行政法與行政訴訟法

行政法與

行政訴訟法

柳建啟(法學(xué)博士、律師、會(huì)計(jì)師)TEL-mail:liujianqi502@163.com前言為什么要學(xué)習(xí)行政法與行政訴訟法？1、完善法律知識(shí)體系的需要七大部門法

（1）與政府打交道的需要(交通處罰案)（2）過司考的需要（3）考公務(wù)員的需要2、大有前途的“顯學(xué)”

2、聯(lián)系案例，比較記憶怎樣學(xué)習(xí)行政法與行政訴訟法？1、掌握理論，理解法條

參考文獻(xiàn)及網(wǎng)站《行政法學(xué)》，羅豪才主編，中國政法大學(xué)出版社《行政法與行政訴訟法》，姜明安主編，北京大學(xué)出版社第二版《行政法與行政訴訟法》，方世榮主編，中國政法大學(xué)出版社1999年版《行政法論叢》（1-4卷），羅豪才主編，法律出版社《行政法學(xué)研究》、《憲法學(xué)行政法學(xué)》等期刊憲行天下中國憲政網(wǎng)

SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw第一編行政法概述第一章行政法概念第二章行政主體第三章行政職權(quán)第二編行政行為與行政程序第四章行政行為第五章行政程序第三編行政救濟(jì)第六章行政賠償?shù)谄哒滦姓a(bǔ)償?shù)诎苏滦姓?fù)議第四編行政訴訟第九章行政訴訟概述第十章行政訴訟受案范圍與管轄第十一章行政訴訟參加人第十二章行政訴訟程序、證據(jù)、法律適用

目錄必讀法律法規(guī)《憲法》《公務(wù)員法》《行政處罰法》《治安管理處罰法》《行政許可法》

《行政復(fù)議法》

《行政訴訟法》

《國家賠償法》等2013年中國十大憲法事例1．唐慧案行政處罰（廢除勞教）2．設(shè)立中國（上海）自由貿(mào)易區(qū)3．甘肅初中生發(fā)帖被刑拘4．交通運(yùn)輸部強(qiáng)制安裝車載導(dǎo)航行政強(qiáng)制

定位，如手機(jī)定位5．人大代表提案收回稅收立法權(quán)行政立法6．廣西武鳴錯(cuò)發(fā)二胎準(zhǔn)生證行政許可7．司法公開破除“司法神秘主義”8．北京市門頭溝區(qū)法院判決小產(chǎn)權(quán)房買賣合同有效案9．最高檢檢察長(zhǎng)向全國人大常委會(huì)作反貪腐專項(xiàng)報(bào)告10．“?；丶铱纯础闭饺敕?/p>

強(qiáng)制？

門口

第一章行政法概述第一節(jié)

行政與行政法一、行政幾種學(xué)說（公共行政）(一)國家意志執(zhí)行說

古德諾(1859～1939）

美國政治學(xué)家教育家。1859年1月18日生于紐約。1914～1929年任約翰·霍普金斯大學(xué)校長(zhǎng)，先后教授行政法、歷史和政治學(xué)，是美國政治學(xué)會(huì)的主要?jiǎng)?chuàng)建人。

1913年曾到北京任袁世凱政府的法律顧問，古德諾在華兩年期間，為幫助袁世凱實(shí)現(xiàn)皇帝夢(mèng)不遺余力于。1915年發(fā)表《共和與君主論》，認(rèn)為共和制度不適宜中國，為袁世凱的復(fù)辟制造輿論。

著作有《比較行政法》、《政治與行政》等。他在代表作《政治與行政》中，率先系統(tǒng)闡述了政治與行政分離理論，認(rèn)為政治是表示國家意志的領(lǐng)域，行政是實(shí)現(xiàn)國家意志的方法和技術(shù)，行政不應(yīng)受政治權(quán)宜措施及政黨因素的影響。對(duì)美國的行政實(shí)踐和理論研究都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。(二)排除說該觀點(diǎn)認(rèn)為行政是指國家立法、司法以外的一類職能。

