經(jīng)濟法案例分析

經(jīng)濟法案例新企業(yè)法案例一1.甲股份有限企業(yè)（如下簡稱甲企業(yè)）于2月1日召開董事會會議，該次會議召開狀況及討論決策事項如下：（1）甲企業(yè)董事會的7名董事中有6名出席該次會議。其中，董事謝某因病不能出席會議，電話委托董事李某代為出席會議并行使表決權(quán)。（2）甲企業(yè)與乙企業(yè)有業(yè)務(wù)競爭關(guān)系，但甲企業(yè)總經(jīng)理胡某于下六個月私自為乙企業(yè)從事經(jīng)營活動，損害甲企業(yè)的利益，故董事會作出如下決定：解雇企業(yè)總經(jīng)理胡某；將胡某為乙企業(yè)從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲企業(yè)所有。（3）為完善企業(yè)經(jīng)營管理制度，董事會會議通過了修改企業(yè)章程的決策，并決定從通過之日起執(zhí)行。規(guī)定：根據(jù)上述狀況和《企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，回答問題：（1）董事謝某電話委托董事李某代為出席董事會會議并行使表決權(quán)的做法與否符合法律規(guī)定？簡要闡明理由。（2）董事會作出解雇甲企業(yè)總經(jīng)理的決定與否符合法律規(guī)定？簡要闡明理由。（3）董事會作出將胡某為乙企業(yè)從事經(jīng)營活動所得的收益收歸甲企業(yè)所有的決定與否符合法律規(guī)定？簡要闡明理由。（4）董事會作出修改企業(yè)章程的決策與否符合法律規(guī)定？簡要闡明理由。【對的答案】（1）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限企業(yè)召開董事會，董事因故不能出席時，可以書面委托其他董事代為出席，但書面委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。在本題中，董事謝某以電話方式委托董事李某代為出席會議行使表決權(quán)，委托方式不合法。（2）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，解雇企業(yè)經(jīng)理屬于董事會的職權(quán)。（3）符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或股東大會同意，運用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于企業(yè)的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職企業(yè)同類的業(yè)務(wù)，否則所得收入歸企業(yè)所有。（4）不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限企業(yè)修改企業(yè)章程應(yīng)由股東大會決定。新企業(yè)法案例二2.甲、乙、丙于3月出資設(shè)置A有限責(zé)任企業(yè)。4月，該企業(yè)又吸取丁入股。10月，該企業(yè)因經(jīng)營不善導(dǎo)致嚴重虧損，拖欠巨額債務(wù)，被依法宣布破產(chǎn)。人民法院在清算中查明：甲在企業(yè)設(shè)置時作為出資的機器設(shè)備，其實際價額為120萬元，明顯低于企業(yè)章程所定價額300萬元；甲的個人財產(chǎn)僅為20萬元。規(guī)定：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答如下問題：（1）對于股東甲出資不實的行為，在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任？（2）當A企業(yè)被宣布破產(chǎn)時，對甲出資不實的問題應(yīng)怎樣處理？（3）對甲出資局限性的問題，股東丁與否應(yīng)對其承擔(dān)連帶責(zé)任？并闡明理由?！緦Φ拇鸢浮浚?）根據(jù)規(guī)定，股東不按規(guī)定繳納所認繳的出資，應(yīng)當向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（2）根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的開辦人注冊資本投入局限性的，應(yīng)當由開辦人予以補足，補足部分計入破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，補足的180萬元應(yīng)計入破產(chǎn)財產(chǎn)。（3）丁不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任企業(yè)成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價值明顯低于企業(yè)章程所定價額時，應(yīng)當由交付出資的股東補繳其差額，企業(yè)“設(shè)置時”的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。在本題中，對甲出資不實的問題，假如甲的個人財產(chǎn)局限性以彌補其差額時，應(yīng)當由企業(yè)設(shè)置時的其他股東“乙、丙”承擔(dān)連帶責(zé)任，與設(shè)置后加入的丁沒有關(guān)系。新企業(yè)法案例三1.某食品企業(yè)與某農(nóng)業(yè)技術(shù)研究院共同設(shè)置從事食品生產(chǎn)的有限責(zé)任企業(yè)，甲企業(yè)。協(xié)議內(nèi)容為：（1）企業(yè)注冊資本為1000萬元，食品企業(yè)以貨幣出資，金額200萬元，此外以某食品商標作價300萬元，研究所新型食品加工專利技術(shù)出資，該技術(shù)作價500萬元（有評估機構(gòu)出具的評估證明）。（2）企業(yè)董事會由5名董事構(gòu)成，分別由雙方按出資比例選派。董事長由食品企業(yè)推薦，企業(yè)的經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人由董事長直接任命。（3）雙方按5：5的出資比例分享利潤、支付設(shè)置費用，分擔(dān)風(fēng)險。甲企業(yè)于4月登記成立，并指派丁某作企業(yè)董事長。丁某聘任汪某作為企業(yè)經(jīng)理。食品企業(yè)方面的某一董事王某稱，有證據(jù)證明丁某原是研究所下屬企業(yè)的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事懲罰，1993年3月刑滿釋放，且于1年前向朋友借錢5萬元炒股，被套牢，借款仍未還清。此外汪某原先擔(dān)任某企業(yè)的經(jīng)理，由于管理水平低下，致使該企業(yè)經(jīng)營困難，該企業(yè)于3月宣布破產(chǎn)。據(jù)上述兩個理由，董事A認為丁某無權(quán)作董事長，汪某無權(quán)擔(dān)任企業(yè)經(jīng)理。（4）食品企業(yè)方面另某些董事懷疑企業(yè)賬目有假，有3人退出董事會，其中一名董事B提出，現(xiàn)董事會組員已局限性企業(yè)章程所定人數(shù)的2/3，應(yīng)依法召開臨時股東會，更換企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)。規(guī)定：根據(jù)上述事實及有關(guān)規(guī)定，分別回答問題：（1）食品企業(yè)與研究所的協(xié)議中，有關(guān)出資方式、比例及董事長的產(chǎn)生方式與否合法？請闡明理由。（2）丁某與否有資格作董事長？為何？（3）汪某與否有資格作企業(yè)經(jīng)理？為何？（4）董事B的提議與否符合法律規(guī)定？【對的答案】（1）食品企業(yè)與研究所的協(xié)議中，貨幣出資低于注冊資本的30%，因此不符合《企業(yè)法》規(guī)定，應(yīng)當調(diào)整。董事會的構(gòu)成人數(shù)為5人，由雙方按出資比例選派合法，但董事長的產(chǎn)生方式不對的，不應(yīng)由一方股東選派，而應(yīng)當雙方協(xié)商產(chǎn)生。經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人由董事長任命的作法不對的，應(yīng)當由董事會聘任。（2）丁某不具有作董事長的資格。丁某因貪污行為受到刑事懲罰，于1993年3月刑滿釋放，企業(yè)于4月成立，刑滿釋放已超過5年，任職資格不受法律限制。不過，個人所負到期債務(wù)數(shù)額較大，未予清償，不符合董事長的任職資格。丁某向朋友借5萬元炒股一直無力償還，屬上述情形。