區(qū)縮寫”或“DUPONT行政區(qū)縮寫”或“dupont.Co.行政區(qū)縮寫”模式。被告北京國網信息有限公司于1996年3月注冊成立，經營范圍為計算機網絡信息咨詢服務、計算機網絡在線服務、電子計算機軟硬件的技術開發(fā)等。1998年11月2日，該公司在中國互聯(lián)網絡信息中心注冊了域名“”，至今一直沒有實際使用。

1999年3月，原告杜邦公司在中國的子公司中國杜邦有限公司致函被告國網公司稱：“本公司注意到你方在中華人民共和國注冊了域名‘’。杜邦公司以DUPONT商標注冊并經營國際商業(yè)活動有近200年歷史，同時是DUPONT商標（包括橢圓標志）在世界各國的注冊所有人。本公司在中國擁有10余家獨資或合資公司，均以‘DUPONT’之名注冊。本公司也在中國注冊了‘DUPONT’商標。本公司在美國和其他國家的域名為DUPONT.COM。我們要求立即停止使用DUPONT域名，并立即撤銷對‘’域名之注冊。”北京市第一中級人民法院認為：

自1921年以來，原告杜邦公司的橢圓字體“DUPONT”商標已經在94個國家、地區(qū)或組織注冊。通過杜邦公司良好的商品質量和該公司多年的、持續(xù)的、大范圍的廣告宣傳，該公司已在全球擁有龐大的用戶群，使用橢圓字體“DUPONT”商標銷售的商品數量可觀。橢圓字體“DUPONT”商標已于1976年在我國注冊，杜邦公司對該商標享有專用權。杜邦公司在我國也投入了巨額的廣告宣傳費用，使用橢圓字體“DUPONT”商標的商品在我國也擁有大量的消費者，我國已成為杜邦公司商品的重要市場，橢圓字體“DUPONT”商標在我國市場上也享有較高聲譽，為我國相關公眾所熟知。鑒于以上事實，杜邦公司提出橢圓字體“DUPONT”商標事實上已屬馳名商標，該主張應予支持。

“DUPONT”文字標志是原告杜邦公司橢圓字體“DUPONT”馳名商標中最重要的一部分。被告國網公司不能說明其名稱、地址、簡稱、標志、業(yè)務或者其他任何方面與“dupont”一詞有關，也不能證明其在域名領域對“dupont”一詞享有在先使用的權利，卻把杜邦公司馳名商標中的文字作為最具識別性的內容注冊了“”域名。國網公司注冊的域名如果在互聯(lián)網上投入使用，必然會混淆該域名與“DUPONT”商標的區(qū)別，引起公眾的誤認。事實上，國網公司將“”注冊成域名后并未使用，只是起到了阻止杜邦公司將其注冊成域名的作用，妨礙了杜邦公司在中國互聯(lián)網上使用自己的商標進行商業(yè)活動。 法院最終判決被告國網公司撤銷其注冊的“”域名，同時要求其給原告杜邦公司賠償為本案訴訟支出的調查取證費2700元。8.3.3維護商標專用權

在電子商務環(huán)境中，既有傳統(tǒng)的商標侵權行為，也有電子商務活動特有的侵權行為，如將商標惡意注冊為域名，或在自己的網站中隨意引用他人商標等。1、商標

《商標法》第七條規(guī)定，商標使用的文字、圖形或者其組合，應當有顯著特征，便于識別。使用注冊商標的，并應當標明“注冊商標”或者注冊標記?！渡虡朔ā返谒臈l規(guī)定，企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請商品商標注冊。企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其提供的服務項目，需要取得商標專用權的，應當向商標局申請服務商標注冊。

如圖8-10所示，在標注商標時應在其右上角加注R/TM：圓圈里加R，是“注冊商標”的標記，意思是該商標已在國家商標局進行注冊申請并已經商標局審查通過，成為注冊商標。圓圈里的R是英文register注冊的開頭字母。圖8-10Intel公司所生產的CPU包裝盒上的商標標簽

用TM則是商標符號的意思(企業(yè)使用TM通常是表示本文字、圖形或符號作為商標使用)，即標注TM的文字、圖形或符號是商標，但不一定已經注冊。TM是英文trademark的縮寫。(需要特別說明的是：已經成為注冊商標的文字、詞匯、符號，在實際使用中，如使用字體版本不同于注冊時使用的字體，不能作為注冊商標使用圈R符號)

