資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件

資產(chǎn)管理培訓(xùn)

資產(chǎn)管理培訓(xùn)1

緒論

一、法律是什么？

二、什么是法律思維？

三、企業(yè)法律實(shí)務(wù)的重要性？緒2第一章公司、企業(yè)法一、我國現(xiàn)有企業(yè)法律制度企業(yè)按出資和責(zé)任公司合伙股份合作獨(dú)資形式劃分:全民集體私營（個體）按所有制劃分:按外商投資中外合資中外合作外商獨(dú)資形式劃分：第一章公司、企業(yè)法一、我國現(xiàn)有企業(yè)法律制度企業(yè)按出資和責(zé)3

分類標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)形式核心法規(guī)全民所有制企業(yè)全民所有制工業(yè)企業(yè)法1按所有制劃分集體所有制企業(yè)鄉(xiāng)村集體所有制條例鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)暫行條例私營企業(yè)私營企業(yè)暫行條例按出資形式和責(zé)任公司公司法2形式劃分合伙企業(yè)合伙企業(yè)法股份合作制企業(yè)各省、直轄市自行制定獨(dú)資企業(yè)獨(dú)資企業(yè)法3是否有外商投資中外合資企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合作企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)法外商獨(dú)資企業(yè)外資企業(yè)法分類標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)形式核心法規(guī)4二、公司的種類

1.有限責(zé)任公司（有限公司）股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。

2.股份有限公司（股份公司）公司資本分為金額相等的股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。股份公司可分為上市公司和非上市公司上市公司指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易的股份有限公司二、公司的種類53.無限公司（合名公司）有兩個以上股東組成，全體股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。4.兩合公司由一個以上無限責(zé)任股東與一個以上有限責(zé)任股東組成，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任，有限責(zé)任股東僅以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。5.股份兩合公司由一個以上無限責(zé)任股東與一個以上有限責(zé)任股東組成,公司的資本分為等額股份的公司。注：我國只有限責(zé)任公司與股份有限公司3.無限公司（合名公司）6三、公司與相關(guān)企業(yè)形態(tài)的區(qū)別企業(yè)形式定義

責(zé)任形式成立基礎(chǔ)股東關(guān)系法律形態(tài)公司以公司法成立的企業(yè)法人有限責(zé)任章程資合法人獨(dú)資企業(yè)一個自然人投資經(jīng)營的企業(yè)無限責(zé)任非法人合伙企業(yè)二人以上按照協(xié)議，共同占有財(cái)產(chǎn)、共同使用財(cái)產(chǎn)、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的組織無限連帶責(zé)任合同人合非法人股份合作制企業(yè)以資金實(shí)物、技術(shù)、勞動等作為股份，自愿組織起來從事經(jīng)營活動，實(shí)行按勞分配與按資分配結(jié)合的經(jīng)濟(jì)組織有限責(zé)任章程勞合與資合法人三、公司與相關(guān)企業(yè)形態(tài)的區(qū)別企業(yè)定義責(zé)任形式7四、公司的一般法律規(guī)定有限責(zé)任公司的設(shè)立程序：股東協(xié)議名稱預(yù)核制定章程繳納出資驗(yàn)資設(shè)立登記營業(yè)執(zhí)照出資形式：貨幣(30%)；實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可用貨幣估價并可轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)（70％）（一）公司的設(shè)立首次出資額不低于注冊資本的20％，也不得低于法定的最低注冊資本額（3萬元）(全體股東簽字）股東50人以下四、公司的一般法律規(guī)定有限責(zé)任公司的設(shè)立程序：股東協(xié)議名稱預(yù)8

一人有限公司的特別規(guī)定（1）最低注冊資本限額是10萬元人民幣；（2）一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額；（3）一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限公司，該一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司；（4）在公司登記中注明或在營業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨(dú)資或法人獨(dú)資；（5）在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)；（6）股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任一人有限公司的特別規(guī)定9民營企業(yè)設(shè)立的法律風(fēng)險(xiǎn)（1）夫妻公司：股東只有夫妻兩個。公司注冊時應(yīng)向工商部門提交財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，以各自的財(cái)產(chǎn)出資。（2）幼子公司：以未成年人的子女的名字注冊為股東。（3）影子公司：實(shí)際出資人與名義上出資人不一致。（對內(nèi)以股東名冊為準(zhǔn)，對外以公司機(jī)關(guān)登記為準(zhǔn)）（4）借貸公司：即名為投資，實(shí)為借貸，不參與經(jīng)營，不承擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，約定每年保底分成。此約定無效。民營企業(yè)設(shè)立的法律風(fēng)險(xiǎn)10股份有限公司設(shè)立程序：（1）發(fā)起設(shè)立（發(fā)起人認(rèn)購所有股份）發(fā)起人協(xié)議名稱預(yù)核制定章程繳納出資驗(yàn)資董事會監(jiān)事會設(shè)立登記營業(yè)執(zhí)照（2）募集設(shè)立（發(fā)起人認(rèn)購部分股份）發(fā)起人認(rèn)購股份（35%以上）招股說明書承銷發(fā)行股份繳納出資創(chuàng)立大會設(shè)立登記營業(yè)執(zhí)照注冊資本最低500萬

人數(shù)2至200人首次出資額不低于注冊資本的20％股份有限公司設(shè)立程序：（1）發(fā)起設(shè)立（發(fā)起人認(rèn)購所11（二）公司的章程公司章程指公司必備的，由公司全體股東或發(fā)起人共同制定的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。特點(diǎn)：制定：公司全體股東或發(fā)起人共同制定。修改：須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公開：對投資人、債權(quán)人和社會公眾公開。效力：對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員具有約束力。內(nèi)容：有強(qiáng)制性規(guī)定。（二）公司的章程12

公司章程的內(nèi)容1、絕對必要事項(xiàng)即必須在章程中記載的事項(xiàng)，缺少任何一項(xiàng)，章程即為無效。（依據(jù)公司法中的強(qiáng)制性條款）具體有：公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、注冊資本、股東的姓名和名稱、出資方式、出資額和出資時間、公司的機(jī)構(gòu)及產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、公司的法定代表人、股東會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

公司章程的內(nèi)容132、相對必要事項(xiàng)即章程未記載時不影響章程效力、可適用法律的具體規(guī)定的條款。（依據(jù)公司法中的任意性條款）

如：有限公司的股東分紅、新增資本時股東認(rèn)繳的比例、股東表決權(quán)的行使、召開股東會議通知的時間、董事的任期、自然人股東的繼承人繼承股東資格問題等，遵循約定優(yōu)先于法定的原則。2、相對必要事項(xiàng)143、任意記載事項(xiàng)法律上沒有規(guī)定或要求，完全由當(dāng)事人根據(jù)需要，在不違反法律的前提下自行制定。問題：（1）有限公司股東會決議可否強(qiáng)行股東轉(zhuǎn)讓其股份？（2）股東會決議是否有權(quán)處罰股東？（3）公司向其他企業(yè)投資和向他人擔(dān)保是由股東會決定、還是由董事會決定？投資或擔(dān)保的數(shù)額由誰確定？3、任意記載事項(xiàng)15（三）公司的資本1、注冊資本有限責(zé)任公司的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。采取募集方式設(shè)立的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。2、資本金和股本指股東實(shí)際繳付的出資或股款（三）公司的資本163、公司資本三原則（1）資本確定原則資本確定原則：公司注冊資本金額全部繳足，公司才能成立。（舊公司法采用的原則）授權(quán)資本制：公司在章程中記載的注冊資本額和設(shè)立時發(fā)行的股本額，股東不必繳足，公司即可成立。我國新公司法采取折衷授權(quán)資本制

3、公司資本三原則17（2）資本維持原則：公司成立后，應(yīng)維持與其注冊資本或發(fā)行資本相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)。a.股東不得抽逃出資b.股東一般不能退股。但當(dāng)有限公司連續(xù)5年盈利且不分紅、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或解散事由出現(xiàn)，股東會議通過決議使公司存續(xù)時，持反對票的股東可請求公司收購其股權(quán)。c.公司向其他企業(yè)投資，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

