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文檔簡介
夫妻離婚時共有股權(quán)分割問題研究目□□錄TOC\o"1-3"\h\u9951第1章□緒論 1245751.1□選題意義 1275571.1.1□理論意義 192361.1.2□實際意義 1100711.2□概念界定 171171.2.1□股權(quán) 1306851.2.2□夫妻共有股權(quán) 1232391.3□已有相關(guān)研究綜述 288111.3.1□國內(nèi)研究現(xiàn)狀 2146621.3.2□國外研究現(xiàn)狀 3119181.3.3□綜合評述 322422第2章□夫妻離婚時共有股份分割的實證研究 4242092.1□司法現(xiàn)狀概況 4116102.2□典型案例及存在的問題 461432.2.1□股份分割法制不健全 432032.2.2□股份分割制度不合理 595542.2.3□股權(quán)價值不能確定 6319362.2.4□企業(yè)利益得不到保障 616918第3章□夫妻離婚時共有股份分割的對策研究 7152683.1□加強規(guī)范,保障法律健全 7115153.2□健全機制,規(guī)范分割過程 8201893.2.1□設(shè)定管理人的義務(wù) 860683.2.2□對非管理方的救濟 8166793.3□完善措施,保全股權(quán)價值 8190943.3.1□評估機構(gòu)的選擇 8102153.3.2□評估基準日的確定 9169693.3.3□評估方法的確定 9160193.3.4□對評估結(jié)果的異議及救濟 9243.4□確定權(quán)利,保護企業(yè)利益 93658結(jié)論 1018847參考文獻 11第1章□緒論1.1□選題意義1.1.1□理論意義由于現(xiàn)行法律對離婚訴訟中夫妻共同財產(chǎn)的分割存在法律空白,理論界對共同財產(chǎn)的認定和分割存在不同看法。本文主要闡釋夫妻共同財產(chǎn)實際分割的法律地位,確定爭議的核心,并在現(xiàn)行法律的預(yù)期下,夫妻共同財產(chǎn)存在的特殊問題。從筆者的角度,希望能推動夫妻共同財產(chǎn)的順利分割。1.1.2□實際意義作為夫妻共同財產(chǎn)的一部分,夫妻共同財產(chǎn)不僅包括夫妻雙方的重大利益,還包括公司和第三方的合法利益。如何解決這個問題,并在民法和公司法的各個部分中找到平衡點,需要一個務(wù)實合理的制度設(shè)計。從社會利益的角度看,離婚夫妻的平均分配不僅維護了夫妻間小家庭的穩(wěn)定,也影響著社會大家庭的和諧。從經(jīng)濟利益的角度來看,離異夫妻的資金分割和配置關(guān)系到公司的經(jīng)營發(fā)展。因此,筆者想借這篇文章,為離婚夫婦的公平分配提供一個清晰的視角,并為離婚夫婦的共同財富分配提出切實可行的措施。1.2□概念界定1.2.1□股權(quán)股權(quán),是指在建立公司時出資人根據(jù)出資額出資,從而獲得的參與管理、分紅公司盈利的權(quán)利。在夫妻財產(chǎn)分割中,僅將股權(quán)作為一種現(xiàn)實存在的利益進行討論。股東通過對公司的出資的方式,獲得在法律上股權(quán)的地位來進行保障。在有限公司和股份公司中,股東權(quán)利均被稱為股權(quán)。關(guān)于股權(quán)的性質(zhì),也有成員權(quán)理論、股東地位理論、債權(quán)理論、所有權(quán)理論和共同所有權(quán)理論。都將股權(quán)看成是獨立民事權(quán)利,可以分享也可以分割。因此股權(quán)不同于股權(quán)價值,還包括經(jīng)營管理的權(quán)利。