因此丁某不具有作董事長的資格。（3）汪某不具有作經(jīng)理的資格。根據(jù)《企業(yè)法》規(guī)定，擔(dān)任因經(jīng)營管理不善而破產(chǎn)清算的企業(yè)、企業(yè)的董事或者經(jīng)理、廠長，并對該企業(yè)、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該企業(yè)、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年者，不得擔(dān)任有限責(zé)任企業(yè)的董事、經(jīng)理。汪某對某企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算還沒有超過3年，因此不能擔(dān)任甲企業(yè)的經(jīng)理。（4）董事B的主張不對的。股份有限企業(yè)董事人數(shù)局限性法定人數(shù)或企業(yè)章程所定人數(shù)2/3，應(yīng)依法召開臨時股東大會。而本案設(shè)置的企業(yè)是有限責(zé)任企業(yè)，代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，或者監(jiān)事會以及不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事才可提議召開臨時股東會。新企業(yè)法案例四2.甲、乙、丙、丁四個國有企業(yè)和戊有限責(zé)任企業(yè)投資設(shè)置股份有限企業(yè)，注冊資本為8000萬元。

8月1日，丁企業(yè)召開的董事會會議情形如下：（1）該企業(yè)共有董事7人，有5人親自出席。列席本次董事會的監(jiān)事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權(quán)。（2）董事會會議結(jié)束后，所有決策事項均載入會議記錄.并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。9月1日，企業(yè)召開的股東大會作出如下決策：（1）更換兩名監(jiān)事。一是由甲國有企業(yè)的代表楊某替代乙國有企業(yè)代表韓某出任該企業(yè)的監(jiān)事；二是企業(yè)職工代表曹某替代企業(yè)職工代表趙某。（2）為擴大企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行企業(yè)債券500萬元。（3）企業(yè)法定盈余公積金萬元中提取500萬元轉(zhuǎn)增企業(yè)資本。規(guī)定：根據(jù)企業(yè)法律制度的規(guī)定，分析闡明下列問題：（1）在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權(quán)？為何？（2）董事會會議記錄與否存在不妥之處？為何？（3）股東大會會議決定更換兩名監(jiān)事與否合法？為何？（4）股東大會會議決定發(fā)行企業(yè)債券與否符合規(guī)定？為何？（5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本與否合法？為何？【對的答案】（1）A不能接受委托代為行使表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議的，可以書面委托其他董事代為出席。但A為監(jiān)事，不是董事，不能代為行使表決權(quán)。（2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，董事會會議記錄，應(yīng)由出席會議的董事在會議記錄上簽名，列席董事會會議的監(jiān)事不必在會議記錄上簽名，而該企業(yè)列席董事會會議的監(jiān)事在會議記錄上簽名，是不符合規(guī)定的。（3）股東大會會議作出由甲國有企業(yè)的代表楊某替代乙國有企業(yè)代表韓某出任該企業(yè)監(jiān)事決策符合企業(yè)法的規(guī)定。根據(jù)《企業(yè)法》的規(guī)定，股份有限企業(yè)股東代表出任的監(jiān)事由企業(yè)股東會選舉產(chǎn)生。股東大會會議作出由企業(yè)職工代表曹某替代企業(yè)職工代表趙某的決策不符合企業(yè)法的規(guī)定。根據(jù)《企業(yè)法》的規(guī)定，股份有限企業(yè)職工代表出任的監(jiān)事不是由企業(yè)股東會選舉產(chǎn)生，而是由職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產(chǎn)生。本題由企業(yè)股東大會選舉職工代表出任監(jiān)事是不符合規(guī)定的。（4）股東大會會議決定發(fā)行企業(yè)債券是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，所有的企業(yè)都是可以發(fā)行企業(yè)債券的。（5）股東大會會議決定將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本的決策方式是符合規(guī)定的，不過轉(zhuǎn)增的金額是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該企業(yè)轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。丁企業(yè)轉(zhuǎn)增資本時，留存的法定盈余公積金占注冊資本的比例為（-500）÷8000×100%=18.75%，留存的法定盈余公積金少于轉(zhuǎn)增前該企業(yè)注冊資本的25%，因此是不符合規(guī)定的。反不合法競爭法@下列哪一選項屬于《反不合法競爭法》和《反壟斷法》均明文嚴禁的行為？A．甲省政府規(guī)定，凡外省生產(chǎn)的汽車，必須通過本省交管部門的技術(shù)安全認證，領(lǐng)取省內(nèi)銷售許可證后來，方可在本省市場銷售B．乙省政府決定，在進出本省的交通要道設(shè)置關(guān)卡，制止本省生產(chǎn)的豬肉運往外省C．丙省政府規(guī)定，省內(nèi)各機關(guān)和事業(yè)單位在公務(wù)接待等活動時需要消費香煙的，只能選用本省生產(chǎn)的“金絲雀”牌香煙，否則財政不予報銷D．丁省政府規(guī)定，外省生產(chǎn)的化肥和農(nóng)藥在本省銷售的，一律按銷售額加收15%的環(huán)境保護附加費1、假如某家企業(yè)從其競爭對手處高價招走一批業(yè)務(wù)人員，獲得對方的重要客戶名單和價格幅度，請問這屬于不合法競爭行為嗎？答案：這是不合法競爭行為，按照《反不合法競爭法》的規(guī)定，企業(yè)的做法違反了公平競爭的原則和公認的商業(yè)道德，侵犯了另一家企業(yè)的商業(yè)機密。2、某市一家生產(chǎn)保溫瓶的工廠，研制出一種新型保溫瓶膽并為此召開新聞公布會。該廠在會上稱：“目前市上銷售的保溫瓶膽內(nèi)均具有‘有毒砷化物’，只有該廠研制的這種新型瓶，具有無毒、保健的特點?！蓖剑€允諾消費者可用一般保溫瓶膽換取該廠產(chǎn)品。此消息通過新聞媒體廣為傳播，在同行業(yè)中引起極大震動，許多銷售單位紛紛與本來的供貨者終止協(xié)議，致使許多一般保溫瓶生產(chǎn)廠家損失極其慘重。為此，保溫行業(yè)許多廠家聯(lián)絡(luò)規(guī)定有關(guān)部門處理此事。請問：該保溫瓶廠的行為屬于不合法競爭行為嗎？為何？答：該保溫瓶經(jīng)所行為屬于不合法競爭行為，并構(gòu)成虛假宣傳和詆毀商譽的行為。虛假宣傳行為是指在市場交易活動中，經(jīng)營者運用廣告或者其他措施對商品或服務(wù)的內(nèi)容作與實際狀況不符合宣傳，使客戶和消費者上當受騙或陷于錯誤認識的行為。詆毀商譽行為是指從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的組織或個人為打擊自己的競爭對手，以求在市場競爭中取曉，采用捏造散布虛假事實的手段來詆毀或貶低自己競爭對手的商業(yè)信譽或商品聲譽，以減弱其市場競爭能力的行為。3、某縣文教用品廠重要生產(chǎn)粉筆、紙張、本冊、各類繪圖工具等等。該縣生產(chǎn)紙張本冊的廠家不只一家，而生產(chǎn)粉筆的廠家只此一家。故該縣中小學(xué)都在該文教用品廠購置粉筆。根據(jù)此種狀況，該文教用品廠作出決定：購置一盒粉筆需同步購置20×20稿紙一疊。假如不在該縣文教用品廠購置粉筆，就只能到較遠的鄰縣購置，因此該縣中小學(xué)只好在此購置粉筆。問：該文教用品廠的做法與否屬于不合法競爭行為？應(yīng)作何處理？