三權(quán)分立？

(三)目的說該觀點(diǎn)認(rèn)為行政是指在法律規(guī)制之下，為實(shí)現(xiàn)國家目的而為的積極、連續(xù)、整體、統(tǒng)一的管理活動(dòng)。(四)內(nèi)容說該說認(rèn)為行政是指國家行政機(jī)關(guān)對(duì)國家公共事務(wù)的決策、組織、管理和調(diào)控。馬克思：“行政是國家的組織活動(dòng)”。特點(diǎn)：1.行政是一種國家活動(dòng)，而不是一般社會(huì)組織對(duì)事務(wù)的管理；2.行政不同于其他機(jī)關(guān)的活動(dòng)。與立法、司法活動(dòng)不同，是以組織、執(zhí)行為其活動(dòng)方式。二、行政的含義、特點(diǎn)指國家行政主體對(duì)國家事務(wù)和公共事務(wù)進(jìn)行決策、組織、管理和調(diào)控等方式執(zhí)行國家法律和權(quán)力（立法）機(jī)關(guān)意志的活動(dòng)。這一概念可從以下幾個(gè)方面把握：1.行政主體，是國家行政機(jī)關(guān)和其他公共機(jī)構(gòu)。2.公共行政是對(duì)公共事務(wù)的管理。3.公共行政的手段方式多樣。行政的特征1、行政具有國家意志性。2、行政具有執(zhí)行性。3、行政具有法律性。4、行政具有強(qiáng)制性。三、行政的類型行政按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為不同的類型。行政私行政公共行政國家行政社會(huì)公行政行政的分類

行政積極行政消極行政干預(yù)行政給付行政負(fù)擔(dān)行政授益行政羈束行政裁量行政1．國家行政與社會(huì)行政。以實(shí)施公共行政的主體為標(biāo)準(zhǔn)，可將公共行政分為國家行政和社會(huì)行政。國家行政是指國家設(shè)立行政機(jī)關(guān)，直接管理公共事務(wù)的活動(dòng)。又稱為直接行政。社會(huì)行政是指社會(huì)公共機(jī)構(gòu)管理公共事務(wù)的活動(dòng)。又稱為間接行政。2．規(guī)制行政與給付行政。以公共行政的目的為標(biāo)準(zhǔn)，可將公共行政分為規(guī)制行政和給付行政。規(guī)制行政是指以規(guī)范限制公民等一方的自由來實(shí)現(xiàn)某種公共秩序的行政活動(dòng)，如交通規(guī)制、經(jīng)濟(jì)規(guī)制等。給付行政是指通過給公民等一方直接提供幫助或服務(wù)以實(shí)現(xiàn)某種公共目標(biāo)的行政活動(dòng)，如義務(wù)教育、社會(huì)保障等。3．授益行政與負(fù)擔(dān)行政。以公共行政對(duì)公民等一方產(chǎn)生的不同影響為標(biāo)準(zhǔn)，可將公共行政劃分為授益行政和負(fù)擔(dān)行政。授益行政是指給予公民等一方某種權(quán)利和利益的行為，如行政許可、減免稅收。負(fù)擔(dān)行政是指給公民等一方設(shè)定義務(wù)、增加負(fù)擔(dān)的行為，如行政罰款、行政收費(fèi)等。4．消極行政與積極行政。以實(shí)施公共行政的主動(dòng)與否為標(biāo)準(zhǔn)，可將公共行政劃分為消極行政和積極行政。消極行政主張無為而治，將公共行政限定在極小的范圍內(nèi)，只有在危及個(gè)人安全自由和公共秩序時(shí)才被動(dòng)采取相關(guān)措施。積極行政指主動(dòng)采取各種手段管理公共事務(wù)以推進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展。現(xiàn)實(shí)生活中行政范圍的擴(kuò)大

我國行政法中的行政已不限于行政機(jī)關(guān)的組織和管理活動(dòng)。而擴(kuò)展到非國家行政機(jī)關(guān)的公共組織。如一些公共團(tuán)體，企業(yè)，單位的組織和管理活動(dòng)。如公立學(xué)校對(duì)學(xué)生的處分、開除，律協(xié)吊銷律師執(zhí)業(yè)證等。四、行政法的概念特點(diǎn)關(guān)于行政法的定義有以下幾種觀點(diǎn)：