注冊商標具有排他性、獨占性、唯一性等特點，屬于注冊商標所有人所獨占，受法律保護，任何企業(yè)或個人未經注冊商標所有權人許可或授權，均不可自行使用，否則將承擔侵權責任。2、在注冊域名過程中發(fā)生的商標侵權

由于域名的注冊遵循先申請先注冊原則，管理機構對申請人提出的域名是否違反了第三方的權利不進行任何實質審查。很多別有用心的人謀取利潤，惡意使用知名企業(yè)的商標注冊域名，借其對消費者的吸引力，在網絡上從事電子商務，吸引用戶的注意力，提高點擊率和瀏覽量，在美國杜邦公司訴北京國網信息有限公司計算機網絡域名侵權糾紛一案中，北京國網信息有限公司就是使用美國杜邦公司的商標注冊為域名，最終被法院判決其撤銷域名，并賠償原告支付的訴訟費。3、設計網頁時發(fā)生的商標侵權

《商標法》第七條規(guī)定，商標使用的文字、圖形或者其組合，應當有顯著特征，便于識別。注冊商標享有商標專用權，如果擅自使用他人注冊商標中的文字、圖形或者其組合用于美化、裝潢自己的網頁，這種行為實質上構成了《商標法》第三十條“偽造擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的”所指的侵權行為。4、由網頁鏈接引起的商標侵權

在“8.3.1避開著作權糾紛”一節(jié)中已提到過網頁鏈接所引起的著作權糾紛，實際上，在電子商務活動中，網頁鏈接還會引起商標侵權。例如，在網頁上將他人注冊商標或馳名商標設為鏈接，采用深度鏈接或加框鏈接技術，繞開被鏈接網站的主頁，以此來提高網站的點擊率和訪問量，從而構成商標侵權。8.3.4避免侵犯專利權1、專利權

專利權經常被簡稱為“專利”。它指專利權人對發(fā)明創(chuàng)造享有的專利權，即國家依法在一定時期內授予發(fā)明創(chuàng)造者或者其權利繼受者獨占使用其發(fā)明創(chuàng)造的權利，這種專有權具有獨占的排他性。非專利權人要想使用他人的專利技術，必須依法征得專利權人的授權或許可。

專利權是知識產權的一種，具有“獨占”與“公開”兩種基本特征，以“公開”換取“獨占”是專利制度最基本的核心，這分別代表了權利與義務的兩面?！蔼氄肌笔侵阜墒谟杓夹g發(fā)明人在一段時間內享有排他性的獨占權利；“公開”是指技術發(fā)明人作為對法律授予其獨占權的回報而將其技術公之于眾，使社會公眾可以通過正常渠道獲得有關專利信息。在電子商務環(huán)境中，專利權和其他知識產權一樣，存在各種侵權行為。2、電子商務環(huán)境下的專利糾紛

但隨著電子商務競爭的日益激烈，大批著名企業(yè)紛紛卷入電子商務專利糾紛。例如，Tumbleweed和eBay公司之間曾爆發(fā)電子商務專利訴訟，Visa曾被E－Pass公司控告侵犯電子商務專利，eBay和BankOne公司之間也爆發(fā)了電子商務專利糾紛。PayPa還曾對BankOne提起電子商務專利侵權訴訟。

電子商務專利糾紛覆蓋了大量技術領域，例如，互聯(lián)網安全公司曾卷入電子商務數據安全專利侵權訴訟，Persistence軟件公司是電子商務引擎軟件供應商，曾起訴ObjectPeople公司侵權，指控被告的TOPLink產品侵犯了3項電子商務專利。Verizon起訴Vonage侵犯VoIP專利。SBH公司曾控告Yahoo公司侵犯電子商務技術專利，該專利保護的技術是：允許消費者在同一地點比較選擇不同廠商產品與服務的在線商店技術。AT＆T對PayPal和eBay公司提起專利侵權訴訟，要求保護在線支付系統(tǒng)專利。

電子商務領域中專利技術還有很多，IBM公司就是全球最大的電子商務專利擁有者。2006年10月，IBM公司被迫起訴Amazon司侵犯其兩項電子商務專利。據稱，嵌入Amazon產品和服務的IBM授權專利有US5796967（互動服務中展示應用的方法），US5442771（互動網絡中存儲數據的技術），US7072849（互動服務中展示廣告的技術），US5446891（根據目標用戶和行為調整超級鏈接的技術），US5319542（用電子日志訂購商品和服務的技術）等。截止到2009年5月6日，通過以“專利申請人”在中華人民共和國國家知識產權局官方網站查詢，可查詢到我國最大的電子商務公司之一的阿里巴巴享有的214項專利，如圖8-11所示。圖8-11阿里巴巴享有的214項專利8.4維護消費者權益8.4.1了解消費者權益保護法1、消費者權益保護法