（2）資本維持原則：公司成立后，應(yīng)維持與其注冊資本或發(fā)行資本18（3）資本不變原則：指公司注冊資本或資本金確定后，非依法定程序不得任意減少或增加。減少或增加注冊資本的決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司減少注冊資本，決議作出之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告，債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。（3）資本不變原則：指公司注冊資本或資本金確定后，非依法定程194、有關(guān)注冊資本的幾個問題（1）虛報(bào)注冊資本使用虛假證明文件或采用其他欺騙手段，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記。（2）虛假出資未交付貨幣、實(shí)物或未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)。（3）抽逃出資在公司驗(yàn)資注冊后股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資的行為。（4）抽回出資即股東退股，不再保留股東身份和原有出資的行為。4、有關(guān)注冊資本的幾個問題20（四）公司的組織結(jié)構(gòu)1、公司的治理結(jié)構(gòu)：三權(quán)分立、二元監(jiān)督機(jī)關(guān)股東會或股東大會董事會監(jiān)事會高級管理人員地位最高決策機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)監(jiān)督機(jī)構(gòu)輔助執(zhí)行機(jī)構(gòu)性質(zhì)非常設(shè)機(jī)構(gòu)常設(shè)機(jī)構(gòu)常設(shè)機(jī)構(gòu)日常工作機(jī)構(gòu)人數(shù)全體股東構(gòu)成有限公司3－13股份公司5－19不少于3人無規(guī)定每屆任期不得超過三年可連選連任三年可連選連任（四）公司的組織結(jié)構(gòu)機(jī)關(guān)股東會或董事會監(jiān)事會高級管理人員地位21有限責(zé)任公司和股份有限公司組織機(jī)構(gòu)差異分析（1）基本性質(zhì)是一致的（2）有限公司比股份公司組織機(jī)構(gòu)規(guī)制靈活，不像股份公司那樣詳細(xì)、具體、全面，允許通過章程對組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)進(jìn)行約定是許多國家的做法。原因：公司性質(zhì)的差異、股東會在公司中的作用不同、公司組織機(jī)構(gòu)運(yùn)作的成本與效率不同。（3）我國對有限公司和股份公司組織機(jī)構(gòu)規(guī)制相差無幾。有限責(zé)任公司和股份有限公司組織機(jī)構(gòu)222、股東會的職權(quán)（國有獨(dú)資、一人公司不設(shè)）a.決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃b.選舉董事、監(jiān)事并決定其報(bào)酬c.審議批準(zhǔn)董事會報(bào)告d.審議批準(zhǔn)公司的預(yù)算和決算方案、利潤分配和彌補(bǔ)虧損方案e.對公司增加或減少注冊資本作出決議f.對發(fā)行債券作出決議g.對公司分立、合并、解散、清算或變更公司形式作出決議、h.修改公司章程2、股東會的職權(quán)（國有獨(dú)資、一人公司不設(shè)）233、股東的權(quán)利（1）分紅權(quán)（2）決策權(quán)（3）選擇管理者權(quán)（4）知情權(quán)（5）轉(zhuǎn)股權(quán)：有限公司的股東之間可相互轉(zhuǎn)讓其部分或全部股權(quán)，股東經(jīng)其他股東過半數(shù)同意可向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。（轉(zhuǎn)讓的價格協(xié)商確定，如章程中有特別約定或國企有特別規(guī)定的要受到一定的限制）3、股東的權(quán)利24

對中小股東的保護(hù)：（1）累積投票權(quán)：股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。（2）股東代表訴訟提起權(quán)：在董事、監(jiān)事高管不當(dāng)執(zhí)行公司職務(wù)給公司造成損失或他人侵犯公司權(quán)益給公司造成損失時，股東為維護(hù)公司利益以自己名義提起的訴訟。（3）退股權(quán)（連續(xù)5年盈利且不分紅的情況下）（4）解散公司訴權(quán)：公司經(jīng)營管理發(fā)生重大困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求法院解散公司。10％股東提起對中小股東的保護(hù)：10％股東提起254、董事會的職責(zé)a.召集股東會議并報(bào)告工作b.執(zhí)行股東會決議c.制定公司預(yù)算、決算、利潤分配、彌補(bǔ)虧損、分立、合并、解散、變更、發(fā)行債券方案交股東會審議批準(zhǔn)或作出決議d.決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)、決定經(jīng)理及報(bào)酬5、獨(dú)立董事獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任其他職務(wù)，并與這家公司及其主要股東沒有任何利益關(guān)系的董事。4、董事會的職責(zé)266、監(jiān)事會成員由股東代表和職工代表（不少于三分之一）組成職權(quán)：a.檢查公司財(cái)務(wù)b.對董事和高管的監(jiān)督、提議罷免、訴訟權(quán)c.提議召開臨時股東會d.董事會不履行召集、主持股東會職責(zé)時召集、主持股東會6、監(jiān)事會27（五）刺破公司的面紗（公司法人人格否定）

1、概念：英美法系學(xué)者形象地把公司的獨(dú)立人格與股東的有限責(zé)任比喻為罩在公司頭上的面紗，這層面紗將公司和股東隔開，使股東免受公司債權(quán)人的追索。當(dāng)股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的利益時，將撩開公司的面紗，否認(rèn)股東的有限責(zé)任原則，由公司的股東對公司的債權(quán)人承但連帶責(zé)任。2、公司法的規(guī)定股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（五）刺破公司的面紗（公司法人人格否定）283、學(xué)界認(rèn)為揭開公司面紗的情形：（1）公司與公司股東的人格混同（2）濫用公司形態(tài)逃避法律或合同的義務(wù)（3）公司的資本不足成為“空殼”公司a.公司在設(shè)立時股東未足額繳納出資，而且差額較大b.股東抽逃注冊資金或轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)c.公司營業(yè)性質(zhì)所需資金較大，而公司資本嚴(yán)重不足（4）股東對公司的非法過度控制

3、學(xué)界認(rèn)為揭開公司面紗的情形：293、其他規(guī)定：（1）國務(wù)院《關(guān)于在清理整頓中被撤并公司債權(quán)債務(wù)清理問題的通知》中規(guī)定：當(dāng)股東實(shí)際投入的資金與注冊資金不符，但達(dá)到公司法規(guī)定的數(shù)額，認(rèn)定其有法人人格，仍由法人承擔(dān)責(zé)任，不足部分由股東在實(shí)際投入的資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。（2）最高人民法院在1994年3月30日批復(fù)中指出：當(dāng)投入的資金未達(dá)到法定數(shù)額或不具備其他法人條件的，應(yīng)認(rèn)定該企業(yè)不具備法人資格，股東對公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3、其他規(guī)定：30

（

六）關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易1、關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但國家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系。2、關(guān)聯(lián)交易：關(guān)系人之間進(jìn)行的交易優(yōu)點(diǎn)：信用度高、穩(wěn)定性好、可持續(xù)性強(qiáng)問題：利用關(guān)聯(lián)交易逃避稅收、“掏空”上市公司資金。（六）關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易313、利用關(guān)聯(lián)交易避稅的表現(xiàn)（1）利用轉(zhuǎn)讓定價逃避稅收（2）人為的提高或減少貸款利息（3）不按常規(guī)收取勞務(wù)報(bào)酬（4）對無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓或使用不按常規(guī)價格作價或收取報(bào)酬（5）通過租賃機(jī)器設(shè)備實(shí)現(xiàn)避稅4、大股東利用關(guān)聯(lián)交易占用上市公司資金的手法（1）先輸血（2）再抽血（通過借款、擔(dān)保、租用、轉(zhuǎn)讓等式3、利用關(guān)聯(lián)交易避稅的表現(xiàn)32

4、關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)范（1）公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系侵占公司利益，否則，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。

資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件33第二章合同法一、合同法概述（一）合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（二）合同法的適用范圍不適用合同法的有：(1)行政法律關(guān)系的合同、(2)勞動法律關(guān)系的合同(3)民事法律關(guān)系中的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份的協(xié)議

第二章合同法一、合同法概述34（三）合同的分類(1)有名合同、無名合同(2)要式合同、不要式合同(3)雙務(wù)合同、單務(wù)合同(4)有償合同、無償合同(5)主合同、從合同(6)諾成合同、實(shí)踐合同（三）合同的分類(1)有名合同、無名合同35（四）合同法的基本原則

平等、自愿、公平原則誠實(shí)信用原則守法原則合同自由原則鼓勵交易原則（四）合同法的基本原則36

二、合同的訂立合同訂立須經(jīng)過要約和承諾兩個階段。（一）要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示