1.2.2□夫妻共有股權(quán)是指夫妻對于股權(quán)的共同所有,是指夫妻雙方在登記婚姻后,由夫或妻進行投資、繼承、贈與等原因依法享有的權(quán)益,另有婚前財產(chǎn)約定或者歸屬于個人財產(chǎn)的除外。判斷婚后取得股權(quán)的歸屬,一般以是否在婚后取得的時間節(jié)點為準。股權(quán)所有人應(yīng)是夫妻雙方,夫或妻均有平等的處理權(quán)。首先根據(jù)在民法典中規(guī)定在締結(jié)婚姻關(guān)系后所取得的股權(quán),是法定共同財產(chǎn)中的生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益。其次,根據(jù)最高院處理財產(chǎn)分割問題的意見以及民法典婚姻編司法解釋中的相關(guān)規(guī)定,提出訴求的一方要證明該財產(chǎn)是歸屬于個人財產(chǎn)。舉證不足的,法院無法確定的將視為共同財產(chǎn)進行分割。股權(quán)的增值是由于當(dāng)事人勞動值和貢獻值,所以不歸屬于個人財產(chǎn)標注的孳息和自然增值,依法按照相關(guān)原則和方法進行分割。1.3□已有相關(guān)研究綜述1.3.1□國內(nèi)研究現(xiàn)狀由于現(xiàn)行法律對男女離婚共有財產(chǎn)的分割存在空白,因此理論界對這一問題進行了激烈的爭論??偟膩碚f,他們主要關(guān)注以下幾個方面:股權(quán)可以被認為是夫妻的共同財產(chǎn)。關(guān)于股權(quán)是否可以被視為男女的共同財產(chǎn),學(xué)者們有兩種主要觀點。采用“確認論”的王涌、曠涵瀟提出,夫妻共有財產(chǎn)的公平性與共有財產(chǎn)的公平性相同,對各自的利益和共同利益享有權(quán)利,公平應(yīng)該是夫妻同在。采用“否定論”的楊青、郭穎認為,夫妻之間的共同點不是股權(quán)本身,而是利益。郭燕明認為夫妻雙方共有的個人利益或財產(chǎn)權(quán),并非股權(quán)的所有內(nèi)容都可以共享。夫妻共同財產(chǎn)的司法分割。對于夫妻共同財產(chǎn)是否可以通過裁判來分割,學(xué)者們也做出了明確的區(qū)分。全慧敏認為,法院可以決定分拆,但必須注意保護其他股東的利益。張鋼成、林摯建議,法院不僅可以在夫妻雙方?jīng)]有達成協(xié)議的情況下決定分割資本,還可以分割夫妻雙方共有的所有財產(chǎn)。另一方面,余艷清認為應(yīng)遵守《公司法》和股東的優(yōu)先購買權(quán)。關(guān)于夫妻共有股權(quán)的分割方式。不同的科學(xué)家對股權(quán)的分配有不同的看法。田韶華、莫春陽著重分析了股權(quán)作為夫妻財產(chǎn)分割的合法性,認為股權(quán)具有自身利益和共同利益的雙重內(nèi)容,但本質(zhì)是產(chǎn)權(quán)。它可以作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。王彬、周海博認為,股份可以認定為夫妻共同財產(chǎn)進行分配,夫妻共同擁有的范圍必須涵蓋全部股份,包括雙方的權(quán)利,自己的利益和共同的利益。因為股權(quán)具有作為婚姻財產(chǎn)分割的合法性。張偉、葉名怡建議,在拆分資本時,要遵循民法和公司法的雙重規(guī)定,注意各部門法律的協(xié)調(diào)和適用。周蓉認為,股權(quán)包括財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。這些權(quán)利定義明確,可以分段處理。也就是說,夫妻共同財產(chǎn)分割的內(nèi)容必須是股權(quán)資本的財產(chǎn)部分,不能作為一個整體進行分割。關(guān)于股權(quán)如何分割。陳川認為,夫妻雙方持有的股份公司的股份在離婚時比較容易分割,只需要符合《公司法》的規(guī)定即可。夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)分為協(xié)商一直或者不一致兩種情況:雙方同意的,適用婚姻法的司法解釋。盧文婕認為,需要采用權(quán)威的法律標準,允許夫妻通過協(xié)議或程序離婚。非股東可以根據(jù)離婚協(xié)議和離婚書直接向有限責(zé)任公司主張股東權(quán)益,保護對有限責(zé)任公司的隱性出資的證書或法規(guī)的非股東利益得到最有效保護。1.3.2□國外研究現(xiàn)狀《公司法》起源于西方發(fā)達國家,雖然境外許多國家對《公司法》下的財富轉(zhuǎn)移進行了詳細研究,但對夫妻共同財產(chǎn)的分割沒有詳細規(guī)定。作者需要的數(shù)據(jù)比較有限,但是一些科學(xué)家正在討論這個問題。例如,托馬斯·萊塞爾、呂迪格·法伊爾認為,特別是對于有限責(zé)任公司,需要制定具體的規(guī)則來限制股份轉(zhuǎn)讓,設(shè)置股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)則,以及要求資本轉(zhuǎn)讓后的價值。伊夫·居榮指出,對于家族的每一位成員,每個成員在某些方面都可以被視為一個整體,整個家族的股份相互轉(zhuǎn)讓并不影響公司。AlbertoDeMarco、GiuliuMangano等認為存在與資金轉(zhuǎn)移相關(guān)的風(fēng)險,應(yīng)通過設(shè)置或限制相關(guān)規(guī)定,以減少風(fēng)險,保障市場。JiChaiLin、AjaiK.Singh等人研究了很多股權(quán)分拆的案例,基于此,普通股權(quán)分拆不影響公司正常運營,甚至?xí)龠M公司資金流動。前田庸先生指出,股份轉(zhuǎn)讓只是股權(quán)轉(zhuǎn)移的一種方式,股東可以自行決定將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給受讓人。德國的迪特爾·施瓦布認為,應(yīng)當(dāng)肯定在家事活動中付出勞動一方的貢獻,夫或妻一方的勞動也會讓婚姻財產(chǎn)有所增加,不單單體現(xiàn)在財產(chǎn)金額的增加,所以付出勞動的一方有權(quán)分享另一方配偶因其他方面的努力使夫妻財產(chǎn)增值的部分。他還在所著的《德國家庭法》中寫道,夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)之前以個人財產(chǎn)投資公司而獲得的股權(quán),應(yīng)該屬于婚內(nèi)的個人財產(chǎn),不能分割不是夫妻共同財產(chǎn)的財產(chǎn),但如果非股東配偶從事家務(wù)勞動,對家庭有較多長期照料義務(wù),這種行為應(yīng)予以肯定和鼓勵。對于擁有股份的配偶,兩人不能分享股份,但一方的財富所產(chǎn)生的財產(chǎn)收入可以平分。此外,社員權(quán)的概念最早是由德國學(xué)者于1875年提出的,這位學(xué)者名叫納德。他聲稱股權(quán)源于他的社員權(quán)身份,并具有強烈的個人屬性。公司由公司法人股東出資成立。這是一種既不是物權(quán)也不是債權(quán)的特殊權(quán)利。1.3.3□綜合評述雖然我國學(xué)者對于夫妻共有股權(quán)分割問題的研究還不夠深入、研究時間不長,但我們也清楚地看到了學(xué)術(shù)界對夫妻共有股權(quán)的分割問題的高度重視。隨著我國資本市場的發(fā)展,投資方式越來越趨向多樣化,股權(quán)越來越多地成為家庭財產(chǎn)結(jié)構(gòu)中重要的組成部分,相信在我國專家學(xué)者的共同努力下,一定會妥善解決夫妻共有股權(quán)的分割問題。