西方法律思想史ppt

西方法律思想史zhaocs@西方法律思想史·導(dǎo)論一、什么是法律思想和法律思想史二、西方法律思想史的主要內(nèi)容三、學習西方法律思想史意義四、如何學習西方法律思想史五、參考書目與網(wǎng)站

一、什么是法律思想和法律思想史（一）法律思想：

對法律現(xiàn)象系統(tǒng)思維的結(jié)晶。

1、從思維形式看，人對法律的思維有四個層次：（1）法律感受、法律心理。（2）法律觀點。（3）法律觀念。（4）法律理論或?qū)W說：主要是思想家、法學家和法學流派的思想理論,本課主要是這個意義上的。

（一）法律思想

2、從思想對象/內(nèi)容來看，有四個方面：（1）法思想：①什么是法（法的本體論）；②法來源于哪里（法的淵源論）；③法有什么作用（法的價值論）。（2）法治思想：專制與以法治國；民主與依法治國的思想。（一）法律思想

（3）法制思想：對法律制度的安排以及部門法律如何制定與改進等的思想。（4）法學思想：如何研究和發(fā)展法學的思想?！胺▽W學”、“比較法學”。（一）法律思想

3、法律制度和部門法與法律思想的關(guān)系：（1）弗里德曼：法典背后有強大的思想運動。

（2）考文：支撐法律大廈的支柱是法律背后的法律精神。

（二）什么是法律思想史

人類對法律現(xiàn)象認識的發(fā)展史，也是法律理論（學說）進化的歷史，是研究歷史上關(guān)于法的理論思維的科學。它是基礎(chǔ)法學的組成部分。在法學專業(yè)課程體系中不是重點但是難點，研究和學習它需要史學的思維和法學的思維。三.西方法律思想史和法理學的核心觀念

①正義：

柏拉圖和諧的正義亞里士多德平等的正義羅爾斯機會公平的正義。

②法治亞里斯多德：“法治應(yīng)包括兩種意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律?！备焕眨毫挤ū仨毷强梢赃m用的法律。③法律的三個層面亦即“應(yīng)然法”與“實然法”的關(guān)系法律應(yīng)該是怎樣的（自然法學）；法律實際上是怎樣的（實證法學）；法官的判決被執(zhí)行的結(jié)果（行為法學）④、法律與公共權(quán)力的關(guān)系：分權(quán)與制衡理論三權(quán)分立：“當立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個人或同一個機關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了。因為人們將要害怕這個國王或者議會制定暴虐的法律，并暴虐地執(zhí)行這些法律?！薄叭绻痉?quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，自由也就不存在了。如果司法權(quán)同立法權(quán)合而為一，則將對公民的生命和自由實行專斷的權(quán)力，因為法官就是立法者?！?/p>

“一切有權(quán)的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗。有權(quán)的人使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止?！薄皬氖挛锏男再|(zhì)來說，要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力來約束權(quán)力。”“權(quán)力必致腐化，絕對的權(quán)力絕對地腐化”?！叭绻痉?quán)同行政權(quán)合而為一，法官便將握有壓迫者的力量。”“如果同一個人或是由重要人物、貴族或平民組成的同一個機關(guān)行使這三種權(quán)力，即制定法律權(quán)、執(zhí)行公共決議權(quán)和裁判私人犯罪或爭訟權(quán)，則一切便都完了?！雹菟痉í毩⒈举|(zhì)是“法律至上”。

1954年憲法第78條“人民法院獨立進行審判，只服從法律?！爆F(xiàn)行憲法第126條“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉?！倍?、西方法律思想史的主要內(nèi)容研究歐洲和北美地區(qū)思想家、法學家和法學流派的法律思想及其產(chǎn)生、發(fā)展和演變規(guī)律。

恩格斯：“歷史從哪里開始，思想進程也應(yīng)當從哪里開始”。

1、空間范圍

2、時間范圍

3、代表人物

4、發(fā)展特點

1、空間范圍：

“西方”既是一個地理概念，更是一個文化概念，主要是西歐和北美。思想家們集中所在的地區(qū)是動態(tài)的，大致的趨勢是：古希臘—>古羅馬—>歐洲腹地—>北美?，F(xiàn)當代法學流派及其法學家主要集中在美國，有些歐洲法學家如法國馬里坦、奧地利凱爾森后來都加入了美國國籍。2、時間范圍五個大階段：①古希臘羅馬：前8世紀至公元476年②中世紀：476年至1640年③資本主義革命時期：1640年至18世紀④自由資本主義時期：19世紀⑤現(xiàn)代資本主義時期：19世紀末20世紀初至今（又可為20世紀60年代前后兩個階段）。

3、代表人物

（1）古希臘羅馬：蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德、伊壁鳩魯；西塞羅、“五大法學家”。

（2）中世紀：奧古斯丁、阿奎拉、馬基雅弗利、布丹、加爾文。3、代表人物

（3）革命時期：荷蘭的格老秀斯和斯賓諾莎，英國的霍布斯和洛克，美國的杰斐遜、潘恩和漢密爾頓，法國的孟德斯鳩和盧梭，德國的普芬道夫、康德和黑格爾，意大利的貝卡利亞等。（4）自由時期：開始形成流派，邊沁、約翰·密爾、奧斯丁、梅因、薩維尼、施塔姆勒。3、代表人物

（5）現(xiàn)當代：①20世紀60年代前：

新自然法學：馬里坦、富勒、羅爾斯、德沃金

新分析法學：凱爾森、哈特等；

社會法學：狄驥、龐德、弗蘭克等3、代表人物

②20世60年代后：綜合法學：霍爾、博登海默、伯爾曼經(jīng)濟分析法學：科斯、波斯那、馬勞伊等；行為法學：舒伯特、布萊克新自由主義法學：哈耶克、諾錫克3、代表人物

“左派”法學：批判法學（肯尼迪、昂格爾）、西方馬克思主義法學（哈貝馬斯、阿爾都賽、享特、霍維茨等）

、女權(quán)主義法學（麥金儂）4、發(fā)展特點

讓我們沿著西方法律思想從古到今發(fā)展的漫長軌跡作一次簡短的旅行，并指出漫游這種歷史花園的主要路徑。

4、發(fā)展脈絡(luò)

古代希臘是西方法律思想的發(fā)源地。古希臘哲人們努力尋找一種普遍法則，以指導(dǎo)人類的善良生活，于是，他們找到了正義和自然法，并在法學史上最早提出了法治問題。4、發(fā)展特點

古羅馬時代，由于商品經(jīng)濟的高度發(fā)展，國家版圖的空前擴大，公民的權(quán)利和平等問題成為法律和法學的主題，羅馬法與羅馬法學相映生輝，使古代西方法學發(fā)展到鼎盛時期。4、發(fā)展特點

中世紀，基督教教義不僅被視為人類心靈中唯一真理，也被視為治國方略和個人行為準則。教義取代了法律，法學成為神學的奴婢。最大貢獻是促成了西方人的法律信仰意識。

文藝復(fù)興運動帶來法學的復(fù)興，法學家開始重新用人的眼光來看待法律。4、發(fā)展特點

資產(chǎn)階級革命時期，以古典自然法學說的出現(xiàn)為標志，迎來了西方法學的輝煌時代，自然權(quán)利、自然法、契約論、自由、平等、人權(quán)成為法學的主題，法治觀念深入人心。古而有之的法治要求第一次從理論變成現(xiàn)實。這是法律史前所未有的飛躍。為真正科學的法學的創(chuàng)立，為真正公正的法治的出現(xiàn)開辟了道路。4、發(fā)展特點

資本主義建立政權(quán)之后，為資本主義自由競爭服務(wù)的法律思想如功利主義法學、自由主義法學、實證法學開始出現(xiàn)。古典自然法學派一枝獨秀的局面開始被打破。4、發(fā)展特點

當西方法學家們還在為資產(chǎn)階級法學的發(fā)展爭論不休的時候，馬恩已開始提出歷史唯物主義法學觀。當西方各國尚在為資產(chǎn)階級法制大廈添磚加瓦的時候，布爾什維克已在俄國推翻了資產(chǎn)階級法治的基礎(chǔ)。馬克思主義法學和社會主義法制的出現(xiàn)，導(dǎo)致了西方法律和法學的危機。4、發(fā)展特點

自19世紀下半葉，西方法學界出現(xiàn)了種種新思潮。西方法學從古典自然法學一統(tǒng)天下變成三強鼎立，反映了資產(chǎn)階級建立法治政權(quán)后，對法律發(fā)展方向的爭論和困惑；不同利益集團對法制建設(shè)的不同要求。4、發(fā)展特點

在20世紀60年代以前，西方法學研究的重點體現(xiàn)在三個問題上：法律的內(nèi)容、法律的形式和法律的價值，分別形成社會法學、分析法學、新自然法學三大流派。三派長期論戰(zhàn)不休，使西方法學界處于分裂狀態(tài)。4、發(fā)展特點

將法律的內(nèi)容、形式和價值割裂開，甚至對立起來，不僅在法學方法上不科學，而且影響法學的發(fā)展和法律的完善。20世紀60年代以來，這一問題引起了一些西方學者的注意，他們提出了建立統(tǒng)一法學（綜合法學）的任務(wù)。