要約應(yīng)具備以下條件：(1)由特定的當(dāng)事人作出(2)必須具有與他人訂立合同的目的(3)要約的內(nèi)容必須具體、明確(4)經(jīng)受要約人承諾，要約人即受要約的約束二、合同的訂立37（二）要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示幾種典型的要約邀請寄送的價目表拍賣公告招標(biāo)公告招股說明書商業(yè)廣告（內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約,如懸賞廣告、樓書等）（二）要約邀請38目的內(nèi)容對象法律性質(zhì)要約以訂立合同為直接目的未來可能訂立合同的主要內(nèi)容多數(shù)針對特定的相對人一經(jīng)承諾合同成立、對要約人有拘束力要約邀請希望對方主動向自己訂立合同不一定有合同得以成立的主要內(nèi)容針對不特定的多數(shù)人是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為、無約束力

要約與要約邀請的區(qū)別目的內(nèi)容對象法律性質(zhì)要約以訂立合同為直接目的未來可能訂立合同39（三）承諾承諾指受要約人同意接受要約的全部條件的意思表示承諾應(yīng)具備的條件:(1)承諾必須由受要約人向要約人作出(2)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致(3)承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出(4)承諾必須在要約有效的期限內(nèi)作出（三）承諾40（四）合同成立的地點(diǎn)

合同成立地點(diǎn)的確定：（1）承諾生效地（2）收件人所在地(數(shù)據(jù)電文形式）（3）簽字或者蓋章地（書面合同）（4）當(dāng)事人約定的合同成立地點(diǎn)資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件41（五）締約過失責(zé)任1.概念：指一方當(dāng)事人在訂立合同的過程中，因違背誠實(shí)信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)，給對方當(dāng)事人造成損失時所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。2.表現(xiàn)形式：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商（2）故意隱瞞重要事實(shí)，提供虛假情況（3）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密（4）其他違背誠信原則的行為（五）締約過失責(zé)任42

三、合同的內(nèi)容

（一）合同的權(quán)利

（二）合同的義務(wù)1.約定義務(wù)：當(dāng)事人在合同中設(shè)定的義務(wù)2.法定義務(wù)：法律、法規(guī)規(guī)定的義務(wù)合同的附隨義務(wù)：根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。三、合同的內(nèi)容43（三）合同條款合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：1.當(dāng)事人的名稱或姓名和住所2.標(biāo)的3.數(shù)量4.質(zhì)量5.價款或報(bào)酬6.履行期限、地點(diǎn)和方式7.違約責(zé)任8.爭議解決的方法

（三）合同條款44（四）免責(zé)條款免責(zé)條款指當(dāng)事人雙方在合同中事先約定,旨在限制或免除其未來的責(zé)任的條款。

合同中的下列免責(zé)條款無效:1、造成對方人身傷害的2、因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的

（四）免責(zé)條款45（五）格式條款

格式條款指由一方當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

1、格式條款提供者的責(zé)任（1）遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)（2）對免責(zé)條款履行提示或者說明的義務(wù)（五）格式條款46

2、無效的格式條款(1)提供格式條款一方當(dāng)事人免除自己的責(zé)任、加重對方的責(zé)任；(2)排除對方當(dāng)事人的主要權(quán)利。3、格式條款的解釋(1)按通常理解予以解釋(2)對條款制作人不利的解釋(3)格式條款和非格式條款不一致時,采用非格式條款2、無效的格式條款47

四、合同的形式1、書面形式包括：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等）

2、口頭形式3、其他形式(推定形式)

四、合同的形式48

五、合同的效力（一）合同的生效：指合同發(fā)生法律效力1.合同生效的條件（1）簽約人具有相應(yīng)的民事能力（2）意思表示真實(shí)（3）不違反法律或者社會公共利益

2.合同生效的時間（1）依法成立的合同,自成立時生效（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等生效手續(xù)的合同，依照其規(guī)定。五、合同的效力49

3.幾種特殊的生效（有效）合同(1)附條件合同（條件成就時生效）(2)附期限合同（期限屆至?xí)r生效）(3)限制民事能力人訂立的合同(效力待訂)(4)無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同(效力待訂)(5)表見代理合同(有效)指善意相對人通過無權(quán)代理人的行為，足以相信其具有代理權(quán)，而與其訂立的合同的法律后果由被代理人承擔(dān)。(6)單位代表人越權(quán)訂立的合同(原則有效)(7)無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同(效力待訂)3.幾種特殊的生效（有效）合同50(二)無效合同指欠缺合法的生效要件,自始、確定、當(dāng)然不發(fā)生法律效力的合同。

無效合同的種類：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。(2)惡意串通、損害國家、集體、或者第三人利益的合同。(3)以合法形式掩蓋非法目的合同。(4)損害社會公共利益的合同。(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。(二)無效合同51（三）可變更和可撤銷合同指合同成立以后，存在法定事由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)一方當(dāng)事人申請，在審理后根據(jù)具體情況，準(zhǔn)許變更或撤銷有關(guān)內(nèi)容的合同。

法定事由：1.存在重大誤解2.訂立合同時顯失公平3.一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同

注意：

當(dāng)事人行使請求權(quán)的時間為一年（除斥期間)

（三）可變更和可撤銷合同52

常見的合同詐騙的形式：1、中介服務(wù)為名，訂立不可能履行的合同，騙取信息費(fèi)；2、介紹人與客戶串通，介紹人找到廠家，慌稱客戶需要某種產(chǎn)品，促成廠家與客戶簽訂合同，廠家付了信息費(fèi)后，客戶找借口使合同無效。3、以定金為目標(biāo)，利用合同，迫使對方違約，拿不回定金；4、以合同與圖紙矛盾（粗心或偷換圖紙）、或以主合同與從合同的矛盾為借口，騙取合同款或違約金。5、慌稱接受委托，向外發(fā)包業(yè)務(wù)。常見的合同詐騙的形式：53（四）無效合同、被撤銷合同的法律后果

1、返還財(cái)產(chǎn)2、賠償損失3、追繳財(cái)產(chǎn)（追繳財(cái)產(chǎn)僅適用一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的無效合同）（四）無效合同、被撤銷合同的法律后果54

六、合同的履行（一）合同履行的原則1、全面履行原則2、誠實(shí)信用原則（二）合同條款存在缺陷時的履行規(guī)則1、當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充2、按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定3、適用以下規(guī)定六、合同的履行55（1）質(zhì)量不明確的，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的標(biāo)準(zhǔn)履行。（2）價款或酬金不明確的，按訂立合同時履行地的市場價格履行。（3）履行地點(diǎn)不明確的，在接受貨幣一方所在地、不動產(chǎn)所在地、義務(wù)一方所在地履行。（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可隨時履行，債權(quán)人可隨時要求履行，但應(yīng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。（5）履行方式不明確的，按有利于合同目的的方式履行（6）履行費(fèi)用不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件56（三）合同履行的抗辯權(quán)1.同時履行抗辯權(quán)指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在對方未為對價給付以前，有權(quán)拒絕先為給付。2.先履行抗辯權(quán)指合同中約定了債務(wù)履行的順序,應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人沒有履行合同義務(wù),后履行一方當(dāng)事人有拒絕履行自己的合同義務(wù)。3.不安抗辯權(quán)指雙務(wù)合同中,應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在有證據(jù)證明對方有喪失或可能喪失履行能力的情形時,有中止履行合同的權(quán)利。（三）合同履行的抗辯權(quán)57（四）合同的保全1、代位權(quán)指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)而損害債權(quán)人利益時,債權(quán)人為保全自己的利益,可以自己的名義代位行使債權(quán)人對第三人權(quán)利的權(quán)利。2、撤銷權(quán)指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)人的行為,請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。（四）合同的保全58七、合同的解除

指合同合法成立以后、履行完畢以前因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議，而使合同終止的行為。

協(xié)議解除：當(dāng)事人事后協(xié)商一致解除合同

約定解除：訂立合同時約定解除合同的條件，依約定解除

法定解除：根據(jù)法律的直接規(guī)定解除合同七、合同的解除指合同合法成立以后、履行完59

法定解除的條件1.因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；2.在履行屆滿以前，一方明確表示或以自己的行為表示不履行主要債務(wù)（預(yù)期違約）；3.遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行；4.遲延履行債務(wù)或其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；法定解除的條件60