第2章□夫妻離婚時共有股份分割的實證研究2.1□司法現(xiàn)狀概況在我國《民法典》的婚姻家庭編上,對夫妻共同財產(chǎn)的分割有相關(guān)規(guī)定,其中對股權(quán)分割的規(guī)定不多,涉及的條文有《民法典》第1062條、1066條及《婚姻家庭編司法解釋(一)》第26條和第73條。其中,第73條規(guī)定了夫妻在一方為股東,另一方為非股東的情況下,以有限責(zé)任公司的出資額在協(xié)商一致之下的具體分割方法。此條有兩個疑難點,一是條文規(guī)定了“出資額”,出資額屬于夫妻共同財產(chǎn)毋庸置疑,它在有限責(zé)任公司的表現(xiàn)形式是股權(quán),但條文并未明確規(guī)定分割的是股權(quán)。在此之下,股權(quán)是否可作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割,若可分割,分割的是股權(quán)本身還是股權(quán)的投資收益?二是法律只規(guī)定了夫妻雙方在協(xié)商一致的情況下進行分割,沒有規(guī)定在夫妻未達成合意下股權(quán)如何分割。在商法中,《公司法》第71條、72條和《公司法司法解釋(三)》第22條只規(guī)定了對內(nèi)和對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序以及如何確定股權(quán)的歸屬,未規(guī)定股權(quán)如何分割。夫妻共有股權(quán)的分割具有自身的特殊性,是否可參照《公司法》中有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定?若可適用,如何去平衡夫妻和公司及其他股東的利益?法院若強制分割股權(quán)是否會對公司的人合性產(chǎn)生破壞?此外,夫妻共有股權(quán)分割還存在其他難題。一是股權(quán)的價值難以進行確定。相比而言,股份有限公司具有資和性,無論是否上市,股權(quán)的分割相對簡單。具體來說,上市股份公司的股價比較確定,未上市的股份公司的股價可直接按照數(shù)量分割。而有限責(zé)任公司的復(fù)雜之處在于股權(quán)價值很難確定,因為公司在經(jīng)營中,股權(quán)價值具有一定的變動性。在實踐中采取的諸多評估方案中,以何種評估方案對股權(quán)進行評估?又以何種考量因素和時間點來確定股權(quán)價值?二是非持股一方的利益保護問題。在股權(quán)的分割中,由于另一方未持有股權(quán),并未實際參與公司的經(jīng)營,對于公司的經(jīng)營狀況不甚了解,在股權(quán)分割的案件中容易導(dǎo)致舉證困難。因舉證證據(jù)難以直接獲取,法院往往認定對非持股一方主張的事實不成立,對提出分割股權(quán)的訴訟請求不支持,導(dǎo)致非持股一方不能取得相應(yīng)的股權(quán)。2.2□典型案例及存在的問題2.2.1□股份分割法制不健全股權(quán)變更登記機關(guān)在審查中往往并不嚴格,致使出現(xiàn)夫妻一方無權(quán)處分損害另一方利益的情形。例如,在陸某某與黃某某離婚后財產(chǎn)糾紛案中,法院裁定股權(quán)是夫妻共同財產(chǎn),尊重夫妻之間的財產(chǎn)分割協(xié)議。在魏某A與孔某離婚糾紛案中,孔某請求分割魏某A公司的股份,但被法院駁回。法院裁定,魏A的公司是在婚前成立的,即股份是從婚前財產(chǎn)中取得的,屬于魏A的個人財產(chǎn),同時其在該公司具有獨立的法人資格,因此A公司或魏某的資產(chǎn)在離婚時不能直接分割。在本案中,值得注意的是,魏某A利用夫妻共同財產(chǎn)增資,而夫妻關(guān)系仍在繼續(xù)。法院裁定,股份仍歸魏某A所有,孔某只能請求分配股份收益和股本對應(yīng)的凈資產(chǎn)增值。