4、發(fā)展特點

與此同時（二戰(zhàn)以后），西方新興的法學流派令人目不暇接，主要有經(jīng)濟分析法學、行為法學、新自由主義法學、批判法學和西方馬克思主義法學等。20世紀末又出現(xiàn)法律全球化思潮。三、學習西方法律思想史的意義

學習西方法律思想史的意義

1、有助于我們體會法律的精神

2、有助于我們對法律現(xiàn)象進行反思

3、有助于我們加深我們對法律制度的理解

4、有助于對司法實踐的指導(dǎo)

法律不只是國家制定和推行的規(guī)條（實證法學），還是人類規(guī)范其行為、解決其沖突、建立合作、分配利益、建構(gòu)社會秩序和實現(xiàn)正義的規(guī)則和程序（自然法學和社會法學）。

實證法學并不反對法律要求合乎正義，只是人們無法回答什么是正義和一個法律是否合乎正義。凱爾森的“正義相對論”。

有志于從事法律實務(wù)的人，要學好理論法學，猶如一個遠行者要多帶盤纏和食物，雖然他并不打算開餐館和做美食家，但這些東西對他旅行是必不可少的，而且目標越遠大，要帶的盤纏和食物就要越多。四、如何學好西方法律思想史如何學習西方法律思想史

1、把法律思想史與制度史結(jié)合起來學習

2、以思想家和法學家對法律的著述為核心，把握思想家和法學家的基本思想

3、圍繞主要的法學流派學習法律思想史五、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書

Ⅰ教材

國內(nèi)部分：

《西方法律思想史》嚴存生主編，法律出版社2004《西方法學史》何勤華著，中國政法大學出版社1996年

國外部分：

《法理學》[英]韋恩·莫理森著，武大出版社2003

《法律之門》[美]博西格諾等著，華夏出版社2002

《西方法律思想簡史》[愛]凱利著，法律出版社2002

四、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書

Ⅱ?qū)Ｖ?/p>

《西方法治主義的源與流》汪太賢著法律出版社2001《現(xiàn)代西方法學流派》

呂世倫主編，大百科全書出版社，2000《二十世紀西方法哲學思潮研究》

張文顯著，法律出版社，1996《法哲學經(jīng)緯》倪正茂著，上海社科院出版社，1996《法律與革命》[美]伯爾曼著大百科全書出版社1993《外國法系精神》郭成偉主編政法大學出版社，2001四、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書Ⅲ原著（中譯本）：《理想國》柏拉圖著《法律篇》柏拉圖著《政治學》亞里士多德著《論共和國、論法律》西塞羅著《法學階梯》蓋尤斯著《圣經(jīng)》（續(xù)）四、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書

Ⅲ原著（中譯本）：《法學總論》查士丁尼《阿奎那政治著作選》托馬斯·阿奎那《君主論》馬基雅弗利《神學政治論》斯賓諾莎《利維坦》霍布斯《政府論》洛克《論法的精神》孟德斯鳩《社會契約論》盧梭四、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書

Ⅲ原著（中譯本）：《杰斐遜文選》杰斐遜《潘恩選集》《聯(lián)邦黨人文集》《法的形而上學原理》康德《法哲學原理》黑格爾《論自由》密爾《古代法》梅因四、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書Ⅲ原著（中譯本）：《人和國家》馬里旦《正義論》羅爾斯《認真對待權(quán)利》沃爾金《法與國家的一般理論》凱爾森《法律的概念》哈特《憲法論》《憲法學教程》狄驥《通過法律的社會控制》龐德四、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書Ⅲ原著（中譯本）：《論經(jīng)濟與社會中的法律》馬克斯·韋伯《社會成本問題》科斯《法律的經(jīng)濟分析》波斯那《法和經(jīng)濟學》考特、尤倫《制度法論》麥考密克、魏因貝格爾《自由秩序原理》哈耶克《現(xiàn)代社會中的法律》昂格爾四、參考書與網(wǎng)站：（一）參考書（二）相關(guān)網(wǎng)站：1、法律史學術(shù)網(wǎng)

/2、法律思想網(wǎng)

/第一講：學點西方法律思想史西方法律思想史的主要內(nèi)容

1、西方的概念

2、法律思想史與法律制度史的關(guān)系

3、法律思想史以思想家和法學家對法律的著述為核心學習西方法律思想史的意義

1、有助于我們體會法律的精神

2、有助于我們對法律現(xiàn)象進行反思

2、有助于我們加深我們對法律制度的理解如何學習西方法律思想史

1、把法律思想史與制度史結(jié)合起來學習

2、把握思想家和法學家的基本思想

3、圍繞主要的法學流派學習法律思想史第二講：古希臘的法律思想古希臘法律思想概述

柏拉圖的法律思想亞里士多德的法律思想古希臘法律產(chǎn)生的社會背景古希臘社會政治制度：1、城邦制度；2、奴隸制度；3、民眾法庭古希臘法律思想的主要歷史階段：1、前8世紀至前5世紀（荷馬時期）：自然哲學家的法律思想，包括米利都學派的阿那克西曼德（Anaximander，前611-前546），畢達哥拉斯（Pythagoras，前580-前500），愛非斯的赫拉克里特（Herakleites，前540-前480）；智者學派的法律思想，代表人普羅泰戈拉（Protagoras，前481-前411）（人是萬物的尺度）

2、前5世紀至前4世紀（鼎盛時期）：蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德 3、前4世紀末至前3世紀（希臘化時期）：伊壁鳩魯（Epikonros，前341-前270）的社會契約說；斯多葛學派的自然法思想，代表人物芝諾（Zenon，前336-前264）、狄歐根尼（犬儒學派）。古希臘法律思想的特點（狄奧尼索斯與阿波羅）：自由精神、自然法思想、民主與法治精神、世界主義柏拉圖的法律思想柏拉圖（Plato,前427-前347）的生平及其主要法律著作:《理想國》（《國家篇》）、《政治家篇》、《法律篇》柏拉圖的理想國（國家篇：第6、7卷）

1、社會成員等級制：掌國者（金，理性、智慧）；武士（銀，意志，勇敢）；普通人（銅鐵，情欲，安分守己）

2、理想國中的家庭：妻子共有，子女公育（5040戶，420*12個部落），計劃生育

3、理想國中的經(jīng)濟制度：財產(chǎn)公管

4、理想國中的教育：音樂與體育，集中教育柏拉圖的哲學王由人治向法治的轉(zhuǎn)變柏拉圖的生平與著作（一）柏拉圖（公元前427～公元前347年），生于雅典的一個貴族之家。他的父母都是名門望族的后裔，母親更是著名的政治改革家梭倫的后代。由于出身高貴，自幼即受到良好的教育。從20歲起受教于蘇格拉底，從事哲學學習和研究。曾一度渴望在政治上嶄露頭角，但公元前399年蘇格拉底被處死刑，使他放棄了從事政治的愿望。后流亡國外，40歲后回雅典并創(chuàng)立了“阿卡德米學園”。在學園中，柏拉圖一邊講學，培養(yǎng)人才；一邊著述，宣講其哲學和政治哲學，前后達41年之久。該學園在歷史上延續(xù)了900年，是全希臘文化知識的中心。柏拉圖的生平與著作（二）柏拉圖是歐洲歷史上第一位保留下完整著作的思想家，前后共著對話25篇。有關(guān)政治法律理論的著作主要有三部，即《理想國》（成于壯年）、《政治家篇》（成于中晚年）、《法律篇》（絕筆）。一般說來，《理想國》代表了他對政治和社會的主要理想，而《法律篇》則是面對現(xiàn)實所寫成的有關(guān)法治的著作。哲學王與人治論柏拉圖認為，哲學王通過知識進行統(tǒng)治，比法律統(tǒng)治具有很大的優(yōu)越性，法律遠不如和哲學家的智慧相比。因為：(1)哲學家所掌握的是一種真理，它比國家機關(guān)所制定的法律要高明得多；(2)“法律者強者之所好”，而現(xiàn)實中的法律并不必然體現(xiàn)正義，而惡法并非真正的法律；(3)法律是刻板和固定的，而政治本身是柔性的。而哲學家的知識可以隨機應(yīng)變；(4)一切社會都需要和諧，而這只有哲學家通過智慧才能達到這一目標。柏拉圖法律思想的主要評價第一，法治主義思想是西方法律傳統(tǒng)源遠流長的一個傳統(tǒng)，對西方近代法治主義的復(fù)興具有深遠的影響，并成為羅馬法的重要思想基礎(chǔ)；第二，概括了古希臘政治哲學的精髓：最好的政治是難以實現(xiàn)的，而防止最壞的政治是可能的，這就是，必須運用至高無上的法律進行統(tǒng)治。第三，關(guān)于“混合政體”的研究以及“分權(quán)原則”的論述，被學者譽為三權(quán)分立的原型。第四，集體主義方法論也開創(chuàng)了后世以集體為單位研究國家、法律學說的先河，在柏拉圖的理念中，個人只是城邦的工具和手段，并無獨立存在的價值。亞里士多德的法律思想亞里士多德（Aristotle,前384-前322）生平及其主要法學著作：《政治學》《尼各馬科倫理學》《雅典政制》亞里士多德對柏拉圖的批評（政治學卷二）：一個盡量趨向整體化的城邦必然走向消亡亞里士多德的城邦政治理論