合同解除后的法律后果1、合同解除后，尚未履行的，終止履行；2、已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求：（1）恢復(fù)原狀（2）采取補(bǔ)救措施（3）賠償損失合同解除后的法律后果61八、違約責(zé)任指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任

違約責(zé)任的承擔(dān)方式

1.繼續(xù)履行2.采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作等）3.賠償損失（實(shí)際損失、可得利益損失）可得利益是指合同如約履行后可以獲得的財(cái)產(chǎn)利益。八、違約責(zé)任指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所應(yīng)624.支付違約金

（低于或過分高于實(shí)際損失時，可請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)增加或減少）5.定金責(zé)任

罰則：給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金比例：不得超過主合同的20％注意：定金與訂金的區(qū)別

違約金與定金只能選用4.支付違約金63第三章商標(biāo)法

一、概述（一）概念商標(biāo)是商品和服務(wù)的標(biāo)記。（二）功能1、表示商品的來源和出處2、表示商品和服務(wù)的質(zhì)量3、廣告宣傳的功能4、商標(biāo)是企業(yè)的無形資產(chǎn)

第三章商標(biāo)法一、概述64（三）商標(biāo)的分類1.按商標(biāo)的構(gòu)成要素分：文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、組合商標(biāo)、立體商標(biāo)2.按商標(biāo)的使用對象分：商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)3.按商標(biāo)的用途分：聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)、證明商標(biāo)4.按商標(biāo)是否注冊分：注冊商標(biāo)（R）、非注冊商標(biāo)5.按商標(biāo)的信譽(yù)程度分：普通商標(biāo)、馳名商標(biāo)

（三）商標(biāo)的分類65（四）馳名商標(biāo)的認(rèn)定1、概念：馳名商標(biāo)指在市場上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。2、認(rèn)定原則：個案認(rèn)定，被動保護(hù)3、認(rèn)定機(jī)構(gòu)：法院、國家工商總局4、認(rèn)定因素：（1）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；（2）該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；（3）宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（4）證明該商標(biāo)馳名的其他證據(jù)材料，包括使用該商標(biāo)的主要商品近三年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等有關(guān)材料。（5）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄（四）馳名商標(biāo)的認(rèn)定66（五）馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)1、根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，商標(biāo)主管機(jī)關(guān)可以應(yīng)當(dāng)事人的請求，依法拒絕或取消與成員國中的任何馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)注冊申請或注冊，并禁止其使用。2、馳名商標(biāo)無論其是否注冊均受法律保護(hù)。3、對馳名商標(biāo)實(shí)行跨類保護(hù)，在不相同不相類似商品上不能申請注冊或使用與馳名商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)。（五）馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)67二、商標(biāo)的注冊申請（一）申請人的范圍1、自然人、法人、其他組織2、兩個以上的自然人、法人、其他組織可以共同申請注冊同一商標(biāo)3、外國人在我國辦理商標(biāo)事宜必須委托國家工商總局指定的代理機(jī)構(gòu)(二）商標(biāo)的注冊條件1、具有顯著性特征，不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突2、符合公共秩序和善良風(fēng)俗二、商標(biāo)的注冊申請（一）申請人的范圍683、商標(biāo)禁用的情況：（1）同我國或外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗勛章相同或近似的（2）同我國中央機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或標(biāo)志性建筑物名稱、圖形相同的（3）同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或近似的（4）縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名（5）本商品的通用名稱和圖形（6）直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的（7）有害于社會主義道德風(fēng)尚或其他不良影響的3、商標(biāo)禁用的情況：69（三）商標(biāo)注冊的原則1、先申請?jiān)瓌t當(dāng)兩個或兩個以上的申請人，在同種或類似商品上，就相同或相近的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)。申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，不得以不正當(dāng)?shù)氖侄螕屜茸运艘呀?jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。2、自愿注冊原則商標(biāo)是否注冊，完全根據(jù)當(dāng)事人的自己意愿。但人用藥品和煙草制品必須使用注冊商標(biāo)。

（三）商標(biāo)注冊的原則70形式審查實(shí)質(zhì)審查初審公告商標(biāo)異議核準(zhǔn)注冊駁回申請復(fù)審起訴（四）商標(biāo)注冊程序不符合條件１５日內(nèi)３０日內(nèi)申請書圖樣十份申請費(fèi)不服三個月符合條件申請15日內(nèi)

異議不成立形式審查實(shí)質(zhì)審查初審公告商標(biāo)異議核準(zhǔn)注冊駁回申請復(fù)審起訴（四71（五）商標(biāo)爭議程序?qū)σ炎缘纳虡?biāo)產(chǎn)生爭議分為兩類：（一）與在先注冊的商標(biāo)存在沖突所引起的爭議。爭議期為５年（二）違反了商標(biāo)法所要求的禁止性規(guī)范，或者采取不正當(dāng)?shù)氖侄位蚱垓_手段獲得注冊所引起的爭議，這類爭議無爭議期。包括：１、違反誠信，惡意利用他人商標(biāo)信譽(yù)。２、未經(jīng)授權(quán)，代理人以自己的名義將被代理人的商標(biāo)進(jìn)行注冊。３、侵犯他人合法在先權(quán)利。（五）商標(biāo)爭議程序72（六）商標(biāo)的國際注冊根據(jù)《馬德里協(xié)定》成員國的任何申請人，在其所屬國辦理了某一商標(biāo)的注冊后，就可以向世界知識產(chǎn)權(quán)組織國際局申請國際注冊。經(jīng)國際局注冊的商標(biāo)，有效期為２０年，期滿可續(xù)展，續(xù)展的有效期也為２０年。（六）商標(biāo)的國際注冊73三、注冊商標(biāo)的使用、轉(zhuǎn)讓和續(xù)展（一）注冊商標(biāo)的使用1、連續(xù)3年停止使用，責(zé)令限期改正或撤銷注冊。2、許可使用（到商標(biāo)局備案）a.獨(dú)占使用許可b.排他使用許可c.普通使用許可（二）注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓（經(jīng)商標(biāo)局登記公告）（三）注冊商標(biāo)的續(xù)展注冊商標(biāo)的有限期為10年，每次續(xù)展的有效期限為10年（期滿前6個月內(nèi)辦理）。三、注冊商標(biāo)的使用、轉(zhuǎn)讓和續(xù)展（一）注冊商標(biāo)的使用74四、注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)（一）商標(biāo)侵權(quán)行為1、未經(jīng)許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)；（在相同商品上使用其注冊商標(biāo)，稱為“假冒注冊商標(biāo)行為”）2、銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；3、偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；4、未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入使用的（反向假冒）；

四、注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)（一）商標(biāo)侵權(quán)行為755.在同一種或類似的商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認(rèn)的；6.故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的；7.將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似的商品上突出使用，容易使公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。5.在同一種或類似的商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字768、復(fù)制、模仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分，在不相同或不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的；9、復(fù)制、模仿、翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分，在相同或相類似商品上作為商標(biāo)使用，容易產(chǎn)生混淆的。10、將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。8、復(fù)制、模仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分，在不相同77（二）法律保護(hù)1.民法保護(hù)停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、賠償損失（金額為侵權(quán)人獲得的利益或被侵權(quán)人受到的損失，難以確定時法院可判50萬元以下）。2.行政保護(hù)行政監(jiān)督部門應(yīng)責(zé)令立即停止銷售，收繳、銷毀、查封或扣押侵權(quán)物品。3.刑法保護(hù)侵權(quán)行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任（最高刑期7年，并處或單處罰金）