2.2.2□股份分割制度不合理在離婚中,最常見的就是股東配偶一方利用自己在公司多年經(jīng)營的股東地位,在非股東配偶不知情的情況下,通過各種買賣轉(zhuǎn)讓贈與公司股權(quán)于他人名下進行惡意轉(zhuǎn)移、隱匿共有股權(quán)。最知名的案例是趕集網(wǎng)實際控制人楊某轉(zhuǎn)讓股權(quán)糾紛案。通過媒體報道,筆者總結(jié)如下:趕集網(wǎng)總裁楊某與其妻王某于1995年結(jié)婚,2005年趕集網(wǎng)上線,2009年女方王某在美國法院起訴離婚,法院判決離婚,但未對趕集網(wǎng)的運營公司北京鑫秀偉燁公司中楊某名下50%股權(quán)進行分割?;貒笸跄嘲l(fā)現(xiàn)丈夫已經(jīng)將其名下持有的50%股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給楊某的弟弟楊小某起訴楊某、楊小某及北京鑫秀偉燁公司列為被告。要求確認楊某與楊小某惡意串通,私自轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效。時值趕集網(wǎng)準備上市期間,在開庭當(dāng)天,楊某律師向法院提出,楊某向法院提交訴求要求確認自己的婚姻關(guān)系無效,故申請股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案中止審理,法院當(dāng)庭宣判。第一,夫妻方私自轉(zhuǎn)讓已名下股權(quán)的行為性質(zhì)根據(jù)民法典有關(guān)規(guī)定,日常家事代理權(quán)是指在締結(jié)婚姻關(guān)系期間關(guān)于管理家庭的事情雙方均有平等的處理權(quán),若事情重大則應(yīng)雙方共同協(xié)商解決。從最近幾年的案件來看,公司股權(quán)的市場價值少則數(shù)百萬,多則過億,顯然已成家庭財產(chǎn)中最為昂貴的部分。因此,股權(quán)的處分行為需要夫妻協(xié)商一致才能進行管理處分。如夫妻一方在隱瞞另一方知情權(quán)下私自轉(zhuǎn)讓自己名下股權(quán)時,該行為屬于無權(quán)處分。第二,轉(zhuǎn)讓行為對夫妻另一方的效力。如前所述,夫妻一方在隱瞞另一方知情權(quán)下私自轉(zhuǎn)讓自己名下股權(quán)的行為屬于無權(quán)處分,如果轉(zhuǎn)讓行為系無償或雖為有償不滿足善意取得的,則此時受害方配偶享有追認權(quán),即其可以選擇追認或者不追認該轉(zhuǎn)讓行為。如果受害方配偶選擇追認該交易,則該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為有效,第三人獲得股權(quán);如果受害方配偶選擇不予追認,則該轉(zhuǎn)讓行為無效,此時其有權(quán)要求撤銷該股權(quán)的轉(zhuǎn)讓,撤銷第三人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記。如果該轉(zhuǎn)讓行為且滿足善意取得的要件,則第三人取得股權(quán),受害方配偶無權(quán)要求其返還。如果受害方配偶起訴離婚的,在離婚的時候,請求法院對侵權(quán)方少分或不分財產(chǎn);如果雙方不選擇離婚,受害方配偶可以根據(jù)有關(guān)規(guī)定請求法院在婚內(nèi)分割共同財產(chǎn)。離婚后一方發(fā)現(xiàn)另一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間有私自轉(zhuǎn)讓自己名下股權(quán)的行為的,從發(fā)現(xiàn)之日起兩年內(nèi)有權(quán)請求法院再次分割共同財產(chǎn)。第三,轉(zhuǎn)讓行為對第三人的效力。