1、行政法即“管理法”，建立在管理論學(xué)說基礎(chǔ)之上，流行于原蘇聯(lián)、東歐各國和早期的我國。

2、行政法即“控權(quán)法”，建立在控權(quán)論學(xué)說基礎(chǔ)之上，流行于英美法系國家。

3、行政法即“平衡法”，平衡公益和私益。建立在羅豪才教授提出的“平衡論”學(xué)說基礎(chǔ)之上。4、行政法即“服務(wù)法”，其價(jià)值取向在于維護(hù)社會(huì)秩序，增進(jìn)社會(huì)福利，實(shí)現(xiàn)法治社會(huì)。其建立在“服務(wù)論”學(xué)說基礎(chǔ)之上。5．行政法是有關(guān)公共行政的法。6．行政法是有關(guān)公共行政的法律規(guī)范之總稱。7．行政法的核心內(nèi)容主要有兩方面：①配置、規(guī)范行政主體的行政權(quán)。②確認(rèn)、保障公民等行政相對(duì)人一方在公共行政中的權(quán)益。8．行政法的目的是要將公共行政納入法治的軌道，實(shí)現(xiàn)公共行政的民主、公正、理性和高效的價(jià)值追求。行政法的特點(diǎn)(一)形式上的特點(diǎn)1．行政法沒有統(tǒng)一完整的實(shí)體法典。2．行政法由效力層次不同的法律規(guī)范構(gòu)成。3.行政法中融實(shí)體規(guī)范與程序規(guī)范于一體。(二)內(nèi)容上的特點(diǎn)1．行政法調(diào)整領(lǐng)域?qū)挿骸?nèi)容豐富。2．行政法具有很強(qiáng)的命令性、服從性3．行政法富有變動(dòng)性。行政法學(xué)內(nèi)容框架基本范疇行政行為行政救濟(jì)行政法主體概念、特征、淵源地位、作用、原則法律關(guān)系、基本原則行政主體受委托的組織公務(wù)員行政相對(duì)人行政法制監(jiān)督主體抽象行政行為具體行政行為行政程序行政復(fù)議行政訴訟行政賠償行政補(bǔ)償五、行政法的分類行政法內(nèi)容行政政治法行政行為法行政法制監(jiān)督法行政法的性質(zhì)程序行政法實(shí)體行政法有無隸屬關(guān)系內(nèi)部行政法外部行政法調(diào)整范圍一般行政法特別行政法

行政實(shí)體法（事前控權(quán)）（五）行政法（控權(quán)法）行政程序法（事中控權(quán)）行政復(fù)議、訴訟法（事后控權(quán)）行政組織法（行政主體）總則行政行為法（抽象行為、具體行為）（六）行政法行政監(jiān)督法（行政復(fù)議、行政訴訟、行政賠償）分則（部門行政法）

第二節(jié)行政法的淵源行政法的淵源，是指行政法的表現(xiàn)形式。行政法的淵源包括基本淵源和其他淵源兩部分。其中，基本淵源的適用范圍最廣。行政法的淵源行政法的淵源憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)自治條例和單行條例行政規(guī)章國際條約法律解釋一、行政法的基本淵源在我國，行政法的基本淵源包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例以及規(guī)章等。1.憲法。2.法律。3.行政法規(guī)。行政法規(guī)是指國務(wù)院根據(jù)憲法、法律和權(quán)力機(jī)關(guān)的特別授權(quán)，按照法定程序制定和發(fā)布的規(guī)范性文件。4.地方性法規(guī)。5.自治條例和單行條例。6.規(guī)章。規(guī)章分為部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。二、行政法的其他淵源行政法的其他淵源包括國際條約與協(xié)定、法律解釋以及國家行政機(jī)關(guān)與執(zhí)政黨聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。1.國際條約與協(xié)定。2.法律解釋。3.國家行政機(jī)關(guān)與執(zhí)政黨等聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。