（二）法律保護(hù)78五、商標(biāo)戰(zhàn)略（一）商標(biāo)、商號、司徽三位一體（二）采取防御性注冊措施（三）商標(biāo)與裝璜結(jié)合（四）合資企業(yè)中方商標(biāo)的使用（五）許可他人使用時確保其質(zhì)量（六）經(jīng)營外國品牌時查其合法性（七）產(chǎn)品出口前及時進(jìn)行國際注冊或海外注冊（八）“三先”策略：產(chǎn)品未出，商標(biāo)先注；廣告未作，商標(biāo)搶先；期限未到，續(xù)展趕先（九）名牌戰(zhàn)略五、商標(biāo)戰(zhàn)略（一）商標(biāo)、商號、司徽三位一體79第四章專利法一、什么是專利？目前人們較為普遍接受的一種說法是：專利是由政府機(jī)關(guān)或者代表若干國家的地區(qū)性機(jī)構(gòu)根據(jù)申請所頒發(fā)的一種文件，這種文件記載了發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，并且在一定的時間期間內(nèi)產(chǎn)生這樣的一種法律狀況，即獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造在一般情況下只有經(jīng)專利權(quán)人的許可才能予以實(shí)施。第四章專利法一、什么是專利？80二、專利權(quán)的歸屬1、發(fā)明人2、申請人3、專利權(quán)人（1）非職務(wù)發(fā)明的申請權(quán)和專利歸發(fā)明人和設(shè)計(jì)人（2）職務(wù)發(fā)明的申請權(quán)和專利歸發(fā)明人和設(shè)計(jì)人的所在單位（協(xié)議約定除外）。（3）委托發(fā)明的申請權(quán)和專利歸被委托的單位或個人（協(xié)議約定除外）。（4）共同發(fā)明的專利申請權(quán)和專利歸共同發(fā)明人共有。二、專利權(quán)的歸屬81三、專利權(quán)的種類（一）發(fā)明指對產(chǎn)品、方法或其改進(jìn)提出的新的技術(shù)方案。包括：1、產(chǎn)品發(fā)明2、方法發(fā)明（制造方法、化學(xué)方法、生物方法）3、改進(jìn)發(fā)明（二）實(shí)用新型指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或它們的結(jié)合所提出的適合于使用的新的技術(shù)方案。（三）外觀設(shè)計(jì)指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所作出的富有美感且適合于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。三、專利權(quán)的種類（一）發(fā)明82（四）不授予專利的發(fā)明創(chuàng)造1、違背法律和社會公共秩序的發(fā)明創(chuàng)造2、科學(xué)發(fā)現(xiàn)3、智力活動的規(guī)則和方法4、疾病的診斷和治療方法5、動物和植物新品種（植物新品種可通過行政方式得到保護(hù)）6、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)（四）不授予專利的發(fā)明創(chuàng)造1、違背法律和社會公共秩序的發(fā)明創(chuàng)83四、專利授予的條件（一）發(fā)明專利和實(shí)用新型專利應(yīng)具備：1、新穎性（以申請日為時間標(biāo)準(zhǔn)）a、沒在國內(nèi)外出版物上發(fā)表；b、沒有在國內(nèi)公開使用；c、國內(nèi)不為公眾所知；d、國內(nèi)沒有別人申請。2、創(chuàng)造性：應(yīng)具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步3、實(shí)用性：可實(shí)施性、再現(xiàn)性、有益性（二）外觀設(shè)計(jì)專利應(yīng)具備：新穎性、美觀性、實(shí)用性四、專利授予的條件（一）發(fā)明專利和實(shí)用新型專利應(yīng)具備：84五、專利的申請和審批（一）申請的原則1、書面原則專利申請文件包括：專利請求書、權(quán)利要求書、說明書、附圖、照片或圖片2、先申請?jiān)瓌t3、單一性原則一件申請只能包含一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造

五、專利的申請和審批（一）申請的原則85

4、優(yōu)先權(quán)原則（1）國際優(yōu)先權(quán)：申請人自發(fā)明和實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，或外觀設(shè)計(jì)在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)又在中國就相同主題提出專利申請的，可享有優(yōu)先權(quán)。（2）國內(nèi)優(yōu)先權(quán)申請人自發(fā)明和實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向?qū)＠块T就相同主題提出專利申請的，可享有優(yōu)先權(quán)。（3）優(yōu)先權(quán)的意義：在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)，不因該發(fā)明創(chuàng)造的公開而喪失新穎性；排除他人在優(yōu)先權(quán)日后就相同的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請。

4、優(yōu)先權(quán)原則86（二）專利的審查初步審查公布實(shí)質(zhì)性審查駁回復(fù)審起訴發(fā)明自申請日滿18個月自申請日三年內(nèi)提出請求不符合條件3個月3個月授予專利證書符合條件實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)無效宣告請求（六個月后）（二）專利的審查初步審查公布實(shí)質(zhì)性審查駁回復(fù)審起訴發(fā)明自申請87（三）專利的國際申請根據(jù)《專利合作條約》，成員國國民或居住在成員國的居民可以向任何一個成員國（受理國）的專利局遞交申請，同時指明希望在哪幾個成員國（指定國）生效。優(yōu)先權(quán)的期限為３０個月。受理局將申請分送世界知識產(chǎn)權(quán)國際局和國際檢索單位，國際局將申請和檢索報(bào)告轉(zhuǎn)交指定國的專利局。資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件88六、專利權(quán)的內(nèi)容（一）專利權(quán)人的權(quán)利1、獨(dú)占權(quán)（制造權(quán)、使用權(quán)、銷售權(quán)、進(jìn)口權(quán)）2、許可權(quán)（獨(dú)占許可、獨(dú)家許可、普通許可）3、轉(zhuǎn)讓權(quán)（須經(jīng)專利局登記公告）4、標(biāo)記權(quán)5、放棄權(quán)（須經(jīng)專利局登記公告）（二）專利權(quán)人的義務(wù)

繳納專利年費(fèi)，否則專利權(quán)將自動終止。六、專利權(quán)的內(nèi)容（一）專利權(quán)人的權(quán)利89七、侵權(quán)行為的判斷（一）權(quán)利范圍的界定發(fā)明和實(shí)用新型的專利保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。（二）侵權(quán)行為的判斷如果他人實(shí)施的行為包含一項(xiàng)權(quán)利要求中記載的全部技術(shù)特征，就落入了該專利權(quán)的保護(hù)范圍之內(nèi)，構(gòu)成了侵犯該專利權(quán)的行為。七、侵權(quán)行為的判斷（一）權(quán)利范圍的界定90八、專利糾紛的解決（一）專利行政糾紛1、因不服駁回專利權(quán)申請而產(chǎn)生的糾紛；2、因宣告專利權(quán)無效而產(chǎn)生的糾紛；3、因強(qiáng)制許可決定、強(qiáng)制許可費(fèi)用的裁定而產(chǎn)生的糾紛；（二）專利侵權(quán)糾紛解決途徑：1、協(xié)商或簽訂許可合同2、請求專利管理機(jī)關(guān)處理3、向法院提起訴訟、申請?jiān)V前禁令、防止“纏訟”

八、專利糾紛的解決（一）專利行政糾紛91（三）專利權(quán)屬糾紛1、專利申請權(quán)屬糾紛2、專利權(quán)屬糾紛（四）專利合同糾紛（五）發(fā)明專利臨時保護(hù)使用費(fèi)的糾紛（六）關(guān)于假冒和冒充專利的糾紛假冒他人專利產(chǎn)品指非專利權(quán)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，在其產(chǎn)品或產(chǎn)品包裝上標(biāo)注專利權(quán)人的專利標(biāo)志或?qū)＠枺俺鋵＠说膶＠a(chǎn)品；冒充專利產(chǎn)品指非專利權(quán)人用非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品或?qū)⒎菍＠椒俺鋵＠椒ā＃ㄈ＠麢?quán)屬糾紛92

九、專利權(quán)的法律保護(hù)的方式1、民事保護(hù)停止侵害、賠償損失、消除影響2、行政保護(hù)專利管理部門有權(quán)對是否侵權(quán)進(jìn)行認(rèn)定、有權(quán)責(zé)令停止侵權(quán)、有權(quán)查處假冒和冒充專利行為、責(zé)令改正并予公告、沒收非法所得、處以罰款。3、刑法保護(hù)假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金。九、專利權(quán)的法律保護(hù)的方式93第五章反不正當(dāng)競爭法一、反不正當(dāng)競爭法與專利法、商標(biāo)法的關(guān)系二、不正當(dāng)競爭概念不正當(dāng)競爭指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。特征：1、發(fā)生在競爭活動中2、違反誠信和公認(rèn)的商業(yè)道德3、出于牟取暴利4、主觀上出于故意第五章反不正當(dāng)競爭法一、反不正當(dāng)競爭法與專利法、商標(biāo)94

