第5章課后答案

第5章工程項(xiàng)目的投資結(jié)構(gòu)1．試說明公司型投資結(jié)構(gòu)的優(yōu)缺點(diǎn)。答：公司型投資結(jié)構(gòu)的優(yōu)點(diǎn)：（1）公司股東承擔(dān)有限責(zé)任在公司型合資結(jié)構(gòu)中，投資者的責(zé)任是有限的，其最大責(zé)任被限制在已支付的股本資金以及已認(rèn)購但尚未支付的股本資金之內(nèi)。風(fēng)險的隔離可以說是選用公司型合資結(jié)構(gòu)的一個最重要的考慮。在公司型合資結(jié)構(gòu)中，項(xiàng)目公司對償還貸款承擔(dān)直接責(zé)任，從而實(shí)現(xiàn)了對項(xiàng)目投資者的有限債務(wù)追索。（2）融資安排比較容易公司型合資結(jié)構(gòu)對于安排融資有兩方面的優(yōu)點(diǎn)：其一，公司型合資結(jié)構(gòu)便于貸款銀行取得項(xiàng)目資產(chǎn)的抵押權(quán)和擔(dān)保權(quán)，也便于貸款銀行對于項(xiàng)目現(xiàn)金流量的控制，一旦項(xiàng)目出現(xiàn)債務(wù)違約，銀行可以比較容易地行使自己的權(quán)力；其二，公司型合資結(jié)構(gòu)易于被資本市場所接受，條件許可時可以直接進(jìn)入資本市場通過股票上市或發(fā)行債券等多種方法籌集資金。（3）投資轉(zhuǎn)讓比較容易公司股票代表著投資者在一個公司中的投資權(quán)益。相對項(xiàng)目資產(chǎn)的買賣而言，股票的轉(zhuǎn)讓程序比較簡單和標(biāo)準(zhǔn)化。另外，通過發(fā)行新股，公司型合資結(jié)構(gòu)也可以較容易地引入新的投資者。（4）股東之間關(guān)系清楚公司法中對股東之間的關(guān)系有明確的規(guī)定，其中最重要的一點(diǎn)是股東之間不存在任何的信托、擔(dān)保和連帶責(zé)任。（5）可以安排非公司負(fù)債型融資結(jié)構(gòu)根據(jù)一些國家的公司法規(guī)定，如果投資者在項(xiàng)目公司中擁有的股份不超過50％，則項(xiàng)目公司的資產(chǎn)負(fù)債情況不需要反映到項(xiàng)目投資者的資產(chǎn)負(fù)債表中去，這就實(shí)現(xiàn)了非公司負(fù)債型融資。公司型投資結(jié)構(gòu)的缺點(diǎn)：（1）投資者對項(xiàng)目的現(xiàn)金流量缺乏直接的控制在合資公司中，沒有任何一個投資者可以對項(xiàng)目的現(xiàn)金流量實(shí)行直接的控制，這對于希望利用項(xiàng)目的現(xiàn)金流量自行安排融資的投資者來說是一個很不利的因素。（2）項(xiàng)目的稅務(wù)結(jié)構(gòu)靈活性差即不能利用項(xiàng)目公司的虧損去沖抵投資者其他項(xiàng)目的利潤，由于項(xiàng)目公司不是任何一個投資者的控股公司或子公司，則項(xiàng)目開發(fā)前期的稅務(wù)虧損或優(yōu)惠就無法轉(zhuǎn)移給投資者，而只能保留在項(xiàng)目公司中，并在一定年限內(nèi)使用，這就造成了如果項(xiàng)目公司在幾年內(nèi)不贏利，稅務(wù)虧損就會有完全損失掉的可能性，也就降低了項(xiàng)目的綜合投資效益。2．分析普通合伙制投資結(jié)構(gòu)與有限合伙制投資結(jié)構(gòu)的區(qū)別。答：（1）合伙人之間的關(guān)系不同。普通合伙中的合伙人對合伙事務(wù)享有平等的權(quán)力，都有權(quán)對內(nèi)行使經(jīng)營管理權(quán)，對外代表合伙人從事交易活動，這種合伙，是建立在合伙人之間的高度信任基礎(chǔ)之上的一種對人關(guān)系的合伙，是所有合伙人相互選擇的結(jié)果。全體合伙人以共同出資為前提，無論出資額多少，承擔(dān)同樣的風(fēng)險。