1、人類在本性上是政治的動物

2、城邦政體理論：城邦以正義為原則 君主政體 貴族政體共和政體 僭主政體寡頭整體民主政體亞里士多德正議論：

1、正義是建立社會秩序的基礎(chǔ)

2、政治正義的基本原則

3、法律的正義與衡平的正義亞里士多德的法治理論：

1、法治的兩層含義

2、法治優(yōu)于人治Aristotle,前384-前322亞里斯多德的生平（一）亞里士多德（Aristotle，前384－前322年）是古希臘繼柏拉圖之后又一位對西方文明產(chǎn)生久遠影響的人物，馬恩稱其為古代最偉大的思想家、最博學的人、掌握著百科全書式的科學。亞氏作為柏的學生，以“吾愛吾師，吾更愛真理”的精神，構(gòu)筑了古代西方最為龐大的思想體系。其思想是古希臘思想發(fā)展的最高峰。亞里斯多德的生平（二）亞氏生活于馬其頓統(tǒng)治希臘時期，一生與馬其頓統(tǒng)治集團有著密切聯(lián)系。384BC生于希臘北方，父親是馬其頓王的御醫(yī)。17歲（367BC）進柏拉圖學園學習（21年），在柏死后離開雅典。348BC（36歲）到小亞細亞游歷和講學，與阿塔爾尼亞城僭主養(yǎng)女結(jié)婚。三年后城邦為波斯人征服，亞逃往到米底勒尼。343BC（41歲）應(yīng)馬其頓王邀請，任太子亞歷山大的教師（7年）。亞里斯多德的生平（三）336BC亞歷山大即位并開始東征，亞氏回到雅典，在呂克昂（Luceion）神廟（阿波羅神廟）附近創(chuàng)辦呂克昂學園，從事教研活動達13年之久。亞氏的重要著作都是在這里寫成的。323BC亞歷山大于征戰(zhàn)中病死，雅典的親馬其頓政府被推翻，亞氏被雅典反馬其頓黨控以“不敬神明”之罪。亞氏逃離雅典，322BC病逝，享年62歲。國家論：國家的起源與目的1、自然起源論：人—>家庭—>村社—>國家或城邦。這一過程是人的本性使然：“人是城邦的政治動物”，人類天然有一種過城邦政治生活的愿望。人從來沒有也不可能以單獨的個人而存在，只有野獸和神能脫離社會和國家。家庭、城邦的形成出自人類自然合群的本性，城邦是政治團體發(fā)展的最高形式。國家論：個人與城邦的關(guān)系“國家高于個人”個人與國家的關(guān)系猶如部分與整體的關(guān)系，個人只有在國家之中，作為國家的一部分，才能發(fā)展他的能力，才能實現(xiàn)他自己。這好比一只手只有當它與活著的身體結(jié)合在一起的時候才能實現(xiàn)它的目的。國家論：城邦或國家的目的城邦是實現(xiàn)善德（正義）的手段：“我們見到每一個城邦（城市）各是某一種類的社會團體，一切社會團體的建立，其目的總是為了完成某些善業(yè)……，社會團體中最高而包含最廣的一種，它所求的善業(yè)也一定是最高而最廣的：這種至高而廣涵的社會團體就是所謂‘城邦’”。國家論：政體學說“政體”的三種含義：（1）“這個名詞的意義相同于‘公務(wù)團體’，而公務(wù)團體就是每一城邦‘最高治權(quán)的執(zhí)行者’，最高治權(quán)的執(zhí)行者則可以是一人，也可以是少數(shù)人，又可以是多數(shù)人”。—相當于今天“政體”。（2）“是城邦公職的分配制度，公民團體憑這個制度分配公職時，或以受職人員的權(quán)能為依據(jù)”?！喈斢诮裉臁皣w”。國家論：政體學說（續(xù)一）（3）“政體（憲法）為城邦一切政治組織的依據(jù)，其中尤其著重于政治所由以決定的‘最高治權(quán)’的組織?！薄喈斢诮裉臁皯椃ā薄！白罡咧螜?quán)”抓住了政體的基本內(nèi)涵，把政體同憲法聯(lián)系起來，對西方法律文明界定政治結(jié)構(gòu)產(chǎn)生了重要影響。

亞氏的“政體”學說主要指第一種。國家論：政體學說（續(xù)二）政體的要素（1）議事機能：具有最高權(quán)力，三種安排：把一切事項交給全體和某些公民審議裁決，屬平民主義和寡頭主義；把某些事項交給全體公民，而把另一些事項交給某些公民審議，貴族政體和共和政體。（2）行政機能（略）（3）審判機能：構(gòu)成有三種形式：從全體和部分公民中選撥陪審員審斷一切案件，平民和寡頭性質(zhì)；某些法庭的成員從全體、另一些法庭則從部分公民中選拔，貴族和共和性質(zhì)。國家論：政體學說（續(xù)三）政體的分類標準：①根據(jù)執(zhí)政者人數(shù)的多少；②根據(jù)統(tǒng)治所趨向的目的。分為正常政體和變態(tài)政體?！斑@一人或少數(shù)人或多數(shù)人的統(tǒng)治要是旨在照顧全邦共同利益，則由他或他們所執(zhí)掌的公務(wù)團體就是正宗政體。反之，如果他或他們所執(zhí)掌的公務(wù)團體只照顧自己一人或少數(shù)人或多平民群眾的私利，那就必然是變態(tài)政體”。國家論：政體學說（續(xù)四）（1）正常政體，指不問統(tǒng)治者人數(shù)，只要是為城邦整體共同的善而組成并有效能的政體。包括統(tǒng)治者為一人的君主政體（相當于哲學王統(tǒng)治）、為少數(shù)人的貴族政體、為多數(shù)人的共和政體；（2）變態(tài)政體又稱腐敗政體，包括為君主私人利益而凌駕于人民之上的僭主政體、為富有者利益而凌駕于平民之上的寡頭政體、為平民利益而對富有者進行限制的民主政體。國家論：政體學說（續(xù)五）六種政體：三種常態(tài)：君主政體、貴族政體、共和政體；三種變態(tài)：民主政體、寡頭政體、僭主政體。理想政體是共和政體。第一，前兩種在現(xiàn)實中幾乎不存在；第二，共和政體是由中產(chǎn)階級執(zhí)掌政權(quán)的政體。城邦有極富、極貧和中產(chǎn)階級三個等級，極富階級逞強好勝，易犯重罪；極貧階級懶散無賴，易犯小罪；只有中產(chǎn)階級最能服從理性而達到正義。中產(chǎn)階級擁有適度的財產(chǎn)，既不象窮人那樣希圖別人的財物，也不象富人那樣容易引起別人的覬覦；最能“恪守中道”，“是最安穩(wěn)的公民的階級”，是富有和貧窮二個極端階級之間矛盾的“仲裁者”，所以“最好的政治社會是由中等階級的公民組成的”。三、法律論什么是法律1、法律是實現(xiàn)正義的制度：“要使事物合乎正義（公平），須有毫無偏私的權(quán)衡，法律恰恰是這樣一個中道的權(quán)衡?！薄胺傻膶嶋H意義應(yīng)該是促成全邦人民都能進于正義和善德的（永久）制度?！?、法律是理性的體現(xiàn)：“法律恰恰是免除一切情欲影響的神祗和理智的體現(xiàn)”。綜上所述：法律作為一種制度，從應(yīng)然角度看，是人之理性和城邦之正義的體現(xiàn)，是衡量人們行為的標準。法律論：法律與正義的關(guān)系法律來源于正義、體現(xiàn)正義并以實現(xiàn)正義為根本目的。1、正義是法律的目的，法律是實現(xiàn)正義的手段。“法律的實際意義應(yīng)該是促成全邦人民都能進于正義和善德的（永久）制度?！?、法律是正義的體現(xiàn)。“城邦以正義為原則，由正義衍生的禮法，而憑以判斷（人間的）是非曲直，正義恰正是樹立社會秩序的基礎(chǔ)”；“要使事物合乎正義（公平），須有毫無偏私的權(quán)衡，法律恰恰是這樣一個中道的權(quán)衡?！狈烧摚悍傻姆诸?、基本法與非基本法?；痉闯前顟椃?；非基本法指涉及城邦公民在買賣、貿(mào)易、賠償以及城邦在稅收、維持治安等方面的法律。2、自然法與人定法。自然法反映和調(diào)整自然秩序，如主仆之間、父子之間、夫妻之間的關(guān)系。人定法源于自然法。這種分類方法對西方法律文化產(chǎn)生了重要影響。3、良法與惡法?！跋鄳?yīng)于城邦政體的好壞，法律也有好壞，或者是合乎正義，或者是不合乎正義?！狈彩窃谡Ｕw下制定的法律為良法，而在變態(tài)政體下制定的法律則為惡法。法治應(yīng)該以良法為基礎(chǔ)和前提。4、習慣法與成文法。法治論

亞里斯多德經(jīng)常這樣設(shè)問：“由最好的一人或由最好的法律統(tǒng)治哪一方面較為有利？”亞里斯多德的回答同恩師柏拉圖早年的回答截然不同：“法治應(yīng)當優(yōu)于一人之治”，“讓一個個人來統(tǒng)治，這就在政治中混入了獸性的因素”。法治論：法治的含義