答案：文教用品廠運用其自身所處的經(jīng)濟優(yōu)勢地位，違反商品購置者的意愿搭售其他商品，損害了購置者的經(jīng)濟利益，并因此侵犯了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，屬于不合法競爭行為。應(yīng)由監(jiān)督檢查部門責(zé)令其停止違法行為，并根據(jù)情節(jié)處以罰款。4、某商廈為招攬顧客，在報紙上刊登廣告。凡于2月至6月間在該商廈購物滿200元者可獲得獎券一張，憑該獎券可在購物當日參與抽獎。一等獎為香港7日游（若放棄游覽可領(lǐng)取6000元人民幣）；二等獎為電冰箱一臺；三等獎為VCD一臺；鼓勵獎自行車一輛。此外尚有紀念獎若干。此廣告登出引來眾多顧客，但顧客所得獎項大多為鼓勵獎和紀念獎。后經(jīng)人舉報一、二、三等獎為商廈內(nèi)部工作人員所得。問：該商廈的做法與否違反了反不合法競爭法的規(guī)定？若違反應(yīng)怎樣處理？答案：某商廈為招攬顧客，傾銷商品，設(shè)巨獎促銷。其最高獎金額已超過了法定最高額。且商廈采用隱匿手段，讓其內(nèi)部工作人員獲得一、二、三等獎，而廣大消費者僅僅得到了鼓勵獎和紀念獎，嚴重損害了消費者的權(quán)益，同步其行為也損害了其他經(jīng)營者的利益。某商廈的行為違反了反不合法競爭法的規(guī)定，屬于非法有獎銷售行為。根據(jù)《反不合法競爭法》的規(guī)定，應(yīng)責(zé)令該商廈立即停止違法行為，并處以1萬元以上10萬如下罰款。5、某市燃氣企業(yè)開設(shè)了一家專門經(jīng)銷熱水器的門市部。為了保證門市部的收入及為煤氣企業(yè)發(fā)明經(jīng)濟效益，煤氣企業(yè)規(guī)定，但凡搬入新樓房需要安裝煤氣設(shè)施的住戶，每戶必須購置一臺煤氣企業(yè)門市部的熱水器，并憑購置熱水器的發(fā)票予以登記安裝煤氣設(shè)置。凡沒有購置的顧客，概不予安裝煤氣設(shè)施。問：煤氣企業(yè)的這種做法屬于什么行為，應(yīng)怎樣處理？答案：煤氣企業(yè)屬于與人們生活親密有關(guān)的公用企業(yè)，其限定顧客購置自己企業(yè)門市部的熱水器的行為，明顯限制了其他經(jīng)營者的公平競爭，屬于限制交易的不合法競爭行為，依法應(yīng)責(zé)令其停止此行為，并處以對應(yīng)數(shù)額的罰款。《消費者權(quán)益保護法》6、7月8日，錢某攜侄子去逛超市，買完東西，當其通過東門時，警報器忽然響起，超市員工聞聲而來。超市以需仔細檢查為幅，規(guī)定對錢某進行檢查。錢某提出反對，不過在眾多群眾的圍觀下，被超市里的保安強行帶入地下商場的辦公室內(nèi)。但最終一無所獲，超市不得不放錢某拜別。錢某規(guī)定超市當場賠禮道歉，為自己消除影響，但遭到了超市的拒絕。請問：錢某的規(guī)定與否應(yīng)得到支持，為何？答：應(yīng)得到支持。依消法的規(guī)定：消費者享有尊重權(quán)，其人格尊嚴不受侵犯。超市的行為侵犯了錢某的該權(quán)利，應(yīng)承擔(dān)對應(yīng)的法律責(zé)任，如賠禮道歉、消除影響等.7、某市商貿(mào)企業(yè)舉行商品展銷會，甲在展銷會上購置了A廠生產(chǎn)的空調(diào)一臺，A廠派員安裝。甲按照闡明書使用，卻發(fā)現(xiàn)空調(diào)不制冷，第二天，A廠技術(shù)人員上門維修，機器恢復(fù)正常。但一周后，又不制冷了。此時，展銷會已經(jīng)結(jié)束。甲打電話到A廠規(guī)定更換，被告知A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，A廠已撤銷。問：（1）甲應(yīng)向誰提出修理、更換、退貨的規(guī)定？（2）甲可以通過哪些途徑處理糾紛？答案：1．（1）根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，消費者在展銷會上購置的商品，其合法權(quán)益受到侵害的，可以向銷售者或服務(wù)者規(guī)定賠償。展銷會結(jié)束后，也可向展銷會的舉行者規(guī)定賠償。據(jù)此，甲有權(quán)向市商貿(mào)企業(yè)規(guī)定賠償，亦有權(quán)直接向A廠提出賠償規(guī)定。但由于A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，依法可向變更后的B廠和C廠提出上述規(guī)定。（2）甲可以通過下述途徑處理糾紛；與經(jīng)營者協(xié)商處理；祈求消費者協(xié)會調(diào)解；向有關(guān)行政部門申訴；根據(jù)與經(jīng)營者到達的仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁；向人民法院起訴。8、小學(xué)生李某在某食品商店買了一種面包，吃完后覺得惡心、嘔吐，被送往醫(yī)院緊急急救，后脫險出院。經(jīng)醫(yī)院鑒定，李某是因吃了過期變質(zhì)的面包而導(dǎo)致食物中毒。王某的家長規(guī)定食品商店承擔(dān)醫(yī)療費用，商店拒不接受。王某家長申訴至衛(wèi)生部門。問：食品商店與否應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，其詳細責(zé)任怎樣確定？答案：根據(jù)消費者權(quán)益保護法規(guī)定，食品商店發(fā)售過期變質(zhì)的食品，嚴重損害了消費者的權(quán)益，依法應(yīng)負賠償經(jīng)濟損失的民事責(zé)任。同步，衛(wèi)生部門應(yīng)根據(jù)食品衛(wèi)生法的規(guī)定，對該商店予以警告并處以罰款。9．張某去某電子器材廠下屬的零售部購置錄音機。在挑選的過程中，售貨員向其推薦一種新產(chǎn)品，聲稱其功能是目前市場上同類產(chǎn)品中最全的，如定期、自動倒帶等新功能。張某又詳細看了產(chǎn)品的闡明書，確與售貨員所說的同樣，于是便購置了一臺。后發(fā)現(xiàn)收錄機所謂的新功能均無法使用，于是找零售部規(guī)定退貨，售貨員以該產(chǎn)品無質(zhì)量問題為由拒絕退貨，張某遂起訴至人民法院。問：該零售部侵犯了張某的何種權(quán)利？詳細應(yīng)怎樣賠償？答案：零售部為推銷其產(chǎn)品，故意對商品的性能作了不合實際的虛假宣傳，損害了張某的知悉真情權(quán)，依法應(yīng)令其賠償張某購置收錄機價款2倍的錢款。10、喬某伙同李某從某風(fēng)扇廠倉庫盜竊未經(jīng)檢查的輪船用小型風(fēng)扇兩臺。二人各分得一臺。喬某將風(fēng)扇以50元的價格賣給成某。成某在使用時被飛出的扇葉削掉半截右耳。成某以扇葉及保護網(wǎng)設(shè)計及制造中有瑕疵為由，向風(fēng)扇廠提出索賠。請問：成某與否有權(quán)向風(fēng)扇廠索賠？法律根據(jù)是什么？答：成某無權(quán)向風(fēng)扇廠索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定生產(chǎn)者可以證明有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；（1）未將產(chǎn)品投主流通的，（2）產(chǎn)品投入流通的，引起損害的缺陷尚未存在的，（3）將產(chǎn)品投入流通的，科學(xué)技術(shù)尚不能發(fā)現(xiàn)該缺陷的存在的.11、一天，黃某晚上回家，上樓梯時，因樓梯處的燈泡壞了，樓道一片漆黑。黃某想起自己1年前在某商場購得的打火機，便將其拿出并調(diào)至最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓，走到家門口時，打火機忽然在手中爆炸，黃某手被炸傷。經(jīng)治療，花去醫(yī)療費1萬余元。黃某傷愈，向人民法院提起訴訟，規(guī)定被告某商場和打火機場賠償其損失。被告商場認為，商場進貨時通過驗收，該打火機有檢查合格證。至于因打火機存在質(zhì)量缺陷，是生產(chǎn)廠家的責(zé)任，商場并無責(zé)任。被告打火機廠辯稱：該打火機是1年此前投放市場的，至今銷路甚好，廣受消費者愛慕。該打火機外包裝上明示有“產(chǎn)品發(fā)售3個月內(nèi)，可因產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量問題由廠家免費修理或更換，實行三包”。而原告1年前購置的打火機，遠遠超過“三包”期限；并且打火機是用來點煙的，原告調(diào)至最大火苗狀態(tài)用來照明，此乃原告使用不妥，因此，為維護企業(yè)合法權(quán)益，不負賠償責(zé)任。法院經(jīng)審理查明，該種打火機為增大儲氣容量，將儲氣室與火苗僅有一層薄鐵皮相隔，當火苗很大又長時間燃燒，并且儲氣室內(nèi)液體燃氣多、壓力大時，足以導(dǎo)致燃氣室壓力過高爆炸，因此該打火機在設(shè)計上存在缺陷。