確認(rèn)勞動關(guān)系代理詞

申請人***與被申請人********勞動關(guān)系糾紛一案代理詞仲裁員:受本案原告的委托，****律師事務(wù)所指派本律師擔(dān)任其代理人，通過庭前了解案情，調(diào)查取證，結(jié)合剛才的法庭調(diào)查，代理人認(rèn)為本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，原告的請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧，F(xiàn)根據(jù)本案的事實(shí)及爭議焦點(diǎn)，依法發(fā)表如下代理意見:一、申請人具有勞動權(quán)利能力與勞動行為能力，被申請人具有用人主體資格，二者均為合格的勞動法律關(guān)系的主體；申請人具有完全勞動能力。根據(jù)我國勞動法規(guī)定，勞動者的勞動權(quán)利力能力和勞動行為能力始于16周歲，而終止于法定退休年齡（男60歲，女50周歲，女干部55周歲）或者完全喪失勞動能力。企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照證明：被申請人時經(jīng)工商行政管理局核準(zhǔn)登記的具有獨(dú)立企業(yè)法人資格的有限責(zé)任公司，依法享有用人的資格或能力。對于上述事實(shí)，被申請人也已承認(rèn)。二用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，申請人和被申請人已經(jīng)形成事實(shí)勞動關(guān)系，依法應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)；（1）申請人在被申請人承包的施工現(xiàn)場施工，申請人接受被申請人的管理，服從被申請人的安排，申請人的施工內(nèi)容是被申請人施工任務(wù)的組成部分，施工現(xiàn)場還有被申請人的工作人員指揮施工；（2）申請人在被申請人處施工有相應(yīng)的證人證言佐證；（3）事故發(fā)生后，由被申請人公司的工作人員將申請人送往醫(yī)院進(jìn)行救治。三、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分；2021年4月7日早晨，***安排申請人到*****地點(diǎn)裝鋼材模板。到達(dá)施工現(xiàn)場，由***駕駛裝載機(jī)，***和申請人將鋼材模板放置到裝載機(jī)上，然后***用裝載機(jī)吊起卸在汽車上。大概13點(diǎn)左右，***駕駛裝載機(jī)吊起模板的過程中，起吊中的模板晃動將在地面上干活的申請人右腿撞傷。申請人服從被申請人的工作安排，從事的是被申請人單位的業(yè)務(wù)，事故發(fā)生后，被申請人單位的工作人員***撥打了120急救電話，將申請人送往**縣人民醫(yī)院進(jìn)行救治。代理人認(rèn)為，按照《中華人民共和國勞動法》第16條規(guī)定:"建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同”。如果企業(yè)按規(guī)定應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立，勞動者按照用人單位要求履行了勞動義務(wù)的，當(dāng)事人的勞動合同關(guān)系成立，這種情況就是我們平時所說的“事實(shí)勞動關(guān)系”，事實(shí)勞動關(guān)系也受法律保護(hù)。根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條規(guī)定，可以按下面三點(diǎn)來認(rèn)定事實(shí)勞動關(guān)系：1、 用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；2、 用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動；3、 勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。代理人已對照以上三個標(biāo)準(zhǔn)已逐一分析，毫無疑問被申請人是申請人的用人單位，申請人的身份是被申請人的職工。四、從舉證責(zé)任的分配原則看。按照勞社部發(fā)（2005）12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》：用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：（一） 工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；（二） 用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；（三） 勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；（四） 考勤記錄；（五） 其他勞動者的證言等。其中，（一）、（三）、（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。就本案來說，申請人于2021年4月7日到被申請人處任職，尚未簽訂勞動合同，也未發(fā)放工資，但勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分，與被申請人單位工作人員共同施工，同時還有其他勞動者的證言證明申請人在被申請人處工作，因此不能否定雙方之間的勞動關(guān)系。綜上所述，代理人認(rèn)為