刑事訴訟法筆記：回避

刑事訴訟法筆記：回避第一節(jié)概述一、概念指同案件有關的法定的利害關系人或其他可能影響案件公正處理的審判人、檢察、偵查人員及書記員、翻譯人員和鑒定人員不得參與辦理案件或者參與該案其他訴訟活動的制度。二、意義1.

有利于防止先入為主，偏聽偏信，徇私舞弊的情形，保證客觀公正的處理案件2.

有利于消除當事人的思想顧慮，進而防止不必要的上訴或申訴3.

當事人依法對有關辦案人員和某些訴訟參與人可以有條件的進行選擇，有利于增強案件辦理的透明度，體現(xiàn)刑事訴訟的公正4.

使裁判者擺脫尷尬乃至自我折磨的道德困境回避理由：1.

不得與任何一方當事人進行任何形式的單方接觸2.

不得對本案當事人有偏見或歧視3.

不得事先了解案件，不得先入為主，不得預斷4.

不得承擔與公正裁判相沖突的訴訟職能5.

不得與案件當事人及案件有關任何人有利害關系第二節(jié)回避的對象和理由一、對象1.

審判人員2.

檢察人員3.

偵查人員4.

書記員5.

翻譯人員6.

鑒定人（1）如何理解回避對象書記員、翻譯包括在偵查、起訴、審判各個階段被指派或聘請參加訴訟的人員（2）審判人員包括各級法院的正副院長、審判委員會委員、正副庭長、審判員、助理審判員理想中應審、判合一，即合議庭審理并判決，但現(xiàn)實中，是由合議庭報請院長或庭長資深法官組成的審判委員會判決，導致合議庭指審不判，審判委員會只判不審，審判分離。檢查人員包括正副院長，正副庭長，檢察委員會，檢察員，助理檢察員人民陪審員雖然不是法院組成人員，但卻應當發(fā)揮重要作用，現(xiàn)實中卻沒有發(fā)揮作用，但它參加審理的時候，若符合相關理由，也應回避。法院中的勘查人員，執(zhí)行員若符合回避理由，也應回避。（3）關于律師的回避問題刑事訴訟法中未作規(guī)定，《律師法》中規(guī)定，律師不得違法會見法官，檢察官，曾擔任過法官檢察官的律師，從人民法院，檢察院離任后，2年內不得擔任訴訟代理人和辯護人。2001.1.31最高院《關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第四條：審判人員及法院其他工作人員離任2年內擔任訴訟代理人或辯護人的，人民法院不予準許，審判人員及法院其他工作人員離任2年后，擔任原供職法院審理案件的訴訟代理人或辯護人的，對方當事人認為可能影響公正審判而提出異議的，人民法院應當支持，不予準許本院離任人員擔任訴訟代理人或辯護人，但作為當事人的近親屬或監(jiān)護人的除外。規(guī)定第5條：審判人員及法院其他工作人員的配偶，子女，或父母擔任所在法院審理案件的訴訟代理人或辯護人，人民法院不予準許。二、回避的理由1.是本案的當事人或當事人的近親屬擴展到

與當事人有直系血親，三代以內旁系血親及姻親關系審判人員與訴訟代理人或辯護人有夫妻，父母，子女或同胞兄弟姐妹關系的，也在回避之列。2.本人或其近親屬與本案有利害關系的，1.

曾擔任過本案的證人，鑒定人，辯護人，訴訟代理人的公安司法人員在辦案中應從實際出發(fā)，克服主觀片面性，全面地收集和審查判案證據(jù)四、直接證據(jù)和間接證據(jù)1.

分類標準：證據(jù)與案件主要事實的證明關系。凡能直接單獨證明案件主要事實的證據(jù)叫直接證據(jù)。案件主要事實：犯罪行為是否發(fā)生，該犯罪行為是否為犯罪嫌疑人被告人所實施凡不能單獨，直接證明，須和其他證據(jù)結合起來才能證明案件主要事實的證據(jù)叫間接證據(jù)。2.