規(guī)定：（1）分析被告某商場的觀點與否成立？為何？（2）分析被告打火機廠的觀點與否成立。為何？應(yīng)怎樣處理？答案：（1）被告某商場的觀點不成立。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，缺陷產(chǎn)品的受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗意在于保護消費者的合法權(quán)益。出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，消費者有權(quán)選擇向生產(chǎn)者或者銷售者索賠，對方必須先承擔(dān)責(zé)任，而后再向真正的負責(zé)人進行追償。（2）被告打火機廠的觀點不成立。打火機廠所說的理由實際是將損害賠償責(zé)任與瑕疵擔(dān)保責(zé)任混為一談。損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任，這種責(zé)任的祈求權(quán)最長要在購貨后才喪失。而瑕疵擔(dān)保責(zé)任在性質(zhì)上則是一種違約責(zé)任，因此，企業(yè)可以自定“三包”期限。本案中，消費者追究的是侵權(quán)損害賠償責(zé)任，而打火機卻以瑕疵擔(dān)保責(zé)任的抗辯來搪塞，其觀點不成立。本案應(yīng)由打火機廠賠償黃某的實際損失。12、宋某在某商場購置一臺彩色電視機，并附有產(chǎn)品合格證。宋某使用兩個多月后，電視機出現(xiàn)圖像不清的現(xiàn)象，后來音像全無。宋某去找商場規(guī)定更換，商場言稱電視機不是他們生產(chǎn)的，讓宋某找電視機廠進行交涉。問：銷售者應(yīng)當承擔(dān)怎樣的責(zé)任？答案：宋某購置的電視機出現(xiàn)嚴重質(zhì)量問題，銷售者與生產(chǎn)者或供貨者在簽訂購銷協(xié)議步又未明確的約定事后處理糾紛的方式，則銷售者依法負有產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任，應(yīng)根據(jù)消費者宋某的規(guī)定予以修理、更換或者退貨。由于本案中宋某所購電視機已經(jīng)達不到使用的規(guī)定，商場應(yīng)予以更換；如宋某規(guī)定退貨，商場也不得拒絕。13．丁某于6月從市場買回一只高壓鍋，一開始高壓鍋能正常使用，未有異常。9月6日，丁某做飯時，高壓鍋發(fā)生爆炸，鍋蓋飛起，煤氣灶被損壞，天花板被沖裂，玻璃震碎。發(fā)生事故后，丁某找高壓鍋的生產(chǎn)廠家某日廠規(guī)定賠償。日用品廠提出，丁某是于買的鍋，已通過去一年多了，早已過了規(guī)定的保修期，因此對發(fā)生的損害不負責(zé)任。丁某與日用品廠進行多次交涉未果。問：該日用品廠的理由與否成立？答案：產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量訴訟時效期間為2年，產(chǎn)品責(zé)任的2年訴訟時效從當事人懂得或應(yīng)當懂得其權(quán)利受到損害時起計算，即因產(chǎn)品存在缺陷，導(dǎo)致人身傷害和財產(chǎn)損失后，受害人必須在2年的期限內(nèi)向人民法院提起訴訟，否則就喪失了損害賠償?shù)膭僭V權(quán)。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的訴訟時效期間為2年，民法通則規(guī)定的產(chǎn)品致人傷害的訴訟為1年。產(chǎn)品質(zhì)量法是尤其法，根據(jù)尤其法優(yōu)于一般法的原則，產(chǎn)品責(zé)任的訴訟時效應(yīng)依產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定。因產(chǎn)品存在缺陷導(dǎo)致?lián)p害規(guī)定賠償?shù)钠砬髾?quán)，在導(dǎo)致?lián)p害的缺陷產(chǎn)品交付最初顧客、消費者滿喪失。本案中，丁某購置的高壓鍋雖然超過了保修期，但并不影響產(chǎn)品的訴訟時效，丁某購置的高壓鍋仍然在訴訟時效期間內(nèi)，丁某有權(quán)就高壓鍋出現(xiàn)的產(chǎn)品質(zhì)量問題規(guī)定日用品廠賠償損失，日用品應(yīng)當賠償丁某的所有經(jīng)濟損失。14、妝品企業(yè)開發(fā)了一種新型化妝品，在送樣檢測室，發(fā)現(xiàn)重金屬超標。雅美企業(yè)當即封存了這批產(chǎn)品。后在準備銷毀時，發(fā)現(xiàn)丟失了一件化妝品。很快，有人因使用了該企業(yè)丟的化妝品而導(dǎo)致中毒。中毒者規(guī)定雅美企業(yè)承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任并賠償損失。問：(1)雅美企業(yè)與否應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任，請簡要闡明理由？（2）假如生產(chǎn)者承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任，其損失賠償包括哪些方面的內(nèi)容?p139(08.7)答：（1）雅美企業(yè)不需要承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，生產(chǎn)者對未將投入流通的產(chǎn)品不承擔(dān)責(zé)任。（2）因產(chǎn)品存在缺陷導(dǎo)致受害人人身損害的，侵害人應(yīng)當賠償醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾者生活補助費等費用。15、某家俱店某日在向消費者分發(fā)的傳單上宣傳道：“本店經(jīng)銷意大利木制家俱，豪華雅典，貴族風(fēng)范?！蹦承┍容^富有的消費者認為外國造的家俱要更好些，遂紛紛購置。但家俱使用不到一年便開始變形、開裂。經(jīng)工商部門調(diào)查，才知本來家俱所用木材有一小部分是意大利進口的，制造則完全是在國內(nèi)，由國內(nèi)廠家制造的。問題：（1）家俱店的行為是一種什么性質(zhì)的行為？為何？（2）應(yīng)對家俱店處以何種行政懲罰？答：（1）家俱店的行為不合法。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，對產(chǎn)品不符合產(chǎn)品闡明、實物樣式等方式表明質(zhì)量狀況的，銷售者應(yīng)當負責(zé)修理更換退貨，給消費者導(dǎo)致?lián)p失的，銷售者應(yīng)當賠償損失。（2）根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍如下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。該家俱店處以責(zé)令停止銷售該木制家俱，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍如下的罰款。16甲在某商場買了一臺微波爐，不到一種月就發(fā)生爆炸，損失了一萬元。甲到商場祈求賠償，商家認為是廠家責(zé)任，拒絕賠償。問：（1）甲可以向誰祈求賠償？（2）商家能否拒絕？答：（1）既可以向商家也可以向廠家祈求賠償。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷導(dǎo)致他人人身、財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者規(guī)定賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者規(guī)定賠償。（2）商家不能拒絕。我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，銷售者對發(fā)售的產(chǎn)品給消費者導(dǎo)致?lián)p失的，銷售者應(yīng)當賠償責(zé)任。@F企業(yè)是一家專營進口高檔家俱的企業(yè)。媒體曝光該企業(yè)有部分家俱是在國內(nèi)生產(chǎn)后，以“先出口，再進口”的方式獲得進口報關(guān)憑證，在銷售時標注為外國原產(chǎn)，以高于出廠價數(shù)倍的價格銷售。此時，已經(jīng)在F企業(yè)購置家俱的顧客，可以行使下列哪些權(quán)利？A．顧客有權(quán)規(guī)定F企業(yè)提供所售商品的產(chǎn)地、制造商、采購價格、材料等真實信息并提供充足證明B．如F企業(yè)不能提供所售商品的真實信息和充足證明，顧客有權(quán)規(guī)定退貨C．