我國在1993年10月31日第八屆全國人大常委會第四次會議通過了《消費者權益保護法》，該法自1994年1月1日起施行?！断M者權益保護法》的頒布實施，是我國第一次以立法的形式全面確認消費者的權利，對保護消費者的權益，規(guī)范經營者的行為，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟健康發(fā)展具有十分重要的意義。2、消費者權益保護法的適用對象

《消費者權益保護法》第二條規(guī)定：“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務，其權益受本法保護；本法未作規(guī)定的，受其他有關法律、法規(guī)保護”。此條規(guī)定了《消費者權益保護法》所保護的對象，該對象是“為生活消費”的消費者，主要指分散的、單個的自然人，他們在市場中處于弱者地位，需要法律的特殊保護。

《消費者權益保護法》第三條規(guī)定：“經營者為消費者提供其生產、銷售的商品或者提供服務，應當遵守本法；本法未作規(guī)定的，應當遵守其他有關法律、法規(guī)”。此條規(guī)定了《消費者權益保護法》所規(guī)范的對象，凡是為消費者提供其生產、銷售的商品或者提供服務的對象，不管是社會組織、企事業(yè)單位，還是個人，在其經營活動中必須遵守該法的規(guī)定。

《消費者權益保護法》第五十四條規(guī)定：“農民購買、使用直接用于農業(yè)生產的生產資料，參照本法執(zhí)行”。消費者保護法的宗旨在于保護消費者（弱勢群體）的合法權益。農民購買直接用于農業(yè)生產的生產資料，雖然不是為個人生活消費，但作為經營者的相對方，其弱者地位是明顯的，因此，此條將農民購買、使用直接用于農業(yè)生產的生產資料行為納入該法的保護范圍。3、消費者的主要權利根據《消費者權益保護法》第七條~第十五條規(guī)定，消費者在購買、使用商品和接受服務時享有以下權利：

安全保障權：消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產安全不受損害的權利。消費者有權要求經營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產安全的要求。

知悉真情權：消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規(guī)格、費用等有關情況。

自主選擇權：消費者有權自主選擇提供商品或者服務的經營者，自主選擇商品品種或者服務方式，自主決定購買或者不購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項服務。消費者在自主選擇商品或者服務時，有權進行比較、鑒別和挑選。

公平交易權：消費者在購買商品或者接受服務時，有權獲得質量保障、價格合理、計量正確等公平交易條件，有權拒絕經營者的強制交易行為。獲取賠償權：消費者因購買、使用商品或者接受服務受到人身、財產損害的，享有依法獲得賠償的權利。結社權：消費者享有依法成立維護自身合法權益的社會團體的權利。

獲得相關知識權：消費者享有獲得有關消費和消費者權益保護方面的知識的權利。消費者應當努力掌握所需商品或者服務的知識和使用技能，正確使用商品，提高自我保護意識。 受尊重權：消費者在購買、使用商品和接受服務時，享有其人格尊嚴、民族風俗習慣得到尊重的權利。

監(jiān)督批評權：消費者享有對商品和服務以及保護消費者權益工作進行監(jiān)督的權利。消費者有權檢舉、控告侵害消費者權益的行為和國家機關及其工作人員在保護消費者權益工作中的違法失職行為，有權對保護消費者權益工作提出批評、建議。4、經營者的義務

根據《消費者權益保護法》第十六條~第二十五條規(guī)定，為了有效地保護消費者的權益，約束經營者的經營行為，消費者保護法不僅專章規(guī)定了消費者的權利，還專章規(guī)定了經營者的義務。 履行法定義務及約定義務：經營者向消費者提供商品或者服務，應當仿照《中華人民共和國產品質量法》和其他有關法律、法規(guī)的規(guī)定履行義務。經營者和消費者有約定的，應當按照約定履行義務，但雙方的約定不得違背法律、法規(guī)的規(guī)定。 接受監(jiān)督的義務：經營者應當聽取消費者對其提供的商品或者服務的意見，接受消費的監(jiān)督。