如前所述,夫妻一方在隱瞞另一方知情權(quán)下擅私自轉(zhuǎn)讓自己名下的行為屬于無權(quán)處分。因此該方與第三人簽訂的合同當(dāng)然可以適用《合同法》第5條的規(guī)定,一旦經(jīng)過工商登記,也就具有了公信力,該股東即具備了享有股權(quán)的權(quán)利外觀,即使實際上存在隱名股東或者其為名義股東而非實際股東以及登記的情況與實際情況并不相符的瑕疵,善意第三人信賴股權(quán)登記的公示公信力而與之交易的,法律仍推定登記的記載是真實的,善意第三人可以取得股權(quán)。第三方若是以市場合理的價格購買,股權(quán)已經(jīng)完成變更登記兩個條件,其可以取得股權(quán)的所有權(quán),夫妻中的受害方無權(quán)要求第三人返還。反之,如果善意的受讓人在未同時滿足兩個條件即為支付價款或者未完成登記的手續(xù)的,未獲得股權(quán),但是權(quán)利人后來進行追認的或者處分人事后取得處分權(quán)的,其應(yīng)當(dāng)可以取得股權(quán)的所有權(quán)。否則,其應(yīng)當(dāng)返還股權(quán)。2.2.3□股權(quán)價值不能確定首先,公司方面的原因,評估所根據(jù)的是公司提供的資料,如果公司提供的資料不實或不全,評估結(jié)論也就失去了可信性。如果公司不配合,不提供真實完整的會計資料,評估也無法得出公司資產(chǎn)的真實價值。其次,評估范圍的圈定問題。在離婚后何桂艷訴王旭財產(chǎn)糾紛案中,夫妻雙方簽訂了財產(chǎn)分割協(xié)議,法院確認了財產(chǎn)協(xié)議的效力。本案中,公司其他股東已明確表示不同意何桂艷進入公司。但法院認為,此項受到婚姻法司法解釋(二)第十六條的限制,該條在法律實踐中的適用經(jīng)夫妻雙方約定達成,即,非股東入股公司股票的轉(zhuǎn)讓價格為雙方議定的價格,非股東配偶與公司及其他股東不同意的價格為優(yōu)先購買權(quán)也是夫妻雙方商定的價格。目前都是評估機構(gòu)評估的材料單一來源于該公司法人代表單方面的提供,甚至被評估公司的法人代表就是股東配偶本人。如果沒有法院與雙方當(dāng)事人的參與和監(jiān)督,公司可能不會如實將全部資產(chǎn)交給評估機構(gòu)評估。對于其后因政策、經(jīng)濟等各種原因發(fā)生的資產(chǎn)價值變化,評估結(jié)論不能反映。2.2.4□企業(yè)利益得不到保障在法律事務(wù)中,法官在分割公司資產(chǎn)時,需要綜合考慮幾個因素。例如,“夫妻共同財產(chǎn)分配原則”中提到的“不損害第三人利益的原則”,應(yīng)考慮到不同組織形式的公司的現(xiàn)狀,當(dāng)擁有分裂的力量時,最明顯的是有限責(zé)任公司。公司上市后,公司股票在市場上自由交易。除了根據(jù)公司的發(fā)展前景和利潤率來決定是否購買股票外,現(xiàn)任企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人的家庭和婚姻變化也會影響股東的購買,對股票在市場上的交易價格具有決定性的影響。婚姻本來是婚姻隱私的問題,但上市公司股東有婚姻變更,涉及廣告婚姻變更和公司資本波動。僅在2016年,包括電力研究所在內(nèi)的多家公司的股東就因離婚而分割資產(chǎn)。其中,電科院高管配股3200萬股。離婚消息傳出后,公司股價當(dāng)天暴跌。公告發(fā)布后三個交易日內(nèi),電子科學(xué)技術(shù)研究院股價下跌22%。A股市場從來沒有出現(xiàn)過昂貴的離婚案。根據(jù)《北京市海淀區(qū)人民法院民事調(diào)解書》,上市公司昆侖萬維與前妻、實際管理人昆侖萬維達成離婚協(xié)議。