破解非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難題的法理分析

在非法吸收公眾存款類案件中，犯罪嫌疑人在吸收公眾存款后，以收取的資金來支付前期承諾的本金和利息，以形成一種業(yè)務(wù)正常運(yùn)轉(zhuǎn)的表象，吸引更多投資人投資。然而，在業(yè)務(wù)運(yùn)轉(zhuǎn)過程中，犯罪嫌疑人可能存在轉(zhuǎn)移、隱匿、揮霍資金等行為，短期內(nèi)無法被發(fā)覺。久而久之，資金鏈斷裂的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)不斷攀升。此外，由于此類案件涉及的投資人數(shù)量多、資金流向廣，也致使追贓挽損工作開展難度大。文章以此為切入點(diǎn)，分析破解非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難題的可行性方案。一、非法吸收公眾存款類案件追贓挽損的法理分析非法吸收公眾存款類案件追贓挽損的開展，既需要根據(jù)《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）懲處犯罪，也需要根據(jù)《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）維護(hù)群眾利益訴求。在非法吸收公眾存款類案件追贓挽損工作中，借助《刑法》《民法典》等法律法規(guī)，可以起到良好的威懾和懲處犯罪作用，能夠喚醒犯罪者對刑罰的恐懼，具有極佳的懲治犯罪和預(yù)防犯罪的功用。［1］處理非法吸收公眾存款類案件的目標(biāo)是懲處犯罪者，同時(shí)最大化挽回?fù)p失，保障群眾利益。追贓挽損是保障投資者利益的主要方式，我國立法在不斷探討合理的保障機(jī)制，希望據(jù)此提升追贓挽損的效率。例如，最高人民檢察院、最高人民法院、公安部于2019年1月聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）中第六條規(guī)定：“對于涉案人員積極配合調(diào)查、主動(dòng)退贓退賠、真誠認(rèn)罪悔罪的，可以依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理?！庇掷?，《中華人民共和國刑法修正案（十一）》（以下簡稱《刑法修正案（十一）》）通過第十二條，將《刑法》第一百七十六條增加一款作為第四款：“在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可從輕或者減輕處罰?！笨梢姡瑢τ诜欠ㄎ展姶婵铑惏讣?，我國立法主張退贓輕刑、寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，為犯罪嫌疑人提供退贓退款的機(jī)會(huì)，從而減輕投資者的損失。從另外一個(gè)角度來講，非法吸收公眾存款類案件涉案人員多，這些人員的地位不同、崗位不同，在犯罪過程中發(fā)揮的作用也存在差別。因此，在定性犯罪時(shí)，需要結(jié)合不同人員的身份特征和行為特征來確定犯罪數(shù)額，并據(jù)此計(jì)算退賠基數(shù)。對于積極退賠的涉案人員，給予從輕、減輕處罰，充分彰顯了我國刑法中的寬嚴(yán)相濟(jì)的原則。對于投資者而言，其首要訴求是挽回?fù)p失，其次才會(huì)思考對犯罪者的懲處措施。寬嚴(yán)相濟(jì)原則能夠引導(dǎo)犯罪者積極認(rèn)罪，配合開展追贓挽損工作，有利于將損失控制到最低，既可以有力打擊違法犯罪行為，也提升了維護(hù)人民利益的效果，有利于實(shí)現(xiàn)公平正義。二、非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難的緣由（一）長集資周期造成資金嚴(yán)重流失部分涉案公司在非法吸收公眾存款初期，將犯罪行為以公司運(yùn)營模式加以掩蓋，通過看似正規(guī)的運(yùn)營機(jī)制和機(jī)構(gòu)保障作為支撐，具備極強(qiáng)的欺騙性，并且在前期運(yùn)營時(shí)為了吸收更多公眾存款，犯罪嫌疑人會(huì)積極兌現(xiàn)承諾，給予投資者高額的利息回報(bào)。