如可以確認F企業(yè)對所售商品的產(chǎn)地、材質(zhì)等有虛假陳說，顧客有權(quán)規(guī)定雙倍返還價款D．雖然F企業(yè)提供了所售商品的真實信息和充足證明，顧客仍有權(quán)以“對企業(yè)失去信任”為由規(guī)定退貨第四章協(xié)議法律制度無因管理與不妥得利）劉某承包西瓜園，收獲季節(jié)忽然病故。好友刁某因聯(lián)絡(luò)不上劉某家人，便積極為劉某辦理后事和照看西瓜園，并將西瓜賣出，獲益5萬元。其中，辦理后事花費1萬元、摘賣西瓜雇工費以及其他必要費用共5000元。刁某認為自己應(yīng)得勞務(wù)費5000元。有關(guān)刁某的行為，下列哪一說法是對的的？A．5萬元屬于不妥得利B．應(yīng)向劉某家人給付3萬元C．應(yīng)向劉某家人給付4萬元D．應(yīng)向劉某家人給付3.5萬元案例：我國服裝廠向英國A企業(yè)發(fā)出某服裝要約，限對方在9月6日前答復(fù)。9月2日收到英國A企業(yè)傳真稱：接受你方條件，但價格減3%。我著手備貨，但后由于服裝市價上揚，服裝廠于10月將貨售與他方。同步英國A企業(yè)催我交貨。服裝廠未予理會。問：我國服裝廠與否違約？為何？答案：我服裝廠的行為未構(gòu)成違約，雙方協(xié)議未成立。由于英國A企業(yè)的承諾中，對價格進行變更，構(gòu)成對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。協(xié)議不成立。要約與要約邀請的區(qū)別【案例簡介】欣蒙時裝商廈為促銷商品，3月1日特在某晚報副刊上刊登如下廣告：“換季大甩賣。三件全新名牌皮大衣，每件價值約元。本周六上午九時整，先來先買，500元一件?！蓖?0日，該商廈又在同一報紙上刊載了如下廣告：“一件欣蒙黑兔毛女士長大衣，大號，款式新奇，價值5000元。本周六上午九點，先來先買，只賣1200元?！眰€體戶沈某在每一份廣告之后的周六，都是第一種趕到該商廈的服裝柜臺，規(guī)定買下所有廣告中所指的大衣，不過，每一次都被該商廈拒絕了。第一次，商廈的理由是根據(jù)部門規(guī)定，這一廣告針對女士的，不賣給男士。第二次，商廈認為沈某已懂得部門規(guī)定，是明知故犯，且沈某購置后用于銷售，不是最終消費。經(jīng)向某律師征詢后，沈某因此起訴商廈違約，規(guī)定得到皮大衣與毛大衣的對應(yīng)價值?！編追N觀點】1、眾所周知，商廈做廣告是一種促銷手段，目的在于吸引顧客前去購置商品，且不只限于廣告所指商品。因此，商廈可以按本部門的規(guī)定確定對應(yīng)的顧客，也即商廈與沈某之間不存在協(xié)議關(guān)系，更無違約之說。2、廣告不是對詳細某人的要約，登廣告的人可以接受，也可以拒不接受，在登廣告的人接受要約之前不存在協(xié)議。因此商廈沒有義務(wù)非得將廣告所稱商品賣給沈某，故沈某的規(guī)定不予支持?！?、廣告一般認為是要約邀請，但對于商業(yè)廣告，如具有要約的構(gòu)成條件應(yīng)屬于要約。本案中的第一則廣告是要約邀請，而第二則廣告則是要約，因此法院應(yīng)判決商廈承擔(dān)對應(yīng)的賠償責(zé)任。案例：6月6日，某電視機廠給某商場發(fā)一份傳真，內(nèi)容為：本廠既有自產(chǎn)29英寸電視機1000臺，每臺800元，送貨上門，票據(jù)結(jié)算，如購置請在7日內(nèi)答復(fù)。商場收到傳真后，在6月9日回傳真稱樂意購置600臺電視機，價格為每臺700元。電視機廠在接到傳真后當日即發(fā)出傳真表達接受商場提出的價格和訂貨數(shù)量，但規(guī)定商場自己到電視機廠提貨，并請商場在10日內(nèi)答復(fù)。商場接到答復(fù)后，于6月20日答復(fù)電視機廠同意提貨．并于當日組織車輛到電視機廠提貨。但電視機廠以自己與商場之間主線沒有成立協(xié)議為由，不讓商場提貨。雙方發(fā)生爭議。

問：(1)6月6日，電視機廠發(fā)給商場的傳真與否構(gòu)成要約?(2)6月9日，商場給電視機廠發(fā)回傳真與否構(gòu)成承諾?(3)電視機廠和商場之間與否已經(jīng)成立了600臺電視機的買賣協(xié)議?參照答案：答：(1)6月6日，電視機廠發(fā)給商場的傳真構(gòu)成要約，由于該傳真的內(nèi)容詳細、確定，符合要約的條件。(2)6月9日，商場給電視機廠發(fā)回傳真不構(gòu)成承諾，該傳真內(nèi)容變化了要約的實質(zhì)內(nèi)容，是新要約(反要約)，在法律性質(zhì)上仍然是要約，而不是承諾。(3)電視機廠和商場之間沒有成立600臺電視機的買賣協(xié)議。由于電視機廠規(guī)定商場自己到電視機廠提貨的答復(fù)期限是6月19日（6月9日在接到傳真后當日即發(fā)出傳真表達接受商場提出的價格和訂貨數(shù)量，但規(guī)定商場自己到電視機廠提貨，并請商場在10日內(nèi)答復(fù)）之前，而商場于6月20日答復(fù)，該答復(fù)已通過了有效承諾的期限，不是一種具有法律效力的承諾，因此電視機廠和商場之間沒有成立600臺電視機的買賣協(xié)議。案例中秋在即，某商場向某食品企業(yè)訂購月餅5萬盒，規(guī)定其在中秋前一種月開始交貨，中秋前一周交貨完畢，價格按去年的價格計算，并在一周內(nèi)答復(fù)。10天后，食品企業(yè)回電同意商場的意見。又過了三天，食品企業(yè)發(fā)傳真給商場說，今年原材料漲價，按去年價格難以執(zhí)行，規(guī)定能在去年的基礎(chǔ)上提價6%；同步因各地要月餅的商家較多，交貨時間放在中秋前一種半月開始，中秋前三天完畢。后商場回電給食品企業(yè)說，同意貴方交貨時間的安排。而后，食品企業(yè)在中秋前一種半月開始發(fā)貨，中秋前三天將貨所有發(fā)給某商場，商場所有接受。分析協(xié)議的成立過程。分析：食品企業(yè)訂購月餅的行為是要約，10天后食品企業(yè)的回電因已逾期是新要約，此新要約因沒有得到商場的及時答復(fù)而失效。又過了3天食品企業(yè)發(fā)給商場的傳真是要約，商場的答復(fù)是部分“承諾”，不是承諾。此時，雙方的協(xié)議關(guān)系并未成立。當食品企業(yè)發(fā)貨給商場，而商場所有接受后，協(xié)議關(guān)系成立。案例：村民南某要買一頭牛，席某說自己有一頭牛要出賣。席某是南某的遠房舅舅，南某十分尊敬。在談話時，南某得知席某的牛正懷著小牛，心下盤算著假如買下這頭牛實際上就是買了兩頭牛，便按照市場中較高的價錢出了價。席某欣然答應(yīng)，但席某答應(yīng)的前提實際是待母牛產(chǎn)下小牛后再出賣。他便對南某說，你下月十五來牽牛。十五到了后，南某叫自己的小兒子帶著錢去席某家牽牛。牛牽回來后，南某發(fā)現(xiàn)是已經(jīng)下了小牛的母牛。其妻對南某說，這種牛目前主線值不了幾種錢，最多只要二分之一多一點錢就可買到。分析南某與席某買賣牛協(xié)議的效力。分析：南某與席某簽訂的口頭協(xié)議存在誤解，并且顯失公平，因而可撤銷。根據(jù)協(xié)議法的規(guī)定，顯失公平的協(xié)議可由受損害的一方當事人自其知或應(yīng)知其權(quán)益受到損害時起一年內(nèi)撤銷或變更。因此，南某可以依法在一年內(nèi)撤銷該協(xié)議，也可以依法祈求減少買牛的價格。假如南某在其已經(jīng)懂得自己的權(quán)益受到損害時起一年內(nèi)沒有行使該權(quán)利或者放棄了該權(quán)利，則該權(quán)利喪失，協(xié)議發(fā)生法律效力，不得再撤銷或變更。1、江蘇省某國有企業(yè)（如下簡稱甲）發(fā)售一批商品，于1996年9月1日向廣東省某合資企業(yè)（如下簡稱乙）寄發(fā)一封信，信中內(nèi)容是有關(guān)發(fā)售這批貨的有效要約，并在要約中注有“不可撤銷”的字樣，規(guī)定乙在9月15日前答復(fù)才有效，但9月3日甲發(fā)現(xiàn)報價有誤，并于當日用電報發(fā)出撤回告知，該告知于9月4日抵達乙處，而9月1日發(fā)出的信于9月5日抵達乙處，乙于當日立即用電報發(fā)出接受告知。問題：（1）甲與乙之間的協(xié)議與否成立？為何？（2）假如甲發(fā)出電報于9月6日抵達乙處，那么甲與乙之間的協(xié)議與否成立？（3）假如甲于9月5日才發(fā)現(xiàn)報價有誤，能否撤銷要約？為何？答：（1）甲與乙之間的協(xié)議不成立。甲撤回要約的告知在要約抵達受要約人乙之前抵達要約人（2）甲與乙之間的協(xié)議成立，由于甲撤回要約的告知在要約抵達受要約人乙之后一天抵達乙。要約已生效，且乙于9月5日發(fā)出承諾，因此協(xié)議成立。（3）不能撤銷要約，由于該要約注明了“不可撤銷”，9月5日要約已抵達受要約人。2、某商場與某批發(fā)企業(yè)簽訂了一份買賣協(xié)議，協(xié)議約定商場6月10日交付貨款，批發(fā)企業(yè)于6月15日交付貨品。