而有限合伙的業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)，專屬于承擔(dān)無限責(zé)任的普通合伙人，他們是資金的管理者，有權(quán)決定合伙的對內(nèi)管理、對外經(jīng)營一切事務(wù)，有限合伙人為一般投資人，不得執(zhí)行合伙事務(wù)。（2）出資方式上的差別。普通合伙由合伙人共同出資，共同經(jīng)營。對于出資方式，當(dāng)今世界各國具體規(guī)定各不相同，但一般都認(rèn)為出資的方式可以是貨幣和其他財產(chǎn)（包括非物質(zhì)性財產(chǎn)）。我國現(xiàn)行法律也允許合伙人以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利出資，經(jīng)全體合伙人同意，還可采用勞務(wù)出資的方式。而有限合伙由于承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人無權(quán)執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)，也無權(quán)對外代表合伙進(jìn)行經(jīng)營，故只能以貨幣或其他物質(zhì)性財產(chǎn)出資，勞務(wù)出資與信用出資則不被允許。（3）退伙程序的不同。普通合伙中的合伙人退伙原因通?；谝韵氯c(diǎn)，即聲明退伙、法定退伙和開除退伙。其中法定退伙是指基于發(fā)生了法律明文規(guī)定的法律事實(shí)，合伙人喪失了合伙中的身份，例如合伙人死亡，其繼承人經(jīng)全體合伙人決議，一致同意其合伙人的地位，這種情況是入伙而非繼承，若其他合伙人不同意則不可入伙。在有限合伙中，普通合伙人的退伙同前所述，而有限合伙人退伙原因僅基于自愿或決議兩種情況，不存在法定退伙。合伙人死亡，其繼承人可以概括繼承其在合伙中的出資（權(quán)利義務(wù)）而不需經(jīng)其他合伙人一致同意。此外，合伙份額的轉(zhuǎn)讓同樣不需經(jīng)他人同意。3．簡述信托基金結(jié)構(gòu)的構(gòu)成要素。答：（1）信托契約。信托契約與公司的股東協(xié)議相似，是規(guī)定和規(guī)范信托單位持有人、信托基金受托管理人和基金經(jīng)理之間法律關(guān)系的基本協(xié)議。（2）信托單位持有人。信托單位持有人類似于公司股東，是信托基金資產(chǎn)和其經(jīng)營活動的所有者。理論上，信托單位持有人不參加信托基金以及信托基金所投資項(xiàng)目的管理。（3）信托基金受托管理人。信托基金的受托管理人代表信托單位持有人持有信托基金結(jié)構(gòu)的一切資產(chǎn)和權(quán)益，代表信托基金簽署任何法律合同。受托管理人由信托單位持有人根據(jù)信托契約任命并對其負(fù)責(zé)，主要作用是保護(hù)信托單位持有人在信托基金中的資產(chǎn)和權(quán)益不受損害，并負(fù)責(zé)控制和管理信托單位的發(fā)行和注冊，以及監(jiān)督信托基金經(jīng)理的工作。除非信托基金經(jīng)理的工作與信托單位持有人的利益發(fā)生沖突，受托管理人一般不介入日常的基金管理。在采用英美法律體系的國家，信托基金的受托管理人一般由銀行或者職業(yè)的受托管理公司擔(dān)任。（4）信托基金經(jīng)理。信托基金經(jīng)理由受托管理人任命負(fù)責(zé)信托基金及其投資項(xiàng)目的日常經(jīng)營管理。一些國家規(guī)定，受托管理人和信托基金經(jīng)理必須是由兩個完全獨(dú)立的機(jī)構(gòu)擔(dān)任。4．對比分析公司型投資結(jié)構(gòu)與非公司型投資結(jié)構(gòu)的區(qū)別。（1）是否是法律實(shí)體。公司型合資結(jié)構(gòu)具有法律實(shí)體，而非公司型不具備。（2）最高決策機(jī)構(gòu)不同。