三、不正當(dāng)競爭行為（一）冒充行為1、假冒他人注冊商標(biāo)；2、擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成與他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；3、擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤以為是他人的商品；4、在商品上偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志、偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。三、不正當(dāng)競爭行為95（二）限制競爭行為（三）商業(yè)賄賂行為（四）虛假宣傳行為（五）侵犯商業(yè)秘密的行為（六）壓價銷售行為（七）附條件銷售行為（八）不正當(dāng)有獎銷售行為（九）捏造散布虛假事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的行為（十）串通招標(biāo)投標(biāo)的行為資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件96四、商業(yè)秘密（一）概念：商業(yè)秘密指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。（二）侵犯商業(yè)秘密的表現(xiàn)1、盜竊（竊聽、假裝應(yīng)聘、假裝招聘、盜竊電腦資料、偷拍等）2、不正當(dāng)?shù)嘏?、發(fā)表3、以利誘手段獲取商業(yè)秘密4、違反保密協(xié)議四、商業(yè)秘密97(三）競業(yè)禁止用人單位可以與知悉其商業(yè)秘密的勞動者在勞動合同中約定，在勞動合同終止或者解除后的一定期限內(nèi)，勞動者不得到生產(chǎn)與本單位同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營與用人單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或者業(yè)務(wù)。勞動合同法草案規(guī)定：競業(yè)限制的范圍，應(yīng)當(dāng)以能夠與用人單位形成實(shí)際競爭關(guān)系的地域?yàn)橄?。競業(yè)限制期限不得超過2年

(三）競業(yè)禁止98勞動合同法草案規(guī)定：用人單位與勞動者有競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)同時與勞動者約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其數(shù)額不得少于勞動者在該用人單位的年工資收入。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)向用人單位支付違約金，其數(shù)額不得超過用人單位向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?倍。資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件99（四）怎樣合法獲得商業(yè)秘密1、獨(dú)立開發(fā)獲得2、合法購買3、從公開的渠道觀察獲得4、合法接受許可5、通過反向工程獲得反向工程就是通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。（四）怎樣合法獲得商業(yè)秘密100（五）侵害商業(yè)秘密的法律責(zé)任1、民事責(zé)任停止侵害、賠禮道歉、賠償損失（金額為侵權(quán)人獲得的利益或被侵權(quán)人受到的損失，還包括受害者因調(diào)查侵權(quán)行為所支付的合理費(fèi)用）。2、行政責(zé)任監(jiān)都檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令立即停止違法行為，并可根據(jù)情節(jié)除以1萬元以上20萬元以下的罰款。3、刑事責(zé)任侵權(quán)行為情節(jié)嚴(yán)重的，可以構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任（最高刑期7年，并處或單處罰金）。（五）侵害商業(yè)秘密的法律責(zé)任101（六）保護(hù)商業(yè)秘密的對策1、確定企業(yè)的商業(yè)秘密；2、制定保密措施,明確保密職責(zé)；3、加強(qiáng)保密教育,增強(qiáng)保密觀念；4、轉(zhuǎn)讓技術(shù)或鑒定合同時應(yīng)約定對方保密義務(wù)；5、建立生產(chǎn)場所的門禁制度；6、對外交流或參加會議時的文件審定制度；7、與接觸商業(yè)秘密的職工簽訂保密協(xié)議或約定競業(yè)禁止條款。（六）保護(hù)商業(yè)秘密的對策102信用銷售信用銷售103信用的概念：信用是一種建立在信任基礎(chǔ)上的能力，不用立即付款就可獲取資金、物資、服務(wù)的能力。這種能力受到一個條件的約束，即：受信方在其應(yīng)允的時間期限內(nèi)為所獲得資金、物資、服務(wù)而付款，這個時間期限必須得到提供資金、物資、服務(wù)的授信方的認(rèn)可。

信用的概念：104《中國大百科全書》將信用解釋為：借貸活動，以償還為條件的價值活動的特殊形式。在商品交換和貨幣流通存在的條件下，債權(quán)人以有條件讓渡形式貸出貨幣或賒銷商品，債務(wù)人則按約定

的日期償還借貸或償還貨款，并支付利息。信用是從屬于商品和貨幣關(guān)系的一個經(jīng)濟(jì)范疇，不是任何特定社會形態(tài)的專利。不同于貨幣，信用是一種有條件限制的交易媒介。而貨幣是法定的支付工具，是無條件限制的交易媒介。信用與貨幣的不同之處，在于它只是未來付款的一種承諾，而承諾是否兌現(xiàn)，即承諾的可靠性，完全靠授信或賒銷賣方自行判斷。從市場實(shí)踐看，信用有等同貨幣作用的性質(zhì)。經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的信用概念：信用是指在商品交換過程中，交易一方以將來償還的方式獲得另一方的財(cái)、物或服務(wù)的能力。信用的根據(jù)是獲得財(cái)、物或服務(wù)的一方所做出的給付承諾。

《中國大百科全書》將信用解釋為：借貸活動，以償還為條件105信用包含兩個重要因素：

1．時間：受信方必須在一定的時間期限內(nèi)為所獲得的資金、物資或服務(wù)而付款或還款，且此時間期限必須得到授信方的認(rèn)可。

2．信心：授信方對受信方的付款承諾必須相信，且對信用風(fēng)險(xiǎn)作出了判斷。

信用包含兩個重要因素：

1．時間：受信方必須在一定的時間106信用銷售的概念：信用銷售是企業(yè)通過分期付款、延期付款等方式向單位或個人銷售商品的一種信用交易方式，以商品移交和貨款支付在時間和空間上的分離為特征，是成熟市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中商業(yè)銷售的基本形態(tài)，是商品生產(chǎn)經(jīng)營者及消費(fèi)者之間的一種直接信用，也是最常見的一種商務(wù)信用形式，既包括企業(yè)直接面向消費(fèi)者的信用銷售，也包括企業(yè)與企業(yè)之間的信用銷售。

信用銷售的概念：107與成熟市場經(jīng)濟(jì)國家相比，我國信用銷售相對滯后。美國信用銷售比例高達(dá)９０％以上，信用消費(fèi)占總消費(fèi)額的２／３左右，日本信用消費(fèi)占總消費(fèi)額的１／３以上，巴西等發(fā)展中國家的信用銷售也非常普遍。

而據(jù)專家估算，我國信用銷售比例不到２０％，２００６年信用消費(fèi)額僅占總消費(fèi)額的３％。信用銷售滯后不僅造成企業(yè)融資和市場拓展的困難，而且還抑制消費(fèi)的增長，是導(dǎo)致我國消費(fèi)率遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于國際平均水平的重要原因之一。

與成熟市場經(jīng)濟(jì)國家相比，我國信用銷售相對滯后。美國信108目前我國信用銷售發(fā)展緩慢，除消費(fèi)文化因素外，還有以下更重要的原因：

社會信用環(huán)境較差，信用銷售風(fēng)險(xiǎn)很大。守信得利、失信受懲的激勵約束機(jī)制尚未形成，企業(yè)之間拖欠貨款司空見慣。很多國內(nèi)企業(yè)寧愿以較低的價格出口賒銷，也不愿以較高的價格內(nèi)銷。

缺少信用銷售的制度安排和信用風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)機(jī)制。我國目前沒有一套成熟的商業(yè)或社會制度安排，來有效減少、防范、分擔(dān)信用銷售的風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)擔(dān)心風(fēng)險(xiǎn)過大，不敢開展信用銷售。

信息分散封閉。尤其是散布在交易伙伴間的以及政府管理部門掌握的信用信息不能有效共享公開，企業(yè)難以準(zhǔn)確評價交易對象的信用狀況。目前我國信用銷售發(fā)展緩慢，除消費(fèi)文化因素外，還有以下109怎樣保障信用銷售的健康有序發(fā)展？

一是完善風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)防范機(jī)制。幫助和引導(dǎo)企業(yè)建立健全信用風(fēng)險(xiǎn)管控制度，在信用銷售中有效控制風(fēng)險(xiǎn)。推動市場交易伙伴間信用信息的共享，服務(wù)于企業(yè)的信用風(fēng)險(xiǎn)管控，強(qiáng)化對失信違約行為的市場約束。

二是鼓勵企業(yè)、銀行、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)之間的合作，解決信用銷售中的融資困難。在商業(yè)信用銷售的鏈條中，企業(yè)應(yīng)主動投保，充分利用保險(xiǎn)和擔(dān)保機(jī)構(gòu)分擔(dān)信用風(fēng)險(xiǎn)；保險(xiǎn)公司積極承保，幫助企業(yè)把好信用關(guān)，同時拓展業(yè)務(wù)；銀行通過信用保險(xiǎn)質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)，或依據(jù)信用保單提高企業(yè)信用評級，幫助企業(yè)解決融資困難，同時降低自身風(fēng)險(xiǎn)。怎樣保障信用銷售的健康有序發(fā)展？110