法治的定義：“法治應(yīng)該包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的的法律又應(yīng)該是本身是制定得良好的法律?！雹佟傲挤ā笔乔疤帷Ａ挤础爸贫ǖ脙?yōu)良”并維護中產(chǎn)階級利益的法。②“普遍服從”是法治要求?！胺蓱?yīng)在任何方面受到尊重而保持無上的權(quán)威，執(zhí)政人員和公民團體只應(yīng)在法律（通則）所不及的‘個別’事例上有所抉擇，兩者都不該侵犯法律”，邦國雖有良法，要是人民不能全都遵循，仍然不能實現(xiàn)法治”。對柏拉圖公有制的批評 “凡是屬于最大多數(shù)人的公共事物常常是最少受人照顧的事物，人們關(guān)懷自己的所有，而忽視公共的事物；對于公共的一切，他們至多只留心到其中對他個人有些相關(guān)的事物?！?“財產(chǎn)可以在某一方面（在應(yīng)用時）歸公，一般而論則應(yīng)屬私有……?！a(chǎn)業(yè)私有而財物共有’是比較妥善的財產(chǎn)制度”人在本性上是一個政治的動物

“人類雖在生活上有用不著相互依賴的時候，也有樂于社會共同生活的自然性情……，人類僅僅為了求得生存，就已有合群而組成并維持政治團體的必要了?！眮喞锸慷嗟碌恼w學說 “政體（政府）的以一人為統(tǒng)治者，凡能夠照顧全邦人民利益的，通常就稱為‘王制（君主政體）’。凡政體的以少數(shù)人，雖不是一人而又不是多數(shù)人，為統(tǒng)治者，則稱‘貴族（賢能）政體’——這種政體加上這樣的名稱或是由于這些統(tǒng)治者都是‘賢良’，或是由于這種政體對于城邦及其人民懷抱著‘最好的宗旨’。末了一種，以群眾為統(tǒng)治者而能照顧到全邦人民公益的，人們稱它為‘共和政體’……” “相應(yīng)于上述各類型的變態(tài)政體，僭主政治為王制的變態(tài)；寡頭政體為貴族政體的變態(tài)；平民政體為共和政體的變態(tài)。僭主政體以一人為治，凡所設(shè)施也以他個人的利益為依歸；寡頭（少數(shù)）政體以富豪的利益為依歸；平民政體則以窮人的利益為依歸。三者都不照顧城邦全體公民的意志?！闭螜?quán)利的分配原則 “政治權(quán)利的分配必須以人們對于構(gòu)成城邦各要素的貢獻的大小為依據(jù)。所以，只有人們的具有門望（優(yōu)良血統(tǒng)）、自由身份或財富，才可以作為要求官職和榮譽（名位）的理由。受人官職的人必須是自由人和納稅人（捐輸者）；完全由奴隸來組成一個城邦當然決不成事，完全由窮漢來組織也好不了多少。但我們還必須指出，除了財富和自由之外，正義的品德和軍人的習性（勇毅）也是不可缺少的要素；人們倘使要共處于一個城邦當中，就應(yīng)該各各具有這些要素。前兩個要素為城邦所由存在的條件，后兩個要素則為城邦所由企求并獲致優(yōu)良生活的條件?！狈峙涞恼x與矯正的正義（一）分配正義：以承認人際天生的體力和智力的不平等性為前提；求得比例的相稱，即根據(jù)每個人的功績、價值來分配財富、官職、榮譽、地位和社會權(quán)利等。強調(diào)在政治領(lǐng)域的分配方面按照個人的價值進行，實現(xiàn)“比值相等”。分配正義的難點在于：對價值每個人有不同的說法，如平民派認為自由才是價值；而寡頭派認為，財富才是價值；而貴族派則認為高貴就是德性。因此必須考慮多種價值，并按比例來分配社會資源。分配的正義與矯正的正義（二）矯正正義，又稱“交換正義”，以承認人的等價性為前提。反映人們之間的絕對平等關(guān)系。適用于人際：（1）自愿交換關(guān)系（如契約）；（2）非自愿交往關(guān)系（如法官對案件的審理、執(zhí)行）。在自愿交換關(guān)系中：強調(diào)“數(shù)量相等”，即交換行為一方所得必須與他方所得在數(shù)量上相等；在非自愿交往關(guān)系中：當一個人對另一個人造成了損害，使其蒙受損失時，就要從損害方的好處中拿出一些加到蒙受損失的人那里，補償其損失（強調(diào)損害與賠償?shù)钠降?、罪過與懲罰的平等）?！胺伞钡恼x與“衡平”的正義（“l(fā)egal”and“equitable”justice）（1）亞氏認為：“法律的正義”建立在“算數(shù)”等式的基礎(chǔ)之上，“它無法區(qū)分”一個違犯法律規(guī)則的人“是好人還是壞人”；“這種法律只注重傷害的典型特征，而且平等地對待各當事人……”（2）“衡平”的正義，雖然也是一種正義，但卻是一種“對法律正義的矯正”，是一種“更高的”正義?！霸趪栏褚饬x上，衡平法上的人……對于其權(quán)利并不是一個固執(zhí)己見者，盡管法律站在他這一邊，但他索取的比他應(yīng)得的要少……。衡平法指示我們要同情人性的脆弱……；不要斤斤計較……錙銖必計。它指示我們……通過協(xié)商來解決糾紛，而不是通過暴力來解決；與訴訟相比，人們更愿意選擇公斷——因為公斷人是通過對案件的衡平來審理案件的，而法官則是依據(jù)嚴格的法律來判案的，而且，公斷人被明確地賦予了衡平所需要的完整而可靠的權(quán)利?！狈ㄖ蝺?yōu)于人治“若要求由法律來統(tǒng)治，即是說要求由神祗和理智來統(tǒng)治；若要求由一個個人來統(tǒng)治，便無異于引狼入室。因為人類的情欲如同野獸，雖至圣大賢也會讓強烈的情感引入歧途。惟法律擁有理智而免除情欲”斯多噶學派學派的法律思想斯多噶學派（StoicSchool）的奠基者是芝諾（Zenon，約公元前350-公元前260，也有說公元前336-公元前264），祖藉塞普路斯，后來到雅典，因為沒有地方可供講學，遂利用城門的走廊（Stoa），將聽眾召集在一起（希臘城市的城門有半圓型的回廊，類似于中國庭園的明柱敞廊，人可在內(nèi)散步聊天兒，行路疲乏的人可稍坐休息），其宣講的哲學就稱為“門廊哲學”（Stoicism），研究該學問原人被稱為斯多噶主義者（Stoiker），他們構(gòu)成的學派被稱為斯多噶學派（StoicSchool）。斯多噶學派學派的基本觀點芝諾認為“自然”法則遍及整個宇宙，其實質(zhì)是理性，所有的人都分享同樣的宇宙理性，每個人都是一個“微觀宇宙”，它反映了“宏觀宇宙”。一切自然過程，如疾病、死亡，都遵循不變的自然法則，沒有一件事是偶然發(fā)生的，人們必須學習和命運妥協(xié)，無論是幸運還是悲苦，人們都須以最平靜的心態(tài)接受。當一個人無所畏懼、對命運安之若素時，人們就把這種狀況稱為“斯多噶式的鎮(zhèn)定”。在法學中，遍及宇宙的理性是正義和法律的基礎(chǔ)，這一觀念導(dǎo)致人們對一種普適權(quán)利的思考，這種權(quán)利被稱為自然權(quán)利，它建立在不受時空限制的理性之上，不隨時間、地點、國別或者種族而變化。在斯多噶主義者看來，各國的法律只是不充分地模仿自然法而已，理想的狀態(tài)是建立一個所有的人在理性指引下和諧共處的世界國家。斯多噶學派的自然法思想為此后的羅馬法學甚至啟蒙時代的古典自然法學奠定了理性基礎(chǔ)。

第三講古羅馬的法律思想古羅馬法律思想概述西塞羅的法律思想羅馬法學家古羅馬法律思想概述古羅馬法律思想產(chǎn)生的地理文化背景、地理環(huán)境、與希臘文明的承繼關(guān)系古羅馬法律思想的歷史變遷及主要成就：1、王政時代（前753-前509）（羅慕努斯建城與圖里烏斯改革）；2、共和時代（前509-前27年）（十二銅表法）；3、帝國時代（前27年-公元7世紀，公元395年羅馬帝國分裂為東西兩部分，476年，西羅馬帝國滅亡）（公元529年至534年頒布民法大全：查士丁尼法典、學說匯篡、法學階梯、查士丁尼新律）。后期斯多葛學派：塞留卡（尼祿的老師）、馬可.奧略留（羅馬皇帝，“人就是卑微的靈魂所負載的一具尸體”）古羅馬法律思想的特點