因此，涉及非法吸收公眾存款的公司經(jīng)營期維系時(shí)限很長，當(dāng)出現(xiàn)無法兌付利息和本金的情況時(shí)，往往已經(jīng)經(jīng)營了數(shù)年。由于前期給付了高額的利息回報(bào)，部分投資者會(huì)放松警惕，或者心存僥幸，認(rèn)為短期內(nèi)不會(huì)出現(xiàn)意外情況。［2］案發(fā)時(shí)，往往資金鏈早已出現(xiàn)斷裂，甚至大部分籌集的資金已經(jīng)被揮霍或者支付了高額利息。由于資金鏈斷裂時(shí)間較長，案涉資金往往難以追回，能夠追繳的財(cái)物也根本無法全額返還受害的投資者。此外，部分涉案人員或公司還會(huì)抽逃出資、向海外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，致使相關(guān)懲處和救濟(jì)手段無法解決追贓挽損的難題。（二）復(fù)雜的涉案資金流弱化追贓挽損效率非法吸收公眾存款類案件涉及的資金流十分復(fù)雜，從非法集資初期到“爆雷”，資金往往已經(jīng)在多個(gè)賬戶流動(dòng)多次，期間通過多次拆分和轉(zhuǎn)賬操作，資金流已經(jīng)無法得到全面查證，部分資金可能被犯罪嫌疑人惡意轉(zhuǎn)移或者揮霍一空，或者通過正當(dāng)業(yè)務(wù)加以“洗白”，調(diào)查難度極大。部分犯罪嫌疑人還會(huì)隱匿、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，將違法所得與家庭、公司資金混同，致使資金的屬性難以被迅速甄別，影響后續(xù)追繳工作的開展。同時(shí)，非法吸收公眾存款類案件的處理周期長，期間對犯罪數(shù)額的認(rèn)定也面臨多種情況，如案發(fā)前已歸還本金、案發(fā)前已經(jīng)支付利息、續(xù)借情形、已作民事裁判的情形等，此外也面臨復(fù)利、續(xù)借、個(gè)人犯罪和單位犯罪混同、未遂犯罪、共同犯罪等情形。在處理此類案件過程中，不但要明確涉案金額，也要明確其所屬情形。犯罪數(shù)額認(rèn)定對定罪量刑有直接影響，因此周期長勢必會(huì)造成追贓挽損工作開展的難度加大。（三）刑事訴訟理論對追贓挽損的重視度不足刑事案件的處理以依法處置被追訴人為主要工作內(nèi)容，相應(yīng)程序的設(shè)定以及司法資源的投入都是據(jù)此展開的。正因?yàn)槿绱耍淌略V訟在推進(jìn)過程中，需要以被告人為中心，訴訟工作集中于被告人定罪量刑方面，表現(xiàn)為十分清晰的“對人之訴”。對非法吸收公眾存款類案件而言，除了對被告人進(jìn)行定罪量刑外，追贓挽損工作也是重中之重，但傳統(tǒng)刑事訴訟認(rèn)知的偏差造成了此環(huán)節(jié)工作無法得到充分重視，以致工作效率大打折扣。不僅如此，在非法吸收公眾存款類案件追贓挽損工作開展過程中，可能會(huì)面臨刑民交叉、財(cái)產(chǎn)混同、逃廢債等問題，一些涉案人員如果出現(xiàn)“資不抵債”或者“有資不能抵債”等情形時(shí)，追贓挽損工作的開展勢必會(huì)受到影響。（四）資產(chǎn)在長周期內(nèi)保值難度大案發(fā)后，司法機(jī)關(guān)需要對涉案資產(chǎn)進(jìn)行凍結(jié)，以此為追贓挽損工作提供保障。但是從實(shí)際表現(xiàn)來看，涉案的資產(chǎn)不僅有資金，還有諸如房產(chǎn)、車輛、股票、鋼材、食品、服裝等實(shí)物，部分物品的保值率較差，時(shí)間較長的話可能會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重的價(jià)值減損，資產(chǎn)保全工作難度大。同時(shí)，一些經(jīng)營性房產(chǎn)，如商鋪和廠房等，需要進(jìn)行資產(chǎn)托管，但這些資產(chǎn)原本可以創(chuàng)造價(jià)值，托管后這部分價(jià)值的實(shí)現(xiàn)會(huì)受到影響，且在托管時(shí)如何保管產(chǎn)生的孳息也是一大難題。