老外最怕行政法的淵源成文法淵源非成文法淵源

憲法

法律國際條約和協(xié)定習(xí)慣法

行政法規(guī)部門規(guī)章地方規(guī)章

地方性法規(guī)自條例單行條例

行政先例

法律解釋

行政判例

行政法的淵源以是否成文為標(biāo)準(zhǔn)分為成文法淵源和不成文法淵源。

第三節(jié)行政法的地位與作用

行政法的地位可從其在依法治國中的地位以及在法律部門中的地位兩方面予以分析。(一)行政法在依法治國中的地位

在依法治國這一方略的推進(jìn)過程中，行政法具有不可替代的重要地位。1．行政法是推進(jìn)依法治國的重要手段。2．行政法的建設(shè)是依法治國的重心所在。3．行政法的發(fā)展將推動(dòng)依法治國的進(jìn)程。(二)行政法在法律體系中的地位在現(xiàn)代國家的法律體系中，行政法具有重要地位。①行政法與憲法的關(guān)系十分密切。②行政法是重要的公法部門之一。③在所有的法律規(guī)范中，行政法規(guī)范所占的比例最大，行政法對(duì)社會(huì)生活的影響也日益寬泛。二、行政法的作用關(guān)于行政法的作用不同觀點(diǎn)有四種：1.保權(quán)。認(rèn)為行政法的主要作用在于保障行政權(quán)，即賦予行政機(jī)關(guān)行政權(quán)和有效的管理手段，確保行政相對(duì)人履行行政法上的義務(wù)。2.控權(quán)。認(rèn)為行政法的主要作用在于控權(quán)，即規(guī)范和控制行政權(quán)，并通過控權(quán)來保障公民等一方的合法權(quán)益。3.平衡。認(rèn)為行政法具有平衡作用。行政法既能保障行政管理的有效實(shí)施，又能保護(hù)公民等一方的合法權(quán)益。4.服務(wù)。認(rèn)為行政法的主要作用是為個(gè)人提供服務(wù)。除上述第一種觀點(diǎn)視相對(duì)人為客體，視行政法為工具，需要徹底批判外，其他三種觀點(diǎn)都有相當(dāng)?shù)暮侠硇?，但都不夠全面。我們認(rèn)為行政法的作用是多方面的。具體表現(xiàn)在：(一)支持和保障公共行政的有效開展(二)規(guī)范和控制行政權(quán)(三)保障個(gè)人自由和權(quán)利(四)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展★★第四節(jié)行政法基本原則一、行政合法性原則行政合法性原則是指行政權(quán)的設(shè)立和運(yùn)用必須依據(jù)法律，符合法律要求，不得與法律相抵觸。行政合法性原則要求包括了實(shí)體合法與程序合法兩方面的內(nèi)容。違反實(shí)體法與違反程序法均構(gòu)成對(duì)合法性原則的破壞。行政權(quán)的來源

行政機(jī)關(guān)（行政權(quán)）

公民代表代表機(jī)關(guān)司法機(jī)關(guān)（司法權(quán)）公民權(quán)利立法機(jī)關(guān)權(quán)力機(jī)關(guān)民意機(jī)關(guān)選舉組成行政權(quán)與公民權(quán)利的關(guān)系1、公民權(quán)利是行政權(quán)得以產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)（源于公民權(quán)利），行政權(quán)是公民權(quán)利得以保障的手段。

行政權(quán)存在的目的是維持和保障公民權(quán)利，而不是侵犯公民權(quán)利，但最易侵犯和危險(xiǎn)公民權(quán)利的則是行政權(quán)。

二者即相互依存，又相互對(duì)立。

2、“法無明文規(guī)定不得有權(quán)”與“法不禁止皆自由”即“法無明文規(guī)定便不可為”與“法無明文規(guī)定便可為”行政主體法無明文規(guī)定便不可為行政相對(duì)人法無明文規(guī)定便可為

行政法學(xué)的幾個(gè)基本問題

（圍繞行政權(quán)而展開）行政主體的行政權(quán)的取得行政主體的行政權(quán)的行使行政主體的行政權(quán)的監(jiān)督依法行政原則

1、權(quán)自法出。2、法律保留。？3、法律優(yōu)位。？4、行為有據(jù)。5、司法審查。法律創(chuàng)制指法律對(duì)行政權(quán)的產(chǎn)生、運(yùn)作具有絕對(duì)有效的拘束力，行政權(quán)不可逾越法律而行為。

法律優(yōu)越（位）指法律的位階高于行政法規(guī)、行政規(guī)章和行政命令，一切行政法規(guī)、規(guī)制和命令皆不得與法律相抵觸。法律保留指憲法關(guān)于人民基本權(quán)利的限制等專屬立法事項(xiàng)，必須由立法機(jī)關(guān)通過法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得代為規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施任何行政行為皆必須有法律授權(quán)，否則，其合法性將受到質(zhì)疑。合法行政

職權(quán)法定

依法的規(guī)定行政

法律優(yōu)先

法律保留

76.合法行政是行政法的重要原則。下列哪些做法違反了合法行政要求？（）2013司考多

A.某規(guī)章規(guī)定行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督時(shí)，不得妨礙被許可人正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)

B.行政機(jī)關(guān)要求行政處罰聽證申請(qǐng)人承擔(dān)組織聽證的費(fèi)用

C.行政機(jī)關(guān)將行政強(qiáng)制措施權(quán)委托給另一行政機(jī)關(guān)行使

D.行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督時(shí)發(fā)現(xiàn)直接關(guān)系公共安全、人身健康的重要設(shè)備存在安全隱患，責(zé)令停止使用和立即改正【答案】BC【解析】本題考核合法行政的要求。選項(xiàng)A不違反?！缎姓S可法》第63條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)實(shí)施監(jiān)督檢查，不得妨礙被許可人正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，不得索取或者收受被許可人的財(cái)物，不得謀取其他利益。選項(xiàng)B違反。根據(jù)《行政處罰法》第42條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人不承擔(dān)行政機(jī)關(guān)組織聽證的費(fèi)用。選項(xiàng)C違反?！缎姓?qiáng)制法》第17條第1款規(guī)定，行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。選項(xiàng)D不違反?！缎姓S可法》第68條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在監(jiān)督檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施存在安全隱患的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止建造、安裝和使用，并責(zé)令設(shè)計(jì)、建造、安裝和使用單位立即改正。