1、古希臘的法律思想是由哲學家表述的，古羅馬的法律思想者主要擇業(yè)法律家加以闡釋和說明；2、以自然法為核心觀念；3、注重效用性、實利性和實踐性；4、重視對私法和個人權(quán)利保護的研究自然法思想對羅馬法的影響（一）自然法成為正義的代名詞。自然法的思想特別在西塞羅的著作中反映得特別明顯。西塞羅論證了自然法的幾個重要特征：(1)自然法是與本性相結(jié)合的人類的正確理性；(2)自然法無處不在，超越時空與人類情感；(3)上帝是自然法的創(chuàng)造者、宣告者和執(zhí)行法官；(4)自然法意味著一種終極的價值標準，即使違反自然法的規(guī)定在一時可以逃避現(xiàn)行法律的制裁，但卻不可能逃脫終極的懲罰。自然法思想對羅馬法的影響（二）真正的法律是與本性相合的正確的理性；它是普遍適用的、不變的和永恒的；它以其指令提出義務(wù)，并以其禁令來避免做壞事。此外，它并不無效地將其指令或禁令加于善者，盡管對壞人也不會起任何作用。試圖去改變這種法律是一種罪孽，也不許試圖廢除它的任何部分，并且也不可能完全廢除它。我們不可以元老院和人民大會的決定而免除其義務(wù)，我們也不需要從我們之外來尋找其解說者或解釋者。羅馬和雅典將不會有不同的法律，也不會有現(xiàn)在與將來不同的法律，而只有一種永恒、不變并將對一切民族和一切時代有效的法律；對我們一切人來說，將只有一位主人或統(tǒng)治者，這就是上帝，因為他是這種法律的創(chuàng)造者、宣告者和執(zhí)行法官。無論誰不遵從，逃避自身并否認自己的本性，那么僅僅根據(jù)這一事實本身，他就將受到最嚴厲的刑罰，即使是他逃脫了一般人所認為的那種懲罰。自然法思想對羅馬法的影響（三）（二）羅馬法的具體制度與原則與自然法存在著理論上的淵源關(guān)系例如平等論與奴隸解放；私法平等與私權(quán)救濟等原則的形成。市民法、萬民法與自然法羅馬法的三分法(1)市民法，原意為一個國家所固有的法律，專門適用于羅馬市民。其特點有：狹隘，只適用于羅馬市民，不適用于外國人；嚴峻僵化，缺乏靈活性；注重形式，程序繁瑣；(2)萬民法，其原意為各國共同適用的法律，具體到羅馬，則是指適用于羅馬人與外國人以及外國人與外國人相互之間關(guān)系的法律，或?qū)Ｖ高m用于羅馬國家與其他國家關(guān)系的法律如交戰(zhàn)、議和等。在公元212年，卡拉卡拉皇帝把羅馬市民權(quán)授給羅馬帝國境內(nèi)的一般居民，市民法和萬民法的區(qū)別也隨之消失；(3)自然法，即制定法的對稱，是指合乎人性、合乎理性的法律，適用于全體人類（包括奴隸），是永遠不變的、超時間、超空間的法律，一切制定法都應(yīng)以自然法為標準，因而它是最理想、最好的法律。并且，烏爾比安認為，自然法就是自然規(guī)則，除適用于人類之外，也同樣適用于自然。市民法、萬民法與自然法（續(xù)）自然法與萬民法的關(guān)系等同論（涉及到私法的分類則分“二分法”），以蓋尤斯為代表，認為自然法即等于萬民法。蓋尤斯強調(diào)指出：萬民法是普遍的原理，而且是一切人類社會所公認的；萬民法是自然的真理所教導(dǎo)人類的原理；不同論（涉及到私法的分類則為“三分法”）。這種觀念認為，自然法與萬民法并不等同，例如各國均存在奴隸制，但這種制度顯然是違反自然法的，而只能歸屬于萬民法。這一觀點實際上也為查士丁尼所采納，其編纂的《法學總論》即明文規(guī)定：“羅馬法包括公法和私法。私法包括三部分：由自然法、萬民法和市民法的基本原則構(gòu)成?！狈▽W理論的實際應(yīng)用羅馬法學家雖然也有著極為豐富的理論資源，但是，當理論與實踐發(fā)生矛盾時，羅馬法學家總是舍棄純理論而致力于滿足實際的需要。同時，羅馬法并不像人們所認為的那樣具有唯理論和抽象的特征，相反由于經(jīng)濟文化發(fā)展水平的限制，羅馬法的實踐尚不足從理論上把包含在現(xiàn)象中的許多重要法律關(guān)系概括成普遍原則。羅馬法學家甚至認為所有概念、定義不足以適應(yīng)形勢迅速發(fā)展的需要，因而提出了“一切定義，在法學上都是危險”的警句。羅馬法的影響（一）

羅馬法對后世的遺惠遠不限于法律領(lǐng)域。它提供了語言上唯一正確的媒介，各門學科都以羅馬法的精確語言為表意工具，甚至《圣經(jīng)》轉(zhuǎn)譯為拉丁文，也到處使用羅馬法的范疇?！八瑫r提供了思想上唯一正確、精密、深邃的媒介”，將其思想方式、推理方法和一整套范疇貢獻給各門學科?！霸谠?jīng)促進現(xiàn)代人的智力欲的各種主題中，除‘物理學’外，沒有一門科學沒有經(jīng)過羅馬法律學濾過的”。羅馬法的影響（二）羅馬法對政治學的影響，薩拜因指出：“法學的論證——依據(jù)人們的權(quán)利和統(tǒng)治者有依據(jù)的權(quán)力來推理——成為并且依舊是政治推論的一個得到認可的方法”。薩拜因這里所說的“法學的論證”是羅馬法特有的思維方式與推理方法，它對西方政治思維方式產(chǎn)生過重大影響。在帝國初期法學昌盛時代，羅馬法占有壓倒一切的優(yōu)勢地位。法學的語言、思維方式和推論方式被作為思考和論證的標準模式，廣泛運用于各個學科各個領(lǐng)域。羅馬法的影響（三）在政治領(lǐng)域里，它表現(xiàn)為“依據(jù)人們的權(quán)利和統(tǒng)治者有依據(jù)的權(quán)力來推理?！苯y(tǒng)治者握有權(quán)力統(tǒng)治人民，人民服從這種權(quán)力，這是一個事實。在其它一些民族那里，這種事實被不加思考，沒有懷疑地接受了下來。它是一種天然的秩序，人們不去反思和詰問其根據(jù)和理由。然而羅馬人的“法學的論證”方式卻不接受沒有根據(jù)的事實，不承認沒有權(quán)利的權(quán)力。統(tǒng)治者的權(quán)力的合法基礎(chǔ)是什么？占有和行使權(quán)力的依據(jù)是什么？這種權(quán)力是否他們的權(quán)利？人民何以有義務(wù)服從這種權(quán)力？人民的權(quán)利與統(tǒng)治者權(quán)力是什么關(guān)系？羅馬法的影響（四）羅馬法與統(tǒng)治的合法性：

統(tǒng)治者的權(quán)利必須有權(quán)利的依據(jù)，只有以權(quán)利為基礎(chǔ)的權(quán)力才是合法的。在帝國時代，元首或皇帝總攬帝國大權(quán)，傳統(tǒng)上人民和元老院的權(quán)力以及民選長官的權(quán)力已經(jīng)名存實亡。法學家們?yōu)檫@種個人獨裁的權(quán)力也找到了法律根據(jù)或權(quán)利的根據(jù)。法學家蓋尤斯寫道：“皇帝本人是根據(jù)法律而享有最高權(quán)力的?！绷_馬法的影響（四）羅馬法與“法學世界觀”：法律為權(quán)力和權(quán)利提供依據(jù)的做法，為后世西方政治哲學家所普遍遵循。無論什么性質(zhì)的權(quán)力，必須有法律和權(quán)利的依據(jù)。在中世紀教會與世俗國家的權(quán)力斗爭中，雙方都為自己的權(quán)力尋找法律依據(jù)。為此，教會方面甚至不惜偽造了所謂《君士坦丁遺贈》之類的法律文件。西方近代流行的“法學世界觀”實即“權(quán)利世界觀”。社會契約論是為政治權(quán)力尋找權(quán)利基礎(chǔ)的典型理論。社會契約論者都從自然狀態(tài)出發(fā)來論證政治權(quán)力的起源。十二銅表法制定于羅馬共和時期的公元前451年至公元前450年，是羅馬的第一部成文法典，。該法典的前十表制定于前451年，第二年又補充了兩表，各表由青銅制成，故稱十二銅表法。公元前390年，高盧人侵入羅馬，十二銅表被毀，其內(nèi)容散見于各種古代文獻中?！妒~表法》涉及涉及內(nèi)容廣泛，具有諸法和體的特點西塞羅的法律思想西塞羅（Cicero,前106－前43）生平及主要著作：羅馬政治家，演說家，法學家，前63年任羅馬執(zhí)政官，前52年任西里西亞總督，主要著作：《演講術(shù)》（DeOratore）、《演說家》（Orator）、《國家篇》（DeRupublica）、《法律篇》（DeLegibus）西塞羅的自然法思想：法律是最高理性，產(chǎn)生于自然，指導(dǎo)應(yīng)該做的事，禁止不應(yīng)該做的事；自然法高于一切人類社會的立法權(quán)威，具有普遍和永恒的性質(zhì)，是衡量一切人定法的標準；自然法先于人定法而存在。人類自然平等的法律觀共和主義的法律觀：國家是人民的事務(wù)世界國家理論西塞羅自然法思想“有一種真正的法——即正當理性，它合乎自然，適用于一切人，而且是不變和永恒的……。它不會在羅馬降示一條規(guī)則，而在雅典降示另一條規(guī)則，也不可能今天是這條規(guī)則，明天卻是另一條規(guī)則。存在的將是一種法律，它們永恒不變，在一切時代對所有的人都有約束力”。西塞羅格言：友誼的神圣戒律：為了崇高的事業(yè)求助朋友，為了崇高的事業(yè)幫助朋友羅馬法學家（Jurisprudentes）羅馬法學家主要職責：為個人、地方行政長官和法官提供建議，在訴狀和程序方面幫助當事人進行訴訟，草擬遺囑和契據(jù)。經(jīng)常通過傳授知識或討論問題的方式指導(dǎo)年輕人。他們既不同于法官和行政長官，又不同于出庭律師，屬于元老家族，經(jīng)常擔任國家的高級職務(wù)，對法律的發(fā)展產(chǎn)生了重大影響。兩大派別：普拉庫拉派（共和制）；薩比尼派（元首制）五大法學家：蓋尤斯（Gaius,前130-前180）保羅（JuliusPaulus,?-前222）烏爾比安（DemitiusVlpianus,前170-前228）伯比尼安（AlmilinsPapinionus）孟代斯蒂安（Modestmus,?-前224）古羅馬法與羅馬法學家羅馬法的歷史成就羅馬法學家及其貢獻一、羅馬法的歷史成就（一）羅馬法的編纂公元6世紀，東羅馬皇帝查士丁尼進行了系統(tǒng)的、大規(guī)模的法典編纂，這不僅是羅馬法得以傳至后世的一個關(guān)鍵性步驟，也是古代法律發(fā)展史上的一大壯舉。查士丁尼編纂法典，首先是從整理歷代皇帝敕令著手。公元528年，他任命以特里波尼為首的10人法典編纂委員會，對當時有效的歷代皇帝敕令，進行整理、匯總和刪改，按照教會法、法律淵源、高級官吏的職務(wù)、私法、刑法和行政等內(nèi)容，編成章、節(jié)，并按各自頒布時間順序加以排列，注明頒布敕令的皇帝姓名等。