婚后,周亞輝分享了昆侖萬維一半的資產(chǎn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓前,周亞輝前妻通過北京一家公司間接持有昆侖萬維股份。股權(quán)分置轉(zhuǎn)讓后,李持有的周亞凱半數(shù)股份占全公司的18.3996%,離婚后李間接持有的股份占發(fā)行總額的26,4361%。而周亞輝在昆侖萬維的持股比例也從一半以上跌至30%左右。上市公司董事的婚姻狀況關(guān)系到董事動產(chǎn)的分配,也影響公司股價的穩(wěn)定。在發(fā)生婚姻變更的情況下,尤其是上市公司高管有控制權(quán)的情況下,婚姻變更甚至?xí)绊懝局匾獩Q策的執(zhí)行,對上市公司經(jīng)營發(fā)展的影響增加。從上述案件來看,法院的分立判決似乎對公司高管的權(quán)利變動產(chǎn)生了直接影響。不僅可以獲得經(jīng)濟利益,還可以獲得相應(yīng)份額的決策權(quán)。此外,法院判決影響股票市場的發(fā)展。股市崩盤只是因為與公司特定股東的家人發(fā)生婚姻問題,給公司造成巨大損失。這樣的部門對第三方公司是否合理和公平?在有限責(zé)任公司的情況下,法院應(yīng)該更多的考慮在股權(quán)被認定為夫妻共同財產(chǎn)后如何分割股權(quán),以及如何平衡第三人的利益等。第3章□夫妻離婚時共有股份分割的對策研究3.1□加強規(guī)范,保障法律健全在強化登記機關(guān)審查義務(wù)的實踐中,應(yīng)強調(diào)實質(zhì)性審查。從保護當(dāng)事人合法權(quán)益,認為我國應(yīng)當(dāng)實行實質(zhì)審查。在登記機關(guān)在涉及股權(quán)變更登記行為時,應(yīng)當(dāng)審查股權(quán)人的婚姻狀況,如發(fā)現(xiàn)有配偶的,應(yīng)當(dāng)要求配偶到現(xiàn)場聲明同意股權(quán)的處分行為,或要求股東出具經(jīng)公證的配偶同意書或委托書。股權(quán)轉(zhuǎn)讓侵犯第三人權(quán)益的,由股東自行承擔(dān)法律責(zé)任。在夫妻一方擅自將股權(quán)變更登記時,機關(guān)依法審核其婚姻狀況,要求其出具配偶同意處分的有效證明材料,并沒有過分加重登記機關(guān)的義務(wù),起到保護夫妻一方損害相對弱勢方利益的作用。3.2□健全機制,規(guī)范分割過程該制度的建立解決了夫妻共同財產(chǎn)的保全、增加或者減少損失的問題。我國雖然實行夫妻共同財產(chǎn)制,但卻沒有明確的規(guī)定。從目前國際立法來看,為保護其財產(chǎn)利益,一般措施主要有以下幾種:3.2.1設(shè)定管理人的義務(wù)第一,管理人的知情權(quán)義務(wù)??筛鶕?jù)德國民法典制定:管理財產(chǎn)的雙方均要保障雙方對管理財產(chǎn)的知情權(quán)。雙方需互相對財產(chǎn)最新的動態(tài)變化及時的反映給對方并讓其知悉以書面形式答復(fù)。設(shè)定信息答復(fù)義務(wù)的目的是為了保護非管理方的知情權(quán),使其了解財產(chǎn)管理,保護其財產(chǎn)利益。對于我國而言,在未來立法時,應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理權(quán)的種類來確定告知的形式,如在一般管理權(quán)范圍內(nèi),不必拘泥書面的形式,口頭亦可;特別管理權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)采用書面形式,因為特別管理權(quán)的范圍對非管理方有重大影響。第二,管理人的責(zé)任。參照德國的相關(guān)規(guī)定,可以制定夫妻共同財產(chǎn)管理人必須正常管理共同財產(chǎn)的規(guī)定。