78.依法行政是法治國家對(duì)政府行政活動(dòng)提出的基本要求，而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求？（）（2011年卷二多選第78題）

A.因蔬菜價(jià)格上漲銷路看好，某鎮(zhèn)政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜

B.為解決殘疾人就業(yè)難，某市政府發(fā)布《促進(jìn)殘疾人就業(yè)指導(dǎo)意見》，對(duì)錄用殘疾人達(dá)一定數(shù)量的企業(yè)予以獎(jiǎng)勵(lì)

C.孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷，某公安局決定對(duì)孫某從輕處罰

D.某市政府發(fā)布文件規(guī)定，外地物流公司到本地運(yùn)輸貨物，應(yīng)事前得到當(dāng)?shù)亟煌ü芾聿块T的準(zhǔn)許，并繳納道路特別通行費(fèi)【答案】ACD【考點(diǎn)】合法行政原則

選項(xiàng)A違反合法行政的要求。該項(xiàng)違反了合法行政原則中的“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動(dòng)”的規(guī)定，侵犯了農(nóng)民的經(jīng)營自主權(quán)。選項(xiàng)B不違反合法行政的要求。市政府的規(guī)定對(duì)于促進(jìn)殘疾人就業(yè)有利，而且不違反國家的法律規(guī)定，因此，不違反合法行政原則的要求。選項(xiàng)C違反合法行政的要求?！吨伟补芾硖幜P法》第十九條（三）規(guī)定，出于他人脅迫或者誘騙而違反治安管理的，減輕處罰或者不予處罰。據(jù)此可知，對(duì)于受脅迫而傷害他人的情況，法律明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者不予處罰。公安局決定對(duì)孫某從輕處罰違反了《治安管理處罰法》的規(guī)定，違反合法行政原則的要求。

選項(xiàng)D違反合法行政的要求?！缎姓S可法》第十五條第二款規(guī)定，地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。其設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)。據(jù)此可知，市政府發(fā)布的文件中關(guān)于“限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)”的內(nèi)容違反合法行政法原則的要求。孫志剛葬禮在湖北舉行白發(fā)人送黑發(fā)人

靈車前掛著“孫志剛永垂不朽”的挽詞，車身兩側(cè)還掛有挽聯(lián)，左側(cè)掛“推進(jìn)中國社會(huì)法治進(jìn)程的人———孫志剛千古”，右側(cè)掛“以生命為代價(jià)改革法制弊端的人——孫志剛永生”

案件回放1976年7月29日：出生于湖北黃岡；

2001年：武漢科技學(xué)院染美本科畢業(yè)；

2003年2月，就職于廣州某公司任美術(shù)平面設(shè)計(jì)師；3月17日：在廣州街頭被帶至黃村街派出所

3月18日：被派出所送往廣州收容遣送中轉(zhuǎn)站

3月18日：被收容站送往廣州收容人員救治站

3月20日：救治站宣布事主不治

4月18日：尸檢結(jié)果表明，事主死前72小時(shí)曾遭毒打

4月25日：《南方都市報(bào)》發(fā)表《被收容者孫志剛之死》；

4月26日：孫志剛的悲劇引起全國各地乃至海外各界人士的強(qiáng)烈反響，通過互聯(lián)網(wǎng)及報(bào)刊雜志各媒體，民眾呼吁嚴(yán)懲兇手、要求違憲審查；至5月12日止，先后抓獲李文星、李海英等8名涉嫌毆打?qū)O志剛的犯罪嫌疑人；涉嫌指使毆打?qū)O志剛的救治站護(hù)工喬艷清、呂鵬、喬志軍、胡金艷、劉全有也已抓捕歸案6月5日：廣州當(dāng)?shù)胤ㄔ洪_庭審理孫志剛案；

6月20日：《城市生活無著的流浪乞討人員救助管理辦法》公布；8月1日：一九八二年《城市流浪乞討人員收容遣送辦法》廢止。二、行政合理性原則又稱行政適當(dāng)性原則，是指行政主體在行使自由裁量權(quán)時(shí)，其行政決定要客觀、適度、符合理性。其具體要求有：