三是促進(jìn)和規(guī)范信用銷售相關(guān)服務(wù)業(yè)的發(fā)展。要發(fā)展商賬追收、保理、信用調(diào)查與風(fēng)險(xiǎn)評估、資產(chǎn)處置及變現(xiàn)以及信用交易數(shù)據(jù)系統(tǒng)的開發(fā)與維護(hù)等信用服務(wù)業(yè)。

四是推動交易數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)建設(shè)，建立健全信用銷售風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。探索建立交易數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)，推動企業(yè)間交易數(shù)據(jù)的歸集共享。

五是打擊欺詐違約現(xiàn)象，強(qiáng)化社會約束機(jī)制。對于在信用銷售中出現(xiàn)的商業(yè)欺詐、惡意違約、欠賬賴賬等行為，整頓和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序相關(guān)工作。

三是促進(jìn)和規(guī)范信用銷售相關(guān)服務(wù)業(yè)的發(fā)展。要發(fā)111一、我國工程機(jī)械行業(yè)信用銷售發(fā)展情況

我國工程機(jī)械行業(yè)信用銷售的發(fā)展大體分成三個階段。

1、在1999年以前，工程機(jī)械行業(yè)開展信用銷售比較少，基本上采用全款銷售方式，只有少數(shù)民營企業(yè)和外資企業(yè)開展信用銷售業(yè)務(wù)，且賬期都較短。

2、1999年到2003年之間，工程機(jī)械迎來一個高速發(fā)展時期，信用銷售方式也日趨多樣化，諸如銀行按揭、分期付款、以租代售等方式。商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司開始在工程機(jī)械行業(yè)開展按揭貸款業(yè)務(wù)，促進(jìn)工程機(jī)械銷售快速增長；但到了2003年，由于針對客戶信用調(diào)查準(zhǔn)備不足、工程機(jī)械設(shè)備在使用期間不斷貶值，客戶違約率呈上升趨勢，最后保險(xiǎn)公司全部撤出按揭銷售、商業(yè)銀行按揭業(yè)務(wù)全面受挫。

3、2004年以來，隨著國家宏觀調(diào)控政策出臺，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化及機(jī)械行業(yè)競爭的日趨激烈，為了盡快消化庫存、搶占市場，信用銷售方式在工程機(jī)械行業(yè)中被廣泛運(yùn)用。方式主要有分期付款、商業(yè)銀行提供的以制造商作為反擔(dān)保的按揭貸款、社會擔(dān)保公司提供的貸款擔(dān)保業(yè)務(wù)以及具有制造商背景的融資租賃業(yè)務(wù)。

一、我國工程機(jī)械行業(yè)信用銷售發(fā)展情況

我國工程機(jī)械行業(yè)112二、工程機(jī)械行業(yè)信用銷售存在問題

1、行業(yè)內(nèi)各企業(yè)對信用銷售風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識程度差異較大，加之行業(yè)競爭激烈，過度競爭造成信用銷售準(zhǔn)入門檻大幅降低，正常的、必要的信用銷售條件無法完全落實(shí)，從而造成了信用銷售的風(fēng)險(xiǎn)。

2、信用銷售風(fēng)險(xiǎn)意識有待提高與糾正，存在著“銷售越多，業(yè)績越好”，“強(qiáng)調(diào)風(fēng)險(xiǎn)會干擾銷售，影響業(yè)績，影響與客戶的關(guān)系”，“風(fēng)險(xiǎn)控制只是信用管理部門的事”等認(rèn)識誤區(qū)或錯誤。當(dāng)然也存在只強(qiáng)調(diào)信用銷售風(fēng)險(xiǎn)而忽視銷售的錯誤認(rèn)識。

3、客戶資信調(diào)查有效信息有限。鑒于國內(nèi)信用征信體系不完整，在調(diào)查客戶（包括代理商）資信時有效信息有限且分散，給資信調(diào)查帶來很大的難度。

二、工程機(jī)械行業(yè)信用銷售存在問題

1、行業(yè)內(nèi)各企業(yè)對信1134、企業(yè)信用管理工作能力有所不足。國內(nèi)開展信用銷售歷史不久，信用管理人才稀缺，如何更有效、更合理對代理商或客戶授信成為工作的難點(diǎn)，授信不夠制約銷售增長，過高造成應(yīng)收賬款壓力大。

5、信用管控與經(jīng)營目標(biāo)的矛盾。在當(dāng)前市場競爭過度狀況下，提升企業(yè)信用管控力，會影響企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)；降低企業(yè)信用管控力，會增加代理商（或客戶）信用違約率。

6、債權(quán)確保存在短板。采取分期付款為主的信用銷售方式，企業(yè)對債權(quán)確認(rèn)僅能追溯到代理商一級，一旦代理商出現(xiàn)信用風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)債權(quán)無法得到有效保障。

7、國內(nèi)當(dāng)前信用環(huán)境并不是太好，法制不健全、法治環(huán)境也不好，企業(yè)實(shí)現(xiàn)與處置債權(quán)存在一定的難度。

4、企業(yè)信用管理工作能力有所不足。國內(nèi)開展信用銷114公司信用銷售風(fēng)險(xiǎn)管理措施

公司自身的信用體系建設(shè)主要有兩個主導(dǎo)因素在影響，就是外部環(huán)境和內(nèi)部管理。

1、內(nèi)部管理

在外部環(huán)境和內(nèi)部管理兩因素中，內(nèi)部管理起到了決定的作用，充分意識信用銷售中的內(nèi)部管理作用。

（1）塑造企業(yè)信用管理文化

在企業(yè)內(nèi)樹立“做好信用治理工作是每個企業(yè)員工的共同責(zé)任”，“有效的信用治理能夠更好地促進(jìn)銷售、提升業(yè)績”，“有效的信用治理能夠更好地鞏固和發(fā)展企業(yè)與客戶的良好關(guān)系”等信用銷售風(fēng)險(xiǎn)意識，引導(dǎo)全員重視信用銷售風(fēng)險(xiǎn)，引導(dǎo)信控政策向優(yōu)良客戶傾斜，使有限的信用資金流向最需要和最有價值的客戶，以發(fā)揮更大的市場促進(jìn)作用，更好地鞏固和發(fā)展企業(yè)與優(yōu)良客戶的良好關(guān)系。

公司信用銷售風(fēng)險(xiǎn)管理措施

公司自身的信用體系建設(shè)115（2）成立信用專職管理部（資產(chǎn)部），將財(cái)務(wù)應(yīng)收賬款核算與信用管理協(xié)調(diào)統(tǒng)一

為了更好促進(jìn)銷售，同時又能加強(qiáng)應(yīng)收賬款管理，控制風(fēng)險(xiǎn)，成立風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)督部門——信用專職管理部。

通過信用管理部運(yùn)作，旨在加強(qiáng)客戶資信調(diào)查、信用評估管理、應(yīng)收賬款管理及債權(quán)管理與處置等方面工作，控制經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

規(guī)范信用銷售方式有關(guān)流程及規(guī)定，特別加強(qiáng)了對終端客戶資信調(diào)查與評估要求，加快應(yīng)收賬款信息反饋與處理程序，爭取從制度安排、流程設(shè)計(jì)、過程執(zhí)行、結(jié)果反饋等方面來監(jiān)督與控制風(fēng)險(xiǎn)

（2）成立信用專職管理部（資產(chǎn)部），將財(cái)務(wù)應(yīng)收賬款核算與信用1162、外部環(huán)境

（1）加強(qiáng)與銀行等金融機(jī)構(gòu)的合作，利用銀行業(yè)已成形并網(wǎng)絡(luò)化的征信系統(tǒng)，彌補(bǔ)對客戶資信調(diào)查有效信息不足的缺憾，加強(qiáng)與銀行的業(yè)務(wù)配合，利用現(xiàn)有資源創(chuàng)新融資方式。

（2）加強(qiáng)與信用保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)、擔(dān)保公司的合作，通過運(yùn)用信用保險(xiǎn)、擔(dān)保公司擔(dān)保等，轉(zhuǎn)移信用風(fēng)險(xiǎn)，降低銷售風(fēng)險(xiǎn)。

（3）加強(qiáng)與會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)聯(lián)系，獲取相關(guān)的信用信息與信用控制方法、手段。