公司型合資結(jié)構(gòu)最高決策機(jī)構(gòu)是股東會，而非公司型合資結(jié)構(gòu)的最高決策機(jī)構(gòu)是項(xiàng)目管理委員會。（3）目的不同。公司型合資結(jié)構(gòu)最終目的是獲得利潤；而非公司型合資結(jié)構(gòu)則是得到產(chǎn)品。（4）投資者是否責(zé)任獨(dú)立。非公司型合資結(jié)構(gòu)中投資者的責(zé)任獨(dú)立，對于其他投資者的債務(wù)或民事責(zé)任不負(fù)有任何共同和連帶的責(zé)任。5．理解合資協(xié)議的主要條款的重要性和意義。答：（1）合資項(xiàng)目的經(jīng)營范圍在合資協(xié)議中，應(yīng)明確定義和說明投資項(xiàng)目的經(jīng)營范圍，包括明確投資者之間的法律經(jīng)濟(jì)關(guān)系。明確每一個投資者在合資項(xiàng)目中的責(zé)任和權(quán)益，而且還要說明合資項(xiàng)目經(jīng)營范圍的任何延伸或收購任何新的項(xiàng)目都必須得到投資者100％的同意。并且規(guī)定任何投資者在項(xiàng)目以外均不得從事與合資項(xiàng)目相競爭的商業(yè)活動。（2）初始資本注入形式條款初始資本注入可以有多種多樣的形式。初始資本的注入形式也就是各投資者如何在項(xiàng)目投資中承擔(dān)為項(xiàng)目提供一定的財務(wù)支持的責(zé)任。在有些情況下，以資本金形式注入，在另一些情況下，是以某一實(shí)物作為股本資金投入的，尤其是在項(xiàng)目中存在股東時，這種情況比較普遍。（3）不確定性的資本補(bǔ)充條款在項(xiàng)目融資中，當(dāng)銀行對債務(wù)股本比率規(guī)定了一個嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)時，對額外資本的補(bǔ)充就顯得非常重要，以維持規(guī)定的債務(wù)股本比例。在項(xiàng)目融資出現(xiàn)的早期，銀行在決定貸款以前，往往會要求所有投資者都足額地提供股本資金。（4）投資者在合資項(xiàng)目中的權(quán)益合資協(xié)議中需要規(guī)定每個投資者在項(xiàng)目中的投資以及在全部投資中所占的比例。對于非公司型合資結(jié)構(gòu)，合資協(xié)議需要說明投資者在項(xiàng)目中所擁有的資產(chǎn)是全部資產(chǎn)的一個不可分割的部分，投資者同意將項(xiàng)目資產(chǎn)交給合資結(jié)構(gòu)使用但是保留獨(dú)立的法律所有權(quán)。每一個投資者將有權(quán)利從合資結(jié)構(gòu)中獲得屬于自己投資比例的產(chǎn)品。（5）項(xiàng)目的管理和控制條款合資協(xié)議中需要確定相應(yīng)的項(xiàng)目管理機(jī)制，其中包括重大問題的決策和日常的生產(chǎn)管理兩個方面。在公司型合資結(jié)構(gòu)中重大問題的決策權(quán)在董事會；在非公司型合資結(jié)構(gòu)中該決策權(quán)在項(xiàng)目管理委員會。合資協(xié)議需要規(guī)定出會議召開的時間、頻率、地點(diǎn)、會議主席的選舉、會議代表（或董事）的任命及取消、會議代表（或董事）的投票權(quán)以及重大問題的決策程序等主要內(nèi)容。（6）項(xiàng)目預(yù)算的審批程序在合資協(xié)議中需要對預(yù)算審批制訂嚴(yán)格的程序。項(xiàng)目預(yù)算一般由項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)制訂，在一個財政年度開始之前，提交項(xiàng)目管理委員會（或合資公司董事會）審批。（7）違約行為的處理方法條款違約行為是指合資結(jié)構(gòu)中的某一個投資者未能履行合資協(xié)議所規(guī)定的義務(wù)。對于非公司型合資結(jié)構(gòu)或合