（1）行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合立法目的；（2）行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，采取的手段和措施應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)，行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理；；（3）行政行為應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則，不偏私、不歧視；（4）不得任意遲延或不作為；（5）行政合理性原則還包含實(shí)施緊急行為、以實(shí)現(xiàn)社會(huì)穩(wěn)定協(xié)調(diào)發(fā)展目標(biāo)的要求。（行政應(yīng)急性原則）行政合理性（教材P21）1.行政主體的設(shè)立應(yīng)當(dāng)合理2.行政職權(quán)的擁有應(yīng)當(dāng)合理3.行政職權(quán)的行使必須合理4.對(duì)違法行政行為的追究和救濟(jì)應(yīng)當(dāng)合理合理標(biāo)準(zhǔn)：不當(dāng)性、客觀性、適度性行政合理性原則是行政法治原則的另一重要組成部分，它與合法性原則共同構(gòu)成行政法的基本原則。合法性原則著重解決合法與否的問題，合理性原則解決適當(dāng)與否的問題。合法性原則適用于一切行政領(lǐng)域，而合理性原則主要適用于自由裁量領(lǐng)域。探討

隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，行政機(jī)關(guān)享有的自由裁量權(quán)也隨之增加。不論在哪個(gè)國家，行政自由裁量權(quán)都是存在的，只是范圍和監(jiān)督制約的方式不同而已。

現(xiàn)代行政的特點(diǎn)是行政權(quán)力的迅速擴(kuò)張，行政權(quán)力擴(kuò)張的表現(xiàn)是行政機(jī)關(guān)擁有巨大的自由裁量權(quán),它的存在是提高行政效率之必需。

但要實(shí)現(xiàn)行政法治，又必須對(duì)行政自由載量權(quán)加以一定的控制。行政自由裁量權(quán)的概念

在我國，行政裁量權(quán)，是指行政主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)根據(jù)具體的事實(shí)和依據(jù)，選擇自己認(rèn)為最為適當(dāng)?shù)姆绞健⒎秶?、幅度、種類去處理行政事務(wù)的權(quán)力自由裁量權(quán)分為以下幾種情況：P21-22

1.在法律沒有規(guī)定限制條件的情況下，行政機(jī)關(guān)在不違反憲法和法律的前提下，可以采取必要的措施。這種自由裁量權(quán)很大，只要該行政機(jī)關(guān)具有相應(yīng)的職權(quán)，它采取的措施，當(dāng)屬合理。

2.法律只規(guī)定了模糊的標(biāo)準(zhǔn)，而沒有規(guī)定明確的范圍和方式。行政機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況和對(duì)標(biāo)準(zhǔn)的合理解釋，采取具體措施，行使自由裁量權(quán)。

3.法律規(guī)定了具體明確的范圍和方式，由行政機(jī)關(guān)選擇裁量。

4.在緊急情況下，為了維護(hù)社會(huì)秩序和公共利益，行政機(jī)關(guān)可超越法律的限制采取適當(dāng)?shù)木o急措施，這種情況就是我們所說的應(yīng)急性原則。對(duì)行政自由裁量權(quán)控制的必要性行政自由裁量權(quán)的存在，也有被濫用的可能。歷史學(xué)家阿克頓勛爵曾說：“權(quán)力有腐敗的趨勢(shì)，絕對(duì)的權(quán)力導(dǎo)致絕對(duì)的腐敗”，從古到今，腐敗發(fā)生在所有的國家，而且形式各不相同，但相同的是它是權(quán)力的專利，自由裁量權(quán)并不例外。

香港廉潔度全球第15我們既應(yīng)當(dāng)承認(rèn)和保護(hù)自由裁量權(quán)的作用，又應(yīng)當(dāng)對(duì)自由裁量權(quán)的行使加以控制。自由裁量給予了行政更多的權(quán)力，因此也應(yīng)受到更多的限制。對(duì)行政自由裁量權(quán)的控制

（一）司法控制

司法控制的出發(fā)點(diǎn)是行政合理性原則。行政自由裁量權(quán)不是憑空產(chǎn)生的，說到底是法律授予的，是法定的；法定的權(quán)力必須根據(jù)并符合法律的要求去行使。行政合理性原則既是對(duì)行政自由裁量權(quán)正確適用的要求，又是對(duì)不正確適用甚至是違法適用的判斷依據(jù)。

（二）行政程序的控制

行政自由裁量權(quán)的運(yùn)行態(tài)勢(shì)表明，行政自由裁量權(quán)出現(xiàn)負(fù)效應(yīng)是因?yàn)樗哪嫦蜻\(yùn)行或越軌運(yùn)行，即不按預(yù)先設(shè)置的方式、方法、步驟運(yùn)行。從這個(gè)角度講，“行政程序是為行政權(quán)力運(yùn)行設(shè)置的一種安全裝置?！?/p>