6月9日商場得知批發(fā)企業(yè)無法采購到該種商品并得到證明，遂決定6月10日不付款，并告知批發(fā)企業(yè)暫不付款的原因，同步提出規(guī)定批發(fā)企業(yè)提供擔(dān)保后再付款。批發(fā)企業(yè)收到告知后認為商場不付款是違約行為，規(guī)定商場承擔(dān)違約責(zé)任并拒絕提供擔(dān)保。問：（1）商場與否違約？為何？（2）由于糾紛而導(dǎo)致的損失應(yīng)當由哪一方承擔(dān)責(zé)任？P73答：（1）商場不違約。由于按協(xié)議法規(guī)定，有確定證據(jù)證明措施有損失或也許喪失履行債務(wù)能力行使不安抗辯權(quán)狀況下，可以中斷履行協(xié)議。（2）因協(xié)議糾紛導(dǎo)致?lián)p失，由于商場中斷履行協(xié)議合法，而批發(fā)企業(yè)不能履行協(xié)議屬實，又不能提供擔(dān)保應(yīng)承擔(dān)對應(yīng)責(zé)任。導(dǎo)致的損失應(yīng)由批發(fā)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。3、甲企業(yè)于3月10日向乙企業(yè)發(fā)出電報稱：“既有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)答復(fù)，也可直接帶款提貨?！?月12日，乙企業(yè)給甲企業(yè)復(fù)電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價格但愿以每噸2400元成交，如同意可在7日內(nèi)將貨送至我司”。甲企業(yè)接電后未予答復(fù)。規(guī)定：根據(jù)上述資料和協(xié)議法規(guī)定，回答如下問題：（1）甲、乙之間協(xié)議與否成立？為何？（2）如甲企業(yè)在3月11日得知A型鋼材也許漲價，擬撤銷要約，與否可以？為何？（3）假設(shè)乙企業(yè)在3月20日復(fù)電給甲企業(yè)稱：“完全接受貴方條件”。甲企業(yè)接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間協(xié)議關(guān)系與否成立？為何？（4）假設(shè)乙企業(yè)接到甲企業(yè)3月10日電報后，于3月12日派人帶款提貨，而此時甲企業(yè)已將這100噸鋼材高價賣給了丙企業(yè)，甲企業(yè)與否需對乙企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任？為何？答案：（1）甲、乙之間協(xié)議不成立。由于乙企業(yè)的答復(fù)變更了甲企業(yè)要約中實質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一種新要約，甲企業(yè)接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間協(xié)議不成立。（2）不可以。由于協(xié)議法規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。（3）甲、乙之間協(xié)議不成立。由于乙企業(yè)已超越承諾期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間協(xié)議不成立。（4）甲企業(yè)應(yīng)對乙企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。由于乙企業(yè)在承諾期內(nèi)帶款提貨，以實際行為與甲設(shè)置協(xié)議關(guān)系。甲企業(yè)向乙企業(yè)發(fā)出的是一種確定承諾期限的要約，甲企業(yè)如無法履行其義務(wù)，違反誠實信用原則，理應(yīng)向乙企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。4．5月12日，甲、乙兩企業(yè)采用協(xié)議書形式簽訂一份電子設(shè)備買賣協(xié)議，協(xié)議約定甲向乙銷售10臺電子設(shè)備，每臺2萬元，6月底交貨，由甲負責(zé)委托運送企業(yè)送至乙企業(yè)，乙企業(yè)在收到貨品后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴重惡化，隨即告知乙中斷履行協(xié)議，乙接到告知后及時提供了擔(dān)保。6月底，甲委托丙運送這10臺電子設(shè)備，但運送途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙企業(yè)規(guī)定解除協(xié)議，并規(guī)定甲承擔(dān)違約責(zé)任。甲認為不能準時交貨并非自己過錯，故不一樣意解除協(xié)議并拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。規(guī)定：根據(jù)上述資料和協(xié)議法的規(guī)定，回答如下問題：（1）甲在6月中旬告知乙中斷履行協(xié)議的行為與否合法？為何？（2）7月8日，乙規(guī)定與甲解除協(xié)議與否合法？為何？（3）甲與否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？為何？答案：（1）合法。由于甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)，告知乙中斷履行協(xié)議。（2）合法。由于協(xié)議法規(guī)定，當事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實現(xiàn)協(xié)議目的，當事人一方可以解除協(xié)議。（3）甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。由于協(xié)議法規(guī)定，當事人一方因第三人的原因?qū)е逻`約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，當事人和第三人之間的糾紛，根據(jù)法律規(guī)定或者按照約定處理。本案中，甲因丙運送企業(yè)的原因?qū)е铝诉`約，甲應(yīng)當向乙承擔(dān)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，根據(jù)法律規(guī)定或者按照約定處理。5、甲、乙簽訂一份買賣協(xié)議，乙向甲購置化工原料20噸，價款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲頻頻催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權(quán)。同步，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不懂得乙的行為損害了甲的利益。規(guī)定：根據(jù)上述資料和協(xié)議法的規(guī)定，回答如下問題：（1）甲對丙可行使什么權(quán)利？為何？甲行使該種權(quán)利時應(yīng)通過何種方式來行使？（2）若甲祈求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價轉(zhuǎn)讓行為與否合法？為何？答案：（1）甲對丙可行使代位權(quán)。由于協(xié)議法規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人導(dǎo)致?lián)p害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對丙的債權(quán)，甲對丙可行使代位權(quán)。甲行使代位權(quán)必須通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權(quán)。（2）甲祈求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。由于協(xié)議法規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人導(dǎo)致?lián)p害的，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。甲祈求人民法院撤銷乙的低價轉(zhuǎn)讓行為不合法。