管理人因過錯給非管理方造成損害的,應(yīng)當(dāng)以保護非管理方利益為處罰。3.2.2對非管理方的救濟為了更好地維護非管理方的利益,有效地約束管理方的行為,各國還為非管理方設(shè)定了一些救濟途徑。一般來講,主要有以下兩種:第一,申請撤銷另一方的管理行為。當(dāng)一方發(fā)現(xiàn)另一方有擅自違規(guī)轉(zhuǎn)移處理財產(chǎn)時,一方應(yīng)舉證相關(guān)證明于司法機關(guān),要求追回被違法處理的財產(chǎn)以及追究撤銷違法者的管理財產(chǎn)行為。以管理人的管理行為給非管理方造成損失為前提,對管理人的不當(dāng)行為進行有效地約束以更好地維護非管理方乃至家庭的利益。第二,申請取消管理人的管理資格。參照法國的相關(guān)規(guī)定,若長期財產(chǎn)管理人只有一方進行管理,另一方因受到脅迫限制無法行使管理權(quán),或有一方欺瞞司法機關(guān)隱瞞實情發(fā)現(xiàn)后,另一方應(yīng)提供相關(guān)證明到司法機關(guān)進行申訴調(diào)查。要求確認自己被另一方脅迫的事實,追究另一方的民事,刑事責(zé)任,申請取消另一方的財產(chǎn)管理權(quán)。3.3□完善措施,保全股權(quán)價值3.3.1評估機構(gòu)的選擇法院將出具一份由法院認定具有評估資格的評估機構(gòu)名由雙方協(xié)商自主選擇。但是當(dāng)事人往往互相不信任對方無法達成一致時,雙方均主張要求自己單獨推薦的機構(gòu)時,法院應(yīng)重新選擇一家與雙方毫無利益關(guān)系的機構(gòu)來進行公正的評估。3.3.2評估基準日的確定資產(chǎn)估值需要精確到某一天,因為資產(chǎn)價值是不斷變化的。在離婚訴訟中,對公司資產(chǎn)價值的確定沒有統(tǒng)一的規(guī)定。筆者認為,實踐中存在著多種情況,應(yīng)根據(jù)具體情況加以確定。一般應(yīng)以法院委托評估之日為基準日,因為從立案到評估之間的時間差可能是半年甚至一年之久,在評估前,股權(quán)仍為夫妻共有。3.3.3評估方法的確定評估公同作為中介機構(gòu)。它的位置是中立的。評估公司及參與評估的人員應(yīng)該證明其與該案件雙方無任何聯(lián)系。評估工作在有關(guān)法律的監(jiān)督下完成。如提高準鑒定人資格、加強職業(yè)道德培訓(xùn)等管理措施是合理可行的。3.3.4對評估結(jié)果的異議及救濟由于評估機構(gòu)所出示的評估結(jié)果使用了大量的專業(yè)名詞和專業(yè)系數(shù),如果當(dāng)事人沒有系統(tǒng)的學(xué)習(xí)和這方面的知識積累,是很難看出評估報告其中瑕疵真假的。所以法院應(yīng)當(dāng)另行聘請專業(yè)的人員進行報告說明或者進行質(zhì)疑環(huán)節(jié),或者提交書面質(zhì)疑報告,要求評估機構(gòu)出具書面意見。3.4□確定權(quán)利,保護企業(yè)利益法律制度的完善程度在于各種法律的協(xié)調(diào)配合,婚姻法、公司法也不例外。《公司法》作為公司內(nèi)部的一項小型公司章程,應(yīng)當(dāng)重視它,公司股東通??梢酝ㄟ^該章程就其利益的歸屬和公司的組織架構(gòu)達成一致。在許多情況下,公司章程優(yōu)先于《公司法》。法律的一般規(guī)定尤其體現(xiàn)在有限責(zé)任公司中。并且在股份分配上,公司股東可以在公司章程中預(yù)先約定投資股份的投資者可以獲得的權(quán)益,極大地避免了家庭問題。一個常規(guī)程序,比如視頻播放軟件土豆事件后出現(xiàn)的“土豆條款”,就是通過公司章程限制大股東的配偶參與公司股份。隨著
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