（三）立法控制

應(yīng)當(dāng)從立法技術(shù)上對(duì)自由裁量的腐化和控制，包括：

1.加強(qiáng)立法解釋，抽象行政行為規(guī)范化。

2.完善程序立法，促進(jìn)行政行為程序化。

3.擴(kuò)展行政訴訟的受案范圍，加強(qiáng)司法權(quán)力，全面審查具體行政行為。

（四）行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部控制

自由裁量權(quán)的控制除了立法權(quán)、司法權(quán)以及未及論述的權(quán)利、公意對(duì)行政權(quán)力的制衡外，內(nèi)部的自律也是必不可少的，行政機(jī)關(guān)自身理性認(rèn)識(shí)的提高在任何時(shí)候都是自由裁量權(quán)良好控制的組成部分。

78．合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法體現(xiàn)了合理行政的要求？（）

2012司考多A．行政機(jī)關(guān)在作出重要決定時(shí)充分聽取公眾的意見

B．行政機(jī)關(guān)要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人

C．行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的措施符合法律目的

D．非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷已生效的行政決定【答案】BC三、權(quán)責(zé)一致原則權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則要求行政機(jī)關(guān)在享有法定職權(quán)時(shí)，同時(shí)要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。具體而論，權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：第一，有權(quán)必有責(zé)。第二，權(quán)責(zé)必須對(duì)稱統(tǒng)一第三，用權(quán)受監(jiān)督。第四，違法要追究。除行政復(fù)議、信訪、行政仲裁、行政監(jiān)察等相對(duì)熟悉的制度外，還應(yīng)：

1.合理分工。對(duì)權(quán)力運(yùn)行進(jìn)行合理分工，對(duì)權(quán)力與利益進(jìn)行分離，可以有效阻止“部門權(quán)力利益化”和“利益法制化”，去除謀求部門利益不正當(dāng)動(dòng)機(jī)的原因。

2.責(zé)任追究。（2011年司考多）

76.權(quán)責(zé)一致是社會(huì)主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。下列哪些做法是權(quán)責(zé)一致的直接體現(xiàn)？（）（2011年卷二多選第76題）

A.某建設(shè)局發(fā)現(xiàn)所作出的行政決定違法后，主動(dòng)糾正錯(cuò)誤并賠償當(dāng)事人損失

B.某鎮(zhèn)政府定期向公眾公布本鎮(zhèn)公款接待費(fèi)用情況

C.某國土資源局局長(zhǎng)因違規(guī)征地受到行政記過處分

D.某政府召開座談會(huì)聽取群眾對(duì)政府的意見【答案】AC【考點(diǎn)】權(quán)責(zé)一致原則【解析】權(quán)責(zé)一致原則包括兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是行政效能原則；二是行政責(zé)任原則，即行政機(jī)關(guān)違法或不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。選項(xiàng)A正確。該項(xiàng)屬于權(quán)責(zé)一致中的行政責(zé)任原則的表現(xiàn)。選項(xiàng)B錯(cuò)誤。該項(xiàng)屬于程序正當(dāng)原則中的行政公開原則。該原則的含義為：除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政活動(dòng)應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。鎮(zhèn)政府定期向公眾公開本鎮(zhèn)公款接待費(fèi)用正是政務(wù)公開，實(shí)現(xiàn)公民知情權(quán)的表現(xiàn)。選項(xiàng)C正確。該項(xiàng)也屬于權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則中的行政責(zé)任原則。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。該項(xiàng)屬于程序正當(dāng)原則中的公眾參與原則。公眾參與原則是指，行政機(jī)關(guān)作出重要規(guī)定或決定，應(yīng)當(dāng)聽取公民、法人和其他組織的意見。特別是作出對(duì)公民、法人和其他組織不利的決定，要聽取他們的陳述和申辯。四、越權(quán)無效原則

1、無權(quán)限2、級(jí)別越權(quán)3、事務(wù)越權(quán)4、地域越權(quán)五比例原則一）比例原則的沿革與含義比例原則來自德國行政法，最早主要適用于警察行政領(lǐng)域。比例原則有廣義與狹義之分。在德國法中，廣義的比例原則包含適當(dāng)性原則、必要性原則和狹義比例原則。適當(dāng)性原則，又稱適合性原則、妥當(dāng)性原則。要求行政機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí),面對(duì)多種選擇，僅得擇取可達(dá)到所欲求之行政目的之方法而為之。必要性原則，又稱最溫和方式原則，要求行政機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí)，面對(duì)多數(shù)可選方法，應(yīng)盡可能選擇最少不良作用者。狹義比例原則要求行政機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)時(shí)，面對(duì)多數(shù)可能選擇之處置，應(yīng)就方法與目的關(guān)系權(quán)衡更有利者而為之。二）比例原則的內(nèi)容