在這種背景下，追贓挽損工作的開展自然得不到全面保障，也會(huì)影響被害人合法權(quán)益的維護(hù)效果。三、非法吸收公眾存款類案件追贓挽損面臨的問題（一）司法程序傾向于定罪量刑刑事訴訟工作是一種“對人之訴”，司法機(jī)關(guān)在開展審判工作時(shí)，證據(jù)的確定、案件的事實(shí)調(diào)查、庭審的具體內(nèi)容等都圍繞著定罪量刑展開。對于非法吸收公眾存款類案件而言，除了審判犯罪嫌疑人外，還需思考如何最大程度保障被害人的合法權(quán)益。刑事訴訟工作對此方面雖然也十分重視，但是程序的運(yùn)行仍然以傳統(tǒng)的審判工作為主，追贓挽損的重要性亟需進(jìn)一步提升。（二）追贓挽損涉案人員范圍缺乏廣度部分非法集資者為了提升管理的效率，會(huì)將資金放入一個(gè)中間賬戶，形成資金池。在運(yùn)行前期，非法集資者會(huì)在出借階段和正常還利息階段利用資金池的資金進(jìn)行運(yùn)轉(zhuǎn)?？梢?，資金池里的資金為投資者資金。但是在管理過程中，由于非法集資周期長，在一定階段運(yùn)行可能合規(guī)，在界定非法集資的犯罪數(shù)額時(shí)，這部分資金可能沒有被納入非法集資范圍，以致涉案的管理人員減輕罪責(zé)甚至無罪，也影響了后續(xù)追贓挽損工作，造成一些資金難以被追回，無法充分保障投資者的合法權(quán)益。（三）“主觀明知”的認(rèn)定較為被動(dòng)對于非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定，行為人必須是明知自己非法吸收公眾存款的行為會(huì)造成擾亂金融秩序的危害結(jié)果，而希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。［3］但是在司法認(rèn)定過程中，一些非法集資參與人會(huì)辯稱自身“不明知”所獲財(cái)物系非法集資犯罪所得，因而對其犯罪行為認(rèn)定存在難度，也會(huì)影響后續(xù)追贓挽損。（四）追贓所及財(cái)物范圍須拓展從實(shí)際表現(xiàn)來看，追贓挽損的資產(chǎn)集中于辦案機(jī)關(guān)查封、扣押、凍結(jié)的實(shí)物以及存款等，而涉及一些諸如股票、債券等財(cái)物的追繳卻無法有效推進(jìn)。由于非法吸收公眾存款類案件的周期較長，因此投資入股、購買股票債券等財(cái)物帶來的孳息較多，但是在司法實(shí)踐中，追贓挽損工作往往沒有將這些資產(chǎn)納入追繳財(cái)物的范圍內(nèi)，進(jìn)而影響了追贓挽損的工作質(zhì)量。（五）追贓挽損具有一定滯后性處置非法吸收公眾存款類案件時(shí)，司法機(jī)關(guān)需要對犯罪嫌疑人進(jìn)行定罪量刑，然后再思考追贓挽損工作的開展方案和措施，這就使追贓挽損工作的開展具有一定滯后性。但是，由于資金流轉(zhuǎn)的不確定性，追贓挽損工作開展的時(shí)間應(yīng)越早越好，也需充分認(rèn)識(shí)每個(gè)環(huán)節(jié)的重要性，這樣才能最大化提升追贓挽損效率。［4］從目前來看，實(shí)踐中追贓挽損工作的開展仍較為滯后。四、破解非法吸收公眾存款類案件追贓挽損難題的策略（一）合理定位追贓挽損的價(jià)值司法機(jī)關(guān)應(yīng)該將追贓挽損置于審判工作的首要位置，充分了解《刑法修正案（十一）》規(guī)定的“在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰；在提起公訴后退贓退賠的，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮”的出發(fā)點(diǎn)和理念，實(shí)現(xiàn)嚴(yán)格懲罰犯罪與竭力追贓挽損相結(jié)合，力求實(shí)現(xiàn)案件辦理法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。