注意：（1）所謂案件主要事實的兩個方面是就肯定意義上的直接證據(jù)而言的，而否定性的直接證據(jù)則不然，只要否定主要事實的一個方面就可以了。（2）直接證據(jù)或間接證據(jù)都可能為原始證據(jù)或傳來證據(jù)，3.

運用：直接證據(jù)對案件的證明作用大，在運用它時應重視嫌疑犯。被告人的口供，間接證據(jù)只能證明案件主要事實的個別情節(jié)，具有一定的局限性。間接證據(jù)的意義：（1）偵察案件初期，往往是發(fā)現(xiàn)犯罪分子，確定偵察方向的先導，時獲取直接證據(jù)的線索。（2）鑒定和審核直接證據(jù)和其他證據(jù)的有力手段（3）在特定的情況下，可以完全依照間接證據(jù)證明案件真相，認定案件事實4.

運用間接證據(jù)定案應遵循的規(guī)則（1）

據(jù)以定案的每個間接證據(jù)必須查明屬實（2）

每個間接證據(jù)必須與案件事實有客觀聯(lián)系，能證明案件的某個事實或情節(jié)（3）

間接證據(jù)必須形成一個完整的證明體系，案件事實各個部分均有相應的間接證據(jù)加以證明（4）

間接證據(jù)之間及與案件事實之間必須協(xié)調一致（5）

依照間接證據(jù)形成的證明體系足以對案件得出肯定的結論，并排除其他一切可能性第四節(jié)刑事訴訟的證明一、證明責任公安司法機關負有收集并運用證據(jù)，查明闡明認定案件事實的責任。二、舉證責任1.

概念：刑事訴訟中，有關機關，當事人所負有的向法院提供證據(jù)，證明其訴訟主張成立的責任，古羅馬既有“誰主張誰舉證”的原則。2.

舉責和證責聯(lián)系：（1）都是在查明案件事實的過程中的責任，都需要運用證據(jù)來完成（2）若承擔責任的主體在實踐中未完成舉證和證明，都要承擔一定的法律責任區(qū)別：（1）證責只能由公安司法機關承擔，舉證則可由當事人承擔（2）在偵查。起訴。審判各階段都有證明責任，而舉證責任只存在于審判階段（3）在刑事訴訟中，舉責一般由控方承擔，而證責則由在不同訴訟階段上對案件由處置權的司法機關承擔3.

舉責的承擔主體（1）

公訴機關：在公訴案件中是舉證責任的主體（2）

自訴人：自訴案件中的原告（3）

被告人：一般情況下不承擔舉責，更不承擔證責，但有例外a.

自訴案件中，提出反訴的被告人，對反訴的案件事實負舉責b.

巨額財產(chǎn)來源不明案件的被告人（主體是國家工作人員）（4）

附帶民事訴訟的原告人（在刑事訴訟中，遭受嫌疑人被告人侵害，請求對被害人賠償）（5）

提出或承擔刑事責任主張的被告人。辯護人（例如：被告人應對自己不在場舉證）控辯雙方舉證責任的差異：1.

兩者的后果不同：公訴人不能承擔舉證法律責任的應承擔敗訴，被告人不能承擔舉證法律責任的則其訴訟主張不成立。2.

兩者證明標準不一樣：控方要證明被告有罪，須證據(jù)切實充分，犯罪事實清楚，明確；而被告方只需證明該項事實存在的可能性大于不存在的可能性即可。三、證明對象1.

概念：指須用證據(jù)加以證明的案件事實2.

內容：（1）

被告人身份（2）

被指控的犯罪行為是否存在（3）

被指控的行為是否為被告人所實施（4）

被告人有無罪過（5）

行為的動機，目的四、證明標準1.

概念：又叫證明要求，指公安司法機關運用證據(jù)證明案件事實應達到的程度（刑事訴訟法162條）2.

定罪的證明標準：案件事實清楚，證據(jù)切實充分（刑事訴訟法162條1款）