由于協(xié)議法規(guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人導(dǎo)致?lián)p害，并且受讓人懂得該情形的，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當債務(wù)人有惡意時，若第三人也同步有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，第三人戊并不懂得乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。6、3月20日，甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂一份購銷協(xié)議，協(xié)議約定甲向乙銷售5臺機床，價款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨品后15日內(nèi)付款，違約金為5%。協(xié)議簽訂后，甲準時交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的協(xié)議。于是，甲告知乙到期時將貨款支付給丙企業(yè)。4月30日協(xié)議付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙企業(yè)催告乙企業(yè)付款，乙企業(yè)以甲企業(yè)轉(zhuǎn)讓協(xié)議未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，祈求乙付清貨款并支付違約金。規(guī)定：根據(jù)上述資料和協(xié)議法規(guī)定，回答如下問題：（1）丙企業(yè)與否該協(xié)議當事人？為何？（2）乙企業(yè)對丙企業(yè)拒付貨款的理由與否成立？為何？（3）丙企業(yè)祈求乙企業(yè)付清貨款并支付違約金與否符合法律規(guī)定？為何？（4）假設(shè)乙企業(yè)以甲企業(yè)交貨質(zhì)量不符合協(xié)議約定為由向丙企業(yè)抗辯與否合法？為何？答案：（1）丙企業(yè)是協(xié)議當事人。由于協(xié)議法規(guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議，丙獲得了債權(quán)人的地位，成為協(xié)議當事人。（2）不成立。由于協(xié)議法規(guī)定，協(xié)議權(quán)利的轉(zhuǎn)讓不必經(jīng)協(xié)議債務(wù)人同意，但應(yīng)告知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立。（3）符合。由于協(xié)議法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅獲得主債權(quán)，同步也獲得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅獲得貨款的主債權(quán)，同步也獲得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。（4）合法。由于協(xié)議法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合協(xié)議約定為由向丙抗辯是合法的。7．A電器廠與B企業(yè)于3月15日簽訂一份貨品買賣協(xié)議，協(xié)議約定，B企業(yè)購置A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價10萬元，B企業(yè)先付定金2萬元，6月底前交貨，交貨后B企業(yè)10日內(nèi)付款，違約金按10%計算，發(fā)生爭議由××省仲裁委員會仲裁處理。協(xié)議成立后，B企業(yè)按約支付了定金。但A廠由于未及時組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行協(xié)議，A廠規(guī)定遲延履行協(xié)議2個月。B企業(yè)認為遲延履行使其不能實現(xiàn)協(xié)議目的，因此于當年7月10日告知A廠解除協(xié)議，并規(guī)定A廠按協(xié)議支付違約金并規(guī)定雙倍返還定金，A廠不一樣意，B企業(yè)遂于8月向人民法院起訴。規(guī)定：根據(jù)上述資料和協(xié)議法規(guī)定，回答如下問題：（1）B企業(yè)與否有權(quán)解除協(xié)議？為何？（2）B企業(yè)規(guī)定A廠支付違約金并規(guī)定雙倍返還定金與否合法？為何？（3）B企業(yè)規(guī)定人民法院處理糾紛的方式與否合法？為何？答案：（1）有權(quán)解除協(xié)議。由于協(xié)議法規(guī)定，當事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實現(xiàn)協(xié)議目的，另一方當事人可以解除協(xié)議。本案中，A廠不能按期履行協(xié)議使B企業(yè)不能實現(xiàn)協(xié)議目的的，B企業(yè)可以解除協(xié)議。（2）不合法。由于協(xié)議法規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。（3）不合法。由于法律規(guī)定，協(xié)議中仲裁條款的，或事后到達仲裁協(xié)議的，當事人只能通過仲裁處理爭議，而不得再尋求訴訟途徑處理爭議，故B不能向人民法院起訴。8．甲企業(yè)與乙企業(yè)于5月20日簽訂了設(shè)備買賣協(xié)議，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：（1）由乙企業(yè)于10月30日前分二批向甲企業(yè)提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；（2）甲企業(yè)向乙企業(yè)給付定金25萬元；（3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；（4）由丙企業(yè)作為乙企業(yè)的保證人，在乙企業(yè)不能履行債務(wù)時，丙企業(yè)承擔(dān)一般保證責(zé)任。協(xié)議依法生效后，甲企業(yè)因故未向乙企業(yè)給付定金。7月1日，乙企業(yè)向甲企業(yè)交付了3套設(shè)備，甲企業(yè)支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙企業(yè)向甲企業(yè)提出變更協(xié)議，規(guī)定將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套30萬元，甲企業(yè)不一樣意，隨即乙企業(yè)告知甲企業(yè)解除協(xié)議。11月1日，甲企業(yè)仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴重影響到了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟損失。于是甲企業(yè)訴至法院，規(guī)定乙企業(yè)增長違約金數(shù)額并繼續(xù)履行協(xié)議；同步規(guī)定丙企業(yè)履行一般保證責(zé)任。規(guī)定：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答問題：（1）協(xié)議約定甲企業(yè)向乙企業(yè)給付25萬元定金與否合法？闡明理由。（2）乙企業(yè)告知甲企業(yè)解除協(xié)議與否合法？闡明理由。（3）甲企業(yè)規(guī)定增長違約金數(shù)額依法能否成立？闡明理由。（4）甲企業(yè)規(guī)定乙企業(yè)繼續(xù)履行協(xié)議依法能否成立？闡明理由。（5）丙企業(yè)在什么條件下應(yīng)當履行一般保證責(zé)任？答案：（1）協(xié)議約定甲企業(yè)向乙企業(yè)給付25萬元定金合法。根據(jù)《協(xié)議法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），定金由協(xié)議當事人約定，數(shù)額也由當事人約定，但不得超過主協(xié)議標的額的20%。在本題中，甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂的協(xié)議約定的定金為25萬元，占主協(xié)議標的額的16.67%，符合法律規(guī)定。但由于定金協(xié)議從實際交付定金之日起生效，甲企業(yè)因故未向乙企業(yè)給付定金，因此，定金協(xié)議未生效。（2）乙企業(yè)告知甲企業(yè)解除協(xié)議不合法。