保證商品和服務安全的義務：經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發(fā)生的方法。經營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務存在嚴重缺陷，即使正確使用商品或者接受服務仍然可能對人身、財產安全造成危害的，應當立即向有關行政部門報告和告知消費者，并采取防止危害發(fā)生的措施。

提供真實信息的義務：經營者應當向消費者提供有關商品或者服務的真實信息，不得作引人誤解的虛假宣傳。經營者對消費者就其提供的商品或者服務的質量和使用方法等問題提出的詢問，應當作出真實、明確的答復。商店提供商品應當明碼標價。 標明真實名稱和標記的義務：經營者應當標明其真實名稱和標記。租賃他人柜臺或者場地的經營者，應當標明其真實名稱和標記。

出具憑證或單據的義務：經營者提供商品或者服務，應當按照國家有關規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費者出具購貨憑證或者服務單據；消費者索要購貨憑證或者服務單據的，經營者必須出具。

保證質量的義務：經營者應當保證在正常使用商品或者接受服務的情況下其提供的商品或者服務應當具有的質量、性能、用途和有效斯限；但消費者在購買該商品或者接受該服務前已經知道其存在瑕疵的除外。經營者以廣告、產品說明、實物樣品或者其他方式表明商品或者服務的質量狀況的。應當保證其提供的商品或者服務的實際質量與表明的質量狀況相符。

履行“三包”或其他責任的義務：經營者提供商品或者服務，按照國家規(guī)定或者與消費者的約定，承擔包修、包換、包退或者其他責任的，應當按照國家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕。

不作出不利消費者規(guī)定的義務：經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費合法權益應當承擔的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的，其內容無效。

不得侵犯消費者人格的義務：經營者不得對消費者進行侮辱、誹謗，不得搜查消費者的身體及其攜帶的物品，不得侵犯消費者的人身自由。8.4.2電子商務與消費者權益保護

計算機和通信技術的飛速發(fā)展，使得全球經濟環(huán)境發(fā)生了翻天覆地的變化，消費者購物不再受時間、地點和空間限制，通過計算機網絡，隨時可購買世界各地的商品，享受傳統(tǒng)貿易不能提供的服務。同時，經營者也能以超低廉的成本、迅捷地將出售商品或提供服務。但網絡交易畢竟不同于傳統(tǒng)貿易，會對消費者權益保護產生不利的影響：

1、在網絡交易中，消費者只能通過廣告獲取有關商品的信息，而不能實際地觀察、挑選和檢驗商品，在經營者沒有進行充分公開或公開虛假信息時往往使消費者的利益受到損失。

2、在網絡交易中，一般由消費者先付貨款，并說明欲購的商品。經營者收到匯款發(fā)貨。即便在消費者與經營者之間存在提供交易平臺或擔保機構的第三方，貨款也不會當面結清，很多經營者利用通訊交易的這一特點，以虛假不實的廣告，誘使消費者購買質次價劣商品，或是收到貨款后拖延郵貨，或是以郵售為名，行詐騙之實。

總之，在電子商務交易過程中，消費者無法真實了解商品的具體情況，只能通過廣告來比較鑒別；收到物品與宣傳不符，功能欠缺，甚至是殘次品；賣家提供虛假信息，收錢不發(fā)貨，騙取錢財；銷售商品不負責售后服務，退換困難；有的甚至利用網絡行騙和從事非法交易等，這些都會對消費者權益保護產生影響。8.4.3規(guī)制電子商務中的格式條款

基于網絡交易的雙方處于信息不對稱狀態(tài)，以常見的BtoC模式為例，消費者在網絡購物中，商家往往采用格式合同以節(jié)省消費者的時間。最典型的就是點擊式格式條款：消費者只能點擊“接受”或“拒絕”，而無討價還價的余地。在商家規(guī)定的格式條款中，往往有許多違背消費者利益的內容，實踐中消費者往往不加細看即表示接受，從而在發(fā)生爭議時使自己的合法權益受到損害。因此，經營者必須規(guī)制這些格式條款，使格式條款符合《合同法》、《消費者權益保護法》及其他法律法規(guī)要求。消費者也應采用法律武器，保護自己的合法權益。規(guī)制電子商務中的格式條款，應當堅持以下原則：1、格式條款的定義

《合同法》第三十九條第二款規(guī)定：“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”。2、合理提示原則

《合同法》第三十九條第一款規(guī)定：“第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，