司法機(jī)關(guān)要同公安機(jī)關(guān)加強(qiáng)溝通，在偵辦案件的過程中，進(jìn)一步加強(qiáng)對資金流的調(diào)查分析，并基于客觀訴求，相應(yīng)地?cái)U(kuò)大財(cái)產(chǎn)偵查范圍，對于涉案的財(cái)產(chǎn)，也要適當(dāng)擴(kuò)大收繳范圍，如不動(dòng)產(chǎn)、收藏品、農(nóng)作物等，都應(yīng)納入到涉案財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)并進(jìn)行查封、扣押和凍結(jié)，并要在退贓輕刑的刑法理念下，引導(dǎo)非法集資人積極退贓，為挽損提供基礎(chǔ)。（二）細(xì)化追贓挽損涉案人員的追繳責(zé)任追贓挽損工作的開展應(yīng)以最大限度挽回?fù)p失為主要目標(biāo)，而不僅是為了懲處犯罪分子，因此，細(xì)化追贓挽損涉案人員的追繳責(zé)任無疑十分必要。針對涉案公司資金池運(yùn)行過程中的管理人員，在對其非法集資犯罪數(shù)額進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，不能夠以合規(guī)合法性為主要判斷依據(jù)，而是要規(guī)定因涉案公司部分業(yè)務(wù)涉及非法集資，則該公司全部業(yè)務(wù)均被認(rèn)定為非法業(yè)務(wù)，并將全部業(yè)務(wù)涉及資金均認(rèn)定為非法資金。在此基礎(chǔ)上，明確相關(guān)涉案人員責(zé)任，將其在資金池運(yùn)行過程中獲取的資金納入追贓挽損范圍內(nèi)，從而保障投資者的合法權(quán)利。（三）強(qiáng)化對“主觀明知”的認(rèn)定為了加強(qiáng)對犯罪嫌疑人“主觀明知”的認(rèn)定，確保追贓挽損對象不會(huì)被排除在外，可以考慮設(shè)置非法集資人員庫，借助大數(shù)據(jù)分析研判，對涉案公司非法集資過程中獲得財(cái)物的所有人員進(jìn)行登記造冊，將其參與過程等信息錄入數(shù)據(jù)庫。如果這些人員能夠舉證證明自身主觀不明知，則無需懲罰，并將這些信息納入數(shù)據(jù)庫，對其進(jìn)行警示教育。但如果這些人員出現(xiàn)第二次參與非法集資活動(dòng)的情況，其辯解主觀不明知?jiǎng)t應(yīng)不予采信，并將這部分人納入追贓挽損對象范圍內(nèi)。此外，對于部分明知該公司系從事非法集資業(yè)務(wù)后仍然投資獲取利益的集資參與人，也可以通過整合大數(shù)據(jù)信息，對其參與的過程和涉案資金等信息進(jìn)行匯總，以此證明其主觀明知的狀態(tài)，并給予相應(yīng)處罰。（四）拓展追贓所及財(cái)物范圍在司法實(shí)踐中，為了進(jìn)一步提升非法吸收公眾存款類案件追贓挽損的質(zhì)量，需進(jìn)一步拓展追贓所及財(cái)物范圍，除了常規(guī)的直接查封、扣押、凍結(jié)的銀行資金、實(shí)物等資產(chǎn)外，也需要對非法集資后投資理財(cái)、設(shè)置工廠、投資入股等經(jīng)營行為產(chǎn)生孳息的追繳。同時(shí)，對于沒收的案涉資產(chǎn)等，可以變現(xiàn)返還被害人。此外，如果非法集資犯罪的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者和管理人員有自有財(cái)產(chǎn)，可以考慮予以查封、扣押、凍結(jié)等，通過必要的財(cái)產(chǎn)保全措施，監(jiān)督其積極退贓。（五）打造系統(tǒng)的追贓挽損機(jī)制追贓挽損工作的開展需要重視每一個(gè)環(huán)節(jié)，要打造系統(tǒng)的機(jī)制，以提升工作效率。為此，司法機(jī)關(guān)在審理非法吸收公眾存款類案件時(shí)，要強(qiáng)化偵查工作，對各種證據(jù)進(jìn)行全面整合；檢察機(jī)關(guān)則要全面做好審查工作；法院要基于客觀事實(shí)開展審理工作。同時(shí)，多個(gè)部門要協(xié)同運(yùn)行，針對非法吸收公眾存款類案件的特征，做好提前介入調(diào)查，對涉案資