根據(jù)《協(xié)議法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法簽訂的協(xié)議成立后，即具有法律約束力，任何一方當事人都不得私自變更或解除協(xié)議，當事人協(xié)商一致也可以解除協(xié)議。當事人一方主張解除協(xié)議步，對方有異議的，應(yīng)當祈求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除協(xié)議的效力。（3）甲企業(yè)規(guī)定增長違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)《協(xié)議法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），協(xié)議雙方當事人約定的違約金低于導(dǎo)致的損失的，當事人可以祈求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增長?；颍焊鶕?jù)《協(xié)議法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方約定的違約金數(shù)額20萬元，低于乙企業(yè)給甲企業(yè)的損失的50萬元的經(jīng)濟損失，因此甲企業(yè)可以祈求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增長。（4）甲企業(yè)規(guī)定乙企業(yè)繼續(xù)履行協(xié)議依法成立。根據(jù)《協(xié)議法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），當事人一方不履行協(xié)議義務(wù)或者履行協(xié)議義務(wù)不符合約定的，對方當事人可以規(guī)定繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。（5）根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），在甲乙之間的協(xié)議糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙企業(yè)的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，丙企業(yè)對甲企業(yè)應(yīng)當履行一般保證責(zé)任。9．6月，甲企業(yè)將一臺價值900萬元的機床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管協(xié)議約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費用2萬元，由甲企業(yè)在保管到期提取機床時一次付清。8月，甲企業(yè)急需向丙企業(yè)購進一批原材料，但因資金緊張，臨時無法付款。經(jīng)丙企業(yè)同意，甲企業(yè)同意，甲企業(yè)以機床做抵押，購入丙企業(yè)原料。雙方約定：至12月8日，如甲企業(yè)不能償付所有原材料款，丙企業(yè)有權(quán)將機床變賣，以其價款抵償原材料款。10月10日，甲企業(yè)與丁企業(yè)簽訂了轉(zhuǎn)讓機床協(xié)議（甲企業(yè)已告知丙企業(yè)轉(zhuǎn)讓機床的狀況，同步也已向丁企業(yè)闡明該機床已抵押的事實），雙方約定：甲企業(yè)將該機床作價860萬元賣給丁企業(yè)，甲企業(yè)于10月31日前交貨，丁企業(yè)在收貨后10日內(nèi)付清貨款。10月下旬，甲企業(yè)發(fā)現(xiàn)丁企業(yè)經(jīng)營狀況惡化（有證據(jù)證明），于是告知丁企業(yè)終止交貨并規(guī)定丁企業(yè)提供擔(dān)保，丁企業(yè)沒有予以任何答復(fù)。11月上旬，甲企業(yè)發(fā)現(xiàn)丁企業(yè)經(jīng)營狀況深入惡化，于是向丁企業(yè)提出解除協(xié)議。丁企業(yè)遂向法院提起訴訟，規(guī)定甲企業(yè)履行協(xié)議并賠償損失。規(guī)定：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答問題：（1）假如甲企業(yè)到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？（2）甲企業(yè)向丁企業(yè)轉(zhuǎn)讓已抵押的機床，甲、丁簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議與否有效？為何？（3）甲企業(yè)能否中斷履行與丁企業(yè)簽訂的轉(zhuǎn)讓機床協(xié)議？為何？（4）甲企業(yè)能否解除與丁企業(yè)簽訂的轉(zhuǎn)讓機床協(xié)議？為何？答案：（1）假如甲企業(yè)到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使留置權(quán)。（2）甲、丁企業(yè)之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當告知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的狀況。在本題中，甲企業(yè)已告知丙企業(yè)轉(zhuǎn)讓機床的狀況，同步也已向丁企業(yè)闡明該機床已抵押的事實，因此甲、丁企業(yè)之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效。（3）甲企業(yè)可以中斷履行協(xié)議。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中斷協(xié)議履行。在本題中，作為應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，甲企業(yè)有確切證據(jù)證明丁企業(yè)經(jīng)營狀況惡化，因此甲企業(yè)可以中斷履行協(xié)議。（4）甲企業(yè)可以解除協(xié)議。根據(jù)規(guī)定，當事人在中斷履行協(xié)議后，假如對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供合適擔(dān)保的，可以解除協(xié)議。在本題中，由于丁企業(yè)不能提供擔(dān)保，因此甲企業(yè)可以解除協(xié)議。10、3月1日，甲廠為擴大生產(chǎn)，決定向乙銀行貸款200萬元，期限六個月。由丙企業(yè)向乙銀行為甲的借款協(xié)議作一般保證。8月31日借款期限屆滿，甲無力償還，乙規(guī)定丙替甲償還借款，丙拒絕。規(guī)定：根據(jù)上述狀況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答問題：（1）丙拒絕向乙償還甲的借款與否合法？為何？（2）如保證協(xié)議未約定保證期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)規(guī)定保證人承擔(dān)保證責(zé)任？否則，會產(chǎn)生什么后果？（3）如丙與乙銀行的保證協(xié)議約定為連帶責(zé)任保證，借款期限屆滿，甲無力償還，乙規(guī)定丙承擔(dān)保證責(zé)任，丙能否拒絕？為何？答案：（1）合法。由于丙是一般保證人，擔(dān)保法規(guī)定，一般保證人在主協(xié)議糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，擁有可以對債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的先訴抗辯權(quán)。（2）如保證協(xié)議未約定保證期間，乙應(yīng)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)規(guī)定保證人承擔(dān)保證責(zé)任。否則，保證人免除保險責(zé)任。（3）丙不能拒絕。由于擔(dān)保法規(guī)定，連帶責(zé)任的保證人在主協(xié)議規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行的，債權(quán)人可以規(guī)定債務(wù)人履行債務(wù)，也可以規(guī)定保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。11．2月20日，華光廠欲從美國進口一套設(shè)備，遂與A銀行簽訂一份300萬元的貸款協(xié)議，A銀行規(guī)定華光廠提供抵押擔(dān)保，華光廠便以其已出租給B企業(yè)的價值25