一、羅馬法的歷史成就法典共12卷，于次年頒布，這就是《查士丁尼法典》。公元534年，又頒布了它的修訂版。公元530～534年，還先后編成了《學說匯纂》和《法學階梯》。前者收集了40名羅馬歷代法學家（公元1～4世紀）的著述50多種，刪除其中相互矛盾和不合時宜者，全書共50卷，于公元533年底頒布施行?！斗▽W階梯》以是蓋尤斯同名著作為藍本，進行刪改、增補，按照“人法”、“物法”和“訴訟法”的順序，分章、節(jié)編排而成，共4卷，于公元533年底頒布，作為羅馬法的欽定教科書，并具有法律效力。一、羅馬法的歷史成就查士丁尼死后，后人將他未列入《查士丁尼法典》的敕令，即自534年以后頒布的敕令匯集在一起，稱為《查士丁尼新律》，保存下來的共有124令，最后一令頒布的時期為公元555年，內(nèi)容大部分屬于公法、行政法范疇。涉及私法者只有變更繼承制度的規(guī)定。以上四部法典，到公元12世紀，統(tǒng)稱為《國法大全》，又稱《民法大全》或《羅馬法大全》，成為研究羅馬法的主要資料。《學說匯纂》（潘德克頓體系）公元530年，查十丁尼皇帝公布了《學說匯纂》（Digesta，希臘語為Pandectae、英語Pandects、法語Pandectes和德語Pandekten，這就是后世有關(guān)民法學者所說的“潘德克吞法學”或者作為民法典編纂體例的“潘德克吞體系”的由來）?！秾W說匯篡》收錄了40名法學家的著述共計9142段，其中五大法學家的著述占了三分之二。共有50卷，分七個部分：第一部分總則，共4卷；第二部分“審判”，共7卷；第三部分“物”，共8卷；第四部分關(guān)于買賣、借貸、婚姻、監(jiān)護等，共8卷；第五部分“遺囑”，共9卷；第六部分關(guān)于占有、贈與、所有權(quán)、訴訟等，共8卷；第七部分關(guān)于行政法、刑事法等，共6卷。每卷下均設(shè)章、節(jié)等。《學說匯纂》既是法學著作的集成，又是具有法律效力的法典，它成為近代西方法學產(chǎn)生的歷史基礎(chǔ)，又是今日大陸法系具有代表性的《德國民法典》的藍本?！斗▽W階梯》及其影響《法學階梯》是查士丁尼根據(jù)五大法學家之一的蓋尤斯的同名教科書編寫而成，共分四卷：第一卷“人法”，第二卷“物”，包括物權(quán)、遺囑繼承，第三卷契約、債權(quán)等，第四卷侵權(quán)行為、民事和刑事訴訟等?！斗▽W階梯》開創(chuàng)了法學教科書的范式，也是大陸法系另一代表性法典《法國民法典》的藍本。羅馬法的歷史成就（一）（二）羅馬法對后世立法的影響1.形成了羅馬私法體系。如法國民法典就繼承了《法學階梯》的人法、物法、訴訟法的體例；而《德國民法典》則以《學說匯纂》為藍本，形成了總則、債法、物權(quán)、親屬法、繼承法的編纂體例。這對于資產(chǎn)階級統(tǒng)一法制作出了巨大貢獻。2.羅馬法的許多具體制度和原則，對資產(chǎn)階級立法也有巨大影響。如法人制度、物權(quán)制度、契約制度、陪審制度、律師制度、私人權(quán)利平等原則、遺囑自由原則、不告不理原則等。羅馬法的歷史成就（二）3.羅馬法中的許多概念、術(shù)語如法律行為、民事責任、代理、占有、不當?shù)美?、無因管理、債、私犯等，也為后世資產(chǎn)階級立法所繼承。4.羅馬法學家的思想學說及其羅馬法學發(fā)展的成果，也成為后世資產(chǎn)階級法學的重要組成部分，尤其是《學說匯纂》的著述，成為19世紀世界最發(fā)達之德國法學的歷史淵源。羅馬法學家及其貢獻

羅馬法學家階層的形成羅馬法學家并非自始即有的，法學知識原先是掌握在僧侶集團手中，由他們來對法律進行解釋和補充工作。羅馬法學家的形成，在于法學的世俗化過程。這期間有兩個重大的事件：一是公元前304年，克涅斯·弗拉維尤斯被選為政務(wù)官，他公布了以前由大祭司秘密保存起來的民事訴訟規(guī)則，使審判公開化；二是公元前254年，平民出身的大祭司科倫加尼斯將所有的法律資料全部披露，并公開解答法律問題，傳授法律知識，從而改變了由祭司掌握法律知識的局面。羅馬法學家及其貢獻（二）

據(jù)學者考證，羅馬法學的產(chǎn)生大致在公元前2世紀，定型則大概在公元前1世紀左右。在公元1世紀時，羅馬法學家的工作十分活躍，其任務(wù)主要有四項：答復(fù)訴訟人法律問題的咨詢；為訂立契約的當事人編寫合法證書；指導(dǎo)訴訟當事人如何打官司并提供法律根據(jù)；撰寫法學書籍等等。羅馬法學家及其貢獻（三）解答權(quán)的賦予，是羅馬法學家形成史上的大事。所謂解答權(quán)，是賦予特定的學者關(guān)于法律問題的解答以一定社會權(quán)威的權(quán)利，最早出現(xiàn)于奧古斯都時代（公元前63年～公元14年）。這是羅馬統(tǒng)治者干預(yù)法學教育的法學研究的一個標志，也是國家權(quán)力和法學聯(lián)姻的開始，對于羅馬法學的發(fā)展產(chǎn)生了巨大的影響：一方面，解答權(quán)的出現(xiàn)。提高了法學家的社會地位，確立了法律解答的權(quán)威；另一方面，解答權(quán)在授予某些特定的著名法學家以權(quán)威的同時，又在一定程度上限制了社會上其他法學家的解答法律的權(quán)利。羅馬法學家及其貢獻（四）