2、外部環(huán)境

（1）加強(qiáng)與銀行等金融機(jī)構(gòu)的合作，利用銀117資信評估資信評估118評估分析要素包括：1、品德：具有締約資格，以往良好的信用記錄；2、資本：資產(chǎn)構(gòu)成、數(shù)量，衡量客戶財(cái)力和信用金額；3、償債能力：客戶在技術(shù)、管理、財(cái)務(wù)方面的實(shí)力，是否能夠監(jiān)控其營運(yùn)風(fēng)險(xiǎn)、提高其資產(chǎn)流動性，以創(chuàng)造足夠的現(xiàn)金流償還債務(wù)。4、獲利能力：客戶及項(xiàng)目獲得利潤的能力；5、設(shè)備情況：設(shè)備的保有量，對設(shè)備使用必須是明確的和可接受的，對行業(yè)設(shè)備的熟悉程度；6、信用金額：信用金額必須和設(shè)備用途、償債能力相匹配；7、償還方式：對信用金額的還款方式：全款、分期、按揭、融資租賃。8、抵押保障：增強(qiáng)安全性，抵押擔(dān)保物要易于估價、易于變現(xiàn)、易于取得。9經(jīng)濟(jì)環(huán)境：各種影響客戶償債能力的社會經(jīng)濟(jì)形勢及其他情況。

評估分析要素包括：119按揭按揭的起源按揭的定義按揭的法律關(guān)系按揭按揭的起源120一、按揭的起源

所謂“按揭”，譯為英文即mortgage。在現(xiàn)代英美等國，mortgage通常在兩種意義上使用：第一，泛指各種類型的物的擔(dān)保，從這一意義上來看，質(zhì)押、留置、財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)以及按揭擔(dān)保皆屬mortgage的范圍。第二，作為物的擔(dān)保的一種類型，而與質(zhì)押、留置、財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)等物的擔(dān)保形式相并列，它是指通過設(shè)定人對與特定財(cái)產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利的移轉(zhuǎn)，而擔(dān)保特定債權(quán)的擔(dān)保形式。本文討論的mortgage是指后一種意義上的Mortgage。亦有學(xué)者認(rèn)為，“按揭”一詞是從我國香港傳至大陸的，它是英語中“mortgage”的廣東話諧音。我們較傾向于第二種觀點(diǎn)。

資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件121二、按揭的定義，多見學(xué)理解釋。近代意義上的按揭，在英美法中主要是指房地產(chǎn)等的不動產(chǎn)抵押。美國傳統(tǒng)詞典解釋為“抵押人給予債權(quán)人臨時的、有條件的財(cái)產(chǎn)抵押，以此作為履行責(zé)任或償還債務(wù)的保證”。

中國大陸的按揭，指不能或不愿一次性支付房款的購房人將其與房產(chǎn)商之房地產(chǎn)買賣合同項(xiàng)下的所有權(quán)益抵押于按揭銀行，或?qū)⑵湟蚺c房產(chǎn)商之買賣合同而取得的房地產(chǎn)抵押于按揭銀行，按揭銀行將一定數(shù)額的款項(xiàng)貸給購房人并以購房人名義將款項(xiàng)交由房產(chǎn)商所有的行為之總稱。中國大陸的按揭，必須有銀行介入，并且按揭銀行介入的目的是為了促進(jìn)房地產(chǎn)交易的完成。

資產(chǎn)管理培訓(xùn)課件122三、中國大陸按揭的法律特征及涉及法律關(guān)系

現(xiàn)階段，中國大陸的按揭所涉及的法律關(guān)系一般有四個，即：

1、按揭人（購房人）因購房和房產(chǎn)商產(chǎn)生的房屋買賣關(guān)系；

2、按揭人因支付購房款向銀行貸款而產(chǎn)生的借貸關(guān)系；

3、按揭人（抵押人）將所購房屋作為按約向銀行（抵押權(quán)人）償還貸款本息的擔(dān)保所產(chǎn)生的抵押關(guān)系；

4、房產(chǎn)商為保證按揭人清償貸款與銀行產(chǎn)生的保證關(guān)系。

三、中國大陸按揭的法律特征及涉及法律關(guān)系

現(xiàn)階段，中國大陸的123在一些做法中，按揭法律關(guān)系并包括按揭人按銀行指定的險(xiǎn)種向保險(xiǎn)公司辦理保險(xiǎn)而產(chǎn)生的保險(xiǎn)關(guān)系，及當(dāng)按揭人不能按約定向銀行償付本息，則由房產(chǎn)商按原房價的一定比例回購按揭房屋所產(chǎn)生的房屋回購關(guān)系。

可以看出，按揭包括購房人、房產(chǎn)商及按揭銀行三方主體。按揭銀行既是借貸關(guān)系中的貸款人，又是保證關(guān)系中的被保證人。房產(chǎn)商既是按揭人的保證人，又是房屋回購關(guān)系中的回購人。

在一些做法中，按揭法律關(guān)系并包括按揭人按銀行指定的險(xiǎn)種向保險(xiǎn)124融資租賃融資租賃的概念融資租賃的特征融資租賃融資租賃的概念125融資租賃的概念：

融資租賃，又稱金融租賃，是指由出租人融通資金為承租人提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。是一種同時解決設(shè)備需求和資金需求的信用方式。

融資租賃的概念：126融資租賃交易主要涉及出租人、承租人和供貨人三方當(dāng)事人，并由兩個或兩個以上的合同所構(gòu)成。其具體方式是：出租人根據(jù)承租人的要求和選擇，與供貨人訂立購買合同支付貨款，與承租人訂立租賃合同，將購買的設(shè)備出租給承租人使用。在租賃期間，由承租人按合同規(guī)定，分期向出租人交付租金。租賃設(shè)備的所有權(quán)屬于出租人，承租人在租賃期內(nèi)對該設(shè)備享有使用權(quán)。租賃期滿時，設(shè)備可由承租人按合同規(guī)定留購、續(xù)租或退回出租人。

融資租賃交易主要涉及出租人、承租人和供貨人三方當(dāng)事人，127融資租賃具有以下特征

1．融資租賃是由出租人先融通資金，購進(jìn)用戶所需的設(shè)備，然后租給承租人，設(shè)備的所有權(quán)在租賃期內(nèi)始終歸屬于出租人。

2．融資租賃涉及到出租人、承租人和供應(yīng)商三方當(dāng)事人和兩個合同——購買合同和租賃合同。購買合同和租賃合同的簽訂及履行，構(gòu)成融資租賃交易的完整形式。

3．融資租賃以承租人對設(shè)備的長期使用為前提。其租期比較長，一般3年至5年，大型設(shè)備可達(dá)10年以上。租賃期間，承租人支付的租金額，足以償付出租人購置設(shè)備的費(fèi)用支出并有盈利，故被稱為“完全付清”的租賃。

融資租賃具有以下特征1284．租賃期滿，承租人對租賃設(shè)備有留購、續(xù)租或退回出租人的三種選擇權(quán)。

5．承租人對設(shè)備和供應(yīng)商具有選擇的權(quán)利和責(zé)任。融資租賃由承租人自行選定設(shè)備和供應(yīng)商，而出租人則根據(jù)承租人的意愿向其指定的供貨商購買設(shè)備并租給承租人使用。由于設(shè)備是由承租人一手選定的，所以承租人要對設(shè)備的質(zhì)量、規(guī)格、型號、數(shù)量和技術(shù)上的鑒定驗(yàn)收等負(fù)責(zé)。而且，在租賃期間，對設(shè)備的保養(yǎng)、維修、保險(xiǎn)等也由承租人承擔(dān)。

融資租憑的上述特片，使其與一般的租憑、借貸、賣賣或分期付款交易等區(qū)別開來。4．租賃期滿，承租人對租賃設(shè)備有留購、續(xù)租或退回出租人的三種129企業(yè)是如何產(chǎn)生的一、人的有限理性，要求社會分工和專業(yè)化；二、分工和專業(yè)化要求合作和交易；三、企業(yè)可以約束人的有限理性和機(jī)會主義，減少交易費(fèi)用。企業(yè)是如何產(chǎn)生的一、人的有限理性，要求社會分工和專業(yè)化；1301、人是有限理性的。分工和專業(yè)化可以減少重復(fù)學(xué)習(xí)、重復(fù)