羅馬五大法學家(羅馬法學發(fā)展的頂峰）1.蓋尤斯（約公元130～180年），羅馬帝國前期著名法學家，代表作為《法學階梯》，該書是唯一一部流傳至今的古代羅馬法學家的文獻，成為查士丁尼編纂同名法典的范本。2.帕比尼安（約公元140～212年），帝國前期羅馬的著名法學家，擔任過被認為是副皇帝高位的近衛(wèi)都督之職，行使軍事和司法大權(quán)。其代表作有37卷《法律問答集》、19卷《解答集》、19卷《解說書》。其學說具有極高的權(quán)威性，直至4世紀，君士坦丁皇帝仍命令屬下整理他的學說。在《學說引證法》中并明確規(guī)定，在五大法學家的意見相左時，以帕比尼安的學說為準。羅馬法學家及其貢獻（五）3.烏爾比安（約公元170～228年），做過皇帝的法律顧問。烏爾比安是公認的古代羅馬最偉大的法學家之一，是羅馬法學的集大成者，查士丁尼的《學說匯纂》摘錄的9142段法學家的著述中，其中烏爾比安的著作就有2464段。4.保羅（約公元222年去世），擔任過帕比尼安法院的陪審法官，最著名的著作是關(guān)于告示的80卷注釋書，在《學說匯纂》中摘錄了他的2081段作品。5.孟代斯梯安（又譯為莫迪斯蒂努斯，約公元244年去世），是烏爾比安的學生，也是五大法學家中名氣最小的一位?！秾W說匯纂》中有關(guān)他的著作，只有344段。羅馬法學家及其貢獻（六）羅馬法學家的主要貢獻1.提供了關(guān)于法律，尤其是私法的許多基本概念和原則；2.將自然法學說與羅馬法的實在法相結(jié)合；3.提供了關(guān)于立法和司法的技術(shù)和方法。迪奧多西引證法（TeodosionLawofCitations）公元426年，迪奧多西二世規(guī)定，（1）五大法學家的著作具有法律效力；（2）五大法學家觀點不一致時，取多數(shù)人的觀點；（3）人數(shù)相等時，取伯比尼安的觀點；（4）取消了羅馬市民與異邦人之間法律地位的不平等。該引證法由迪奧多西二世和瓦倫提三世頒布，也稱瓦倫提引證法（ValentinianLawofCitations）民法大全（CorpusJurisCivilis）公元529年至534年，東羅馬帝國皇帝查士丁尼頒布的有關(guān)羅馬法的一系列著作的統(tǒng)稱。《民法大全》一般分為5卷，前四卷為《古學說匯纂》（DigestumVetus）、《中期學說匯纂》(Infortiatum)、《新學說匯纂》(DigestumNovelm)、《法典》(theCodex)，第5卷包括《法學階梯》(Institutes)、《新律》(Novels)、殘留的3本《采邑法》（theLibriFeudorum）以及某些皇帝的法令。現(xiàn)代標準版由P．克魯格編輯的《法學階梯》、T．莫里森編輯的《學說匯纂》、P．克魯格編輯的《法典》W．克羅爾編輯的《新律》組成。羅馬法格言（烏爾比安）榮耀地生活，不傷害他人，各得其所HONESTEVIVERE;ALTERUMNONLAEDERE;SUUMCUIQUETRIBUERE。(TOLIVEHONOURABLY,TOINJURENOMAN,TORENDERTOEACHHISOWN)羅馬法學家的主要思想法學的概念：是關(guān)于神事與人事的知識，是關(guān)于正義與不正義的學問。自然法、萬民法、市民法：蓋尤斯的二分法；烏爾比安的三分法；保羅的觀點公法與私法劃分政治權(quán)力和法律的效力來源第四講 歐洲中世紀的法律思想中世紀法律思想概述奧古斯丁的法律思想托馬斯·阿奎那的法律思想注釋法學派的法律思想中世紀晚期的法律思想中世紀法律思想概述中世紀法律思想形成的歷史背景 1、莊園制度

2、教會與世俗社會

3、日耳曼習慣法中世紀法律思想的歷程

1、基督教神學法律思想的發(fā)展：教父學（圣·奧古斯丁、圣·安布魯斯、圣·格雷高里））與經(jīng)院哲學（托馬斯·阿奎那）

2、世俗法律思想的發(fā)展和形成：前期注釋法學派、后期注釋法學派、人文主義法學派、中世紀晚期國家主義與君主主義的發(fā)展奧古斯丁的法律思想奧古斯?。?54-430）的生平與主要著作：是教父學的主要代表，以柏拉圖哲學為基礎(chǔ)，以神權(quán)政治理論為核心，主要著作：《上帝之城》法律是維護和平與秩序的一種手段原罪與懲罰的正當性對世俗審判制度的批判：“以心治心”“審判良心”法律是維護和平與秩序的手段“萬物的和平是一種被安排得很好的秩序。秩序就是有差異的各個部分得到最恰當?shù)陌才拧薄疤焐仙鐣墓穸枷硎苤谰煤推健薄傲餮疃嗟膽?zhàn)爭，其主要目的應(yīng)當是和平”“一個有理性的人，需要別人用各種命令來控制他的各種欲望”原罪與懲罰“第一圣潔的人只是牧羊人，而不是國王，而且上帝向他指出所要求的秩序和規(guī)定的標準。犯罪受到奴役的懲罰是公正?！薄胺缸镎叩母恼苍S對他有好處，犯罪的例子對其他人也是一種可怕的教訓”對世俗審判制度的批判“國家不得不任命的那些官吏，他們的審判是何等的可悲與不幸啊，即使是在他們最冷靜地裁判別人的案情的時候。”“主啊，請把我從困境中解救出來吧。”托馬斯·阿奎那的法律思想托馬斯·阿奎那（1225-1274）的生平與著作：《反異教大全》（SummaContraGentiles）、《神學大全》（SummaTheologica）上帝是一切權(quán)力的源泉和象征，君主是神在人間的代表。君主與法律的關(guān)系：主要涉及到羅馬法的兩條原則：“為君主所喜之物具有法律效力”、“君主不受法律約束”。阿奎那法律思想的核心原則阿奎那的法律體系理論：永恒法、自然法、人法、神法阿奎那法律思想的核心原則人天然的要過政治的生活：“因為人天然是個營共同生活的社會動物，而我們所以這樣說，不僅是因為我們覺得人是受他的理性支配的，而且事實上一個社會也確實實收一個人的才智統(tǒng)治的，則基本上就是君主的職責”“必須承認宇宙是由一人統(tǒng)治的。因為統(tǒng)治宇宙是依至上最高公德為目的的，所以政治應(yīng)當是最優(yōu)良的政治。但最好的政體是由一人執(zhí)政的政體?！比耸怯衫硇浴⑸穹ê驼螜?quán)威三重秩序統(tǒng)治的。永恒法、自然法、人法、神法永恒法：即神的理性的體現(xiàn)，是上帝用來統(tǒng)治整個宇宙的，是支配宇宙的大法，各種法律都來源于永恒法，是最高的法律。自然法：體現(xiàn)著永恒法與理性動物的關(guān)系，是理性動物對永恒法的參悟，也就是上帝用來統(tǒng)治人類的法律：“他們（人）在某種程度上分享神的智慧，并由此產(chǎn)生一種自然的傾向以從事適當?shù)男袨楹湍康?。這種理性動物之參與永恒法，就叫做自然法?！比朔ǎ和ㄟ^國家機關(guān)制定的法律，是根據(jù)自然法并在終極意義上依據(jù)永恒法所制定的反應(yīng)人類理性的法律：人法的四個特點：來源于自然法、以城市的公共福利為目標、由市民社會的統(tǒng)治者加以頒布，是支配人類行為的法律神法：即《圣經(jīng)》，是一切法律的源泉，是主宰人類的法律。托馬斯格言“人有赤身裸體的天然權(quán)利，因為既然自然沒有供給他衣著，它就不得不為自己裁制衣服”“法律不是別的，而是一種由管理社會的人所公布的、以共同福利為目的的理性的命令”“私有權(quán)并不違背自然法，它只是由人類的理性所提出的對于自然法的一項補充而已。”奧古斯丁的法律思想一、奧古斯丁的生平與著作二、原罪與救贖三、國家觀：上帝之城與世俗之城四、法律觀：神法與人法五、關(guān)于審判制度六、對奧古斯丁的評價一、奧古斯丁的生平與著作奧里略·奧古斯丁(Augustine，354—430)是歐洲中世紀哲學家、神學家、羅馬基督教拉丁教父的主要代表、新柏拉圖主義者、基督教教父哲學的完成者，是基督教最大的教父。一、奧古斯丁的生平與著作他在青年時代極為放蕩，但求知欲甚強，思想極為敏銳。善惡問題一直是奧古斯丁畢生思考的主題。19歲時，他對哲學問題發(fā)生了興趣，隨即皈依摩尼教，接受摩尼教的善惡二元論學說，認為惡起源于某種實體，人的靈魂來自善，肉體則來自惡。后來，通過學習新柏拉圖學派的著作并受米蘭大主教安布羅斯的影響，于387年的復(fù)活節(jié)受安布羅斯的洗禮，正式加入基督教。此后他一反過去的放蕩生活，拋棄情人和未婚妻，而且還辭去教員職務(wù)，終生獻身教會事業(yè)，過著清心寡欲的修道士生活。388年返回北非故居。一、奧古斯丁的生平與著作396年升為主教。在任職期間，他從事著述、講經(jīng)布道和組織反異端等活動，他建立的神學堂吸引了遠近各地的主教，他所在的教會成為北非教會的中心。他在晚年目睹了汪達爾人的入侵，于430年8月28日死于汪達爾人兵臨希波城之際。希波城淪陷之際，汪達爾人控制的北非脫離了羅馬帝國。但奧古斯丁的著作傳到西方教會，成為公教會以及16世紀之后的新教的精神財富。一、奧古斯丁的生平與著作奧古斯丁著書立說闡述教義，是教父思想的集大成者，他被教會封為偉大的圣師。他的著作繁多，不下百種。主要有《懺悔錄》、《上帝之城》、《論真宗教》、《教義手冊》、《論三位一體》等?！渡系壑恰肥菉W古斯丁晚年耗費13年時間寫成的，完成于426年，是神學政治法律思想的第一部巨著。該書分為兩大部分：第一部分是前10卷，主要批駁異教者的各種指責和不符合基督教思想的其他一些學說的觀點；第二部分是后12卷，論述“上帝之城”和“世俗之城”的起源、歷史和前途。該書較全面地反映了奧古斯丁的哲學思想以及神學政治法律思想，在西方政治法律思想史上占有重要的地位。二、原罪與救贖奧古斯丁發(fā)展了《圣經(jīng)》中的原罪說，認為人生來就是有罪的，因此，只有通過上帝在地上的代表——教會，對人們進行洗禮，遵循教會的規(guī)定，人類才能得救。奧古斯丁甚至認為，教會的產(chǎn)生，是人類得救的歷史轉(zhuǎn)折點。二、原罪與救贖在法律的產(chǎn)生上，奧古斯丁認為，最初只有上帝的永恒的法律，這種法律永遠是公正的，但是，“政治社會是由許多人組成的；它的福利需要有大量的各種各樣的規(guī)定；這種規(guī)定不限于任何一個時期，而是應(yīng)該對公民和他們后代都發(fā)生效力”。這種規(guī)定就是法律，他稱之為“人法”。人法的目的就在于克制惡的欲望。奧古斯丁認為，惡有三類：一是“物理的惡”，指事物的自然屬性造成的損失與傷害，例如自然災(zāi)害；二是“認識的惡”，這是由于人類理智的不完善而造成的認識上的謬誤；三是“倫理的惡”，只有這類惡才稱得上是罪惡，這種惡選擇了它不應(yīng)該選擇的目標，放棄了不應(yīng)放棄的目標。倫理的惡從何而來呢？這就是自由意志：“當意志背離了不變的和共同的善，追求個人的善，即外在于自身、低于自身的善，他便在犯罪”。二、原罪與救贖關(guān)于懲罰的目的，在奧古斯丁看來，就是促使犯罪者改正錯誤，同時對別人而言也是一種教訓：“犯罪者的改正也許對他本人有好處，犯罪的例子對其他人也是一種可怕的教訓?！币簿褪钦f，法律起著一般預(yù)防和特殊預(yù)防的雙重作用。三、國家觀：上帝之城與世俗之城奧古斯丁寫作《上帝之城》的直接動因是重新評價羅馬的歷史地位，在此基礎(chǔ)上解釋了基督教與國家的關(guān)系?；浇淘诠?世紀被定為羅馬的國教之后，羅馬城逐漸被涂上了神圣的色彩，被認為是上帝用以救治人類的分裂與墮落的工具。所以，羅馬城的淪陷和羅馬帝國的衰落使基督教世界很沮喪，異教徒則幸災(zāi)樂禍。對基督教徒而言，羅馬的劫難意味著羅馬所擔負的拯救人類的歷史使命的破滅，對異教徒而言則意味著對那些背叛本民族的保護神而去崇拜基督教的人的報應(yīng)。三、國家觀：上帝之城與世俗之城奧古斯丁在《上帝之城》一書中以樂觀的神學社會觀分析了羅馬淪陷及羅馬帝國衰落的原因，試圖消除基督教徒對世俗政權(quán)的依賴心理以及世俗政權(quán)被挫敗而產(chǎn)生的情緒。他認為，人類的拯救與羅馬的命運無關(guān)，而是依賴上帝的恩典和啟示。羅馬只是一個世俗之城，并不是擔負著神圣使命的上帝之城。羅馬的衰敗不是由于皈依基督教，而恰恰是由于羅馬的多神崇拜，對基督教信仰不夠虔誠所致。三、國家觀：上帝之城與世俗之城奧古斯丁的上帝之城與世俗之城的學說不僅用來解釋歷史事件，而且包含著一種完整的關(guān)于國家和社會的神學學說。奧古斯丁所說的“城”(civitate)即社會的意思。社會即人的群體，是一群有理性的存在者就他們所愛的事物達成的共同協(xié)議而結(jié)合在一起。因此，為了了解一個群體的性質(zhì)，我們只需要了解什么是他們所愛。根據(jù)這一標準，兩種愛組建了兩座城，愛自己、藐視上帝者組成地上之城，愛上帝、甚至藐視自己者組成天上之城。前者榮耀自己，后者榮耀上帝。這是奧古斯丁根據(jù)倫理標準對“上帝之城”和“世俗之城”的區(qū)分。三、國家觀：上帝之城與世俗之城奧古斯丁從國家的定義中也得出了“上帝之城”與“世俗之城”的區(qū)分。奧古斯丁所講的“上帝之城”與“世俗之城”并不是兩個相互獨立的政治實體或社會實體。這是因為，社會的精神生活與物質(zhì)生活不是彼此隔離的兩個部分。這種區(qū)分只是一種隱喻。一部分人進入天國，與上帝一起進行永恒的統(tǒng)治，另一部分人則與魔鬼一起永遭磨難，這并不是他們在社會生活中的實際處境，而只是他們的結(jié)局。實際上，“上帝之城”與“世俗之城”在現(xiàn)世中相互交織，直到最后審判才把兩者分開。三、國家觀：上帝之城與世俗之城由于這兩部分人生活在同一國家中，天上之城與地上之城在世間的命運是自始至終地交織在一起的。雙方享受同樣的世間利益，或被世間邪惡所折磨，但伴隨著兩座城中的是兩種不同的愛?？梢?，在現(xiàn)實和歷史中都不存在任何外在的標準來區(qū)分上帝之城與世俗之城，區(qū)別兩者的標準完全是內(nèi)在的生活態(tài)度。三、國家觀：上帝之城與世俗之城奧古斯丁并沒有將“上帝之城”、“世俗之城”與人間的教會和國家這兩種社會組織劃等號。“上帝之城”這個概念在《圣經(jīng)》上有過記載，指的是天上天國，意指上帝的精神世界，基督教術(shù)語稱為天國或天堂。奧古斯丁一方面把基督教會說成是“上帝之城”的象征或在現(xiàn)世的表現(xiàn)，另一方面又提出與“上帝之城”相對立的“世俗之城”的概念。顯而易見，地上之城是指異教徒的群體，他明確指出，有些人參加圣事，但卻沒有永久保持圣徒的精神。三、國家觀：上帝之城與世俗之城奧古斯丁的“上帝之城”和“世俗之城”的區(qū)分，在他看來并不意味著教會與世俗政權(quán)的對抗。奧古斯丁認為，基督教是“上帝之城”的具體體現(xiàn)，這種組織與世俗的國家是類似的，而且也同屬于“世俗之城”的范疇。二者所不同的是，基督教是在上帝之子耶穌基督親自領(lǐng)導(dǎo)下由對上帝的愛建立起來的。它教導(dǎo)人們按照精神生活，追求真正的和平與至善。惟有基督教能夠引導(dǎo)人們歸向“上帝之城”的因素。為此，他竭力強調(diào)，基督教會雖然屬于世俗的范疇，但本質(zhì)上高于世俗國家，世俗國家接受它的神圣領(lǐng)導(dǎo)，以便完成人類的歷史使命，等待天地末日的來臨。然而，奧古斯丁不主張教會對國家事務(wù)進行干預(yù)。三、國家觀：上帝之城與世俗之城奧古斯丁雖然認為奴隸制是不自然的，但并不主張以暴力推翻奴隸制。基督徒做了他人的奴隸，但卻沒有做自己的貪欲的奴隸，通過上帝的恩典可以獲得最終的精神自由。奧古斯丁把公正交給上帝，讓眼從留在人間，提倡的是一種克制、忍讓、等待的基督教精神。

四、法律觀：神法與人法

奧古斯丁的法律觀是以基督教教義為依據(jù)而形成的。他沒有給法律下定義，但他認為法律產(chǎn)生于上帝，是正義的體現(xiàn)。法律的目的在于維護和平與秩序。國家只有作為維護人間的和平的工具才是正當?shù)?。奧古斯丁的法律觀受到斯多噶學派，尤其是西塞羅的自然法學理論的影響，他把自然法思想結(jié)合進他的神學思想之中，形成了自己的神學法律觀。四、法律觀：神法與人法

他將法律分為兩種：神法和人法。所謂神法是“上帝的法律”或“永恒法”。神法是一成不變的、永恒的，不隨時間而變更，而且神法主宰一切。奧古斯丁講道，在上帝的懲罰的范圍內(nèi)哪里都不能避開上帝的法律。上帝的法律即真理，而真理即是上帝的法律。上帝是真理的化身，而法律就是上帝意志的體現(xiàn)。神法即是真理，即是正義。值得我們注意的是，奧古斯丁一方面強調(diào)神法是普遍的、永恒的，另一方面又強調(diào)神法的“可變性”。四、法律觀：神法與人法

人法即世俗法律的產(chǎn)生是人類原罪的產(chǎn)物。在人類的黃金時代，人們生活在神圣的、純潔的國度里，按照上帝的計劃和安排，人人平等和自由，不知道奴隸制或別的人對人的統(tǒng)治形式。所有的人共同享有財產(chǎn)和利益，并在理性的指引下像親兄弟一樣生活在一起。但是，由于人類本質(zhì)的墮落，人們由于愛自己而輕視上帝、重物質(zhì)生活而輕視