總體來說，比例原則是合理原則的一個(gè)分支原則。要求行政主體實(shí)施行政行為應(yīng)平衡和兼顧行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和保護(hù)相對(duì)人的權(quán)益，如果行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)可能對(duì)相對(duì)人的權(quán)益造成不利影響，則這種不利影響應(yīng)被限制在盡可能小的范圍和限度之內(nèi)，二者應(yīng)有適當(dāng)?shù)谋壤?。一般認(rèn)為，比例原則包括以下三個(gè)具體原則：

1．適當(dāng)性原則。這一原則又稱適應(yīng)性原則、適合性原則、妥當(dāng)性原則，是指行政主體所采取的手段必須能夠?qū)崿F(xiàn)行政目的或至少應(yīng)有助于達(dá)成其所追求的目的。

2．必要性原則。該原則又稱最小損害原則、不可替代原則、最溫和之手段原則等，要求在對(duì)眾多能同樣達(dá)成行政目的的手段進(jìn)行選擇時(shí)，行政主體應(yīng)選擇對(duì)相對(duì)人權(quán)利限制或侵害最小的手段，即該手段對(duì)行政目的的達(dá)成是必要的。

3．狹義比例原則。該原則又稱均衡性原則或法益相稱性原則等，是指行政主體所采取的為達(dá)到行政目的所必要的手段給相對(duì)人造成的侵害，應(yīng)與行政主體欲實(shí)現(xiàn)之行政目的合比例或相稱，即行政主體追求之公益與相對(duì)人被侵害之私益之間符合比例。三）在我國確立比例原則的意義在我國，引進(jìn)比例原則并將其作為行政法的基本原則具有以下重要意義：1．推動(dòng)我國法治的發(fā)展。2．控制行政自由裁量權(quán)。3．促使政府行為理性、經(jīng)濟(jì)和效益。案例

某市規(guī)劃局為華達(dá)公司頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，同意華達(dá)公司將其臨沿江大道的二層樓房改建為三層樓房。

其后華達(dá)公司又申請(qǐng)?jiān)鼋▋蓪?，但未獲批準(zhǔn)。一年后，華達(dá)公司建成五層樓房一棟，命名為華達(dá)商廈。

規(guī)劃局察知，即向華達(dá)公司作出了行政處罰決定。

認(rèn)定：華達(dá)公司超出批準(zhǔn)范圍建成華達(dá)商廈，屬違法建設(shè)；商廈所在沿江大道是歷史名街，該市城市總體規(guī)劃對(duì)沿江大道景觀之保護(hù)規(guī)定要求“從整體環(huán)境出發(fā)，使新舊建筑互相協(xié)調(diào)，保證完美的風(fēng)貌，而商廈第4

-5層遮擋了沿江大道的典型景觀武陵閣，嚴(yán)重影響了沿江大道的完美風(fēng)貌。根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定，限華達(dá)商廈60日內(nèi)整體拆除商廈的第4-5層。華達(dá)公司復(fù)議請(qǐng)求減少拆除面積，遭到拒絕后，遂訴至法院。爭(zhēng)議焦點(diǎn)1.華達(dá)公司超出批準(zhǔn)范圍建成華達(dá)商廈，是否屬違法建設(shè)？2.對(duì)華達(dá)商廈的處置是整體拆除，還是拆除華達(dá)商廈4-5層的遮擋武陵閣的部分？

法院經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)勘查確認(rèn)：華達(dá)商廈第4-5層只有一小部分遮擋了武陵閣。法院認(rèn)為：華達(dá)商廈第4-5屋確屬違法建設(shè)，市規(guī)劃局有權(quán)責(zé)令華達(dá)公司采取補(bǔ)救措施，但由于華達(dá)商廈第4-5層只有一小部分遮擋了武陵閣，故市規(guī)劃局要求華達(dá)公司整體拆除第4-5層明顯超出了必要限度，從而可能給華達(dá)公司造成不應(yīng)有的損失，是不合理的，所以處罰決定顯失公正，依法應(yīng)予變更。

根據(jù)《行政訴訟法》第54條（4）項(xiàng)、《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，法院判決將處罰決定變更為：

拆除華達(dá)商廈4-5層的遮擋武陵閣的部分，對(duì)違法建設(shè)的其余部分處以罰款。

宣判后，雙方均服。評(píng)判：本案在實(shí)體處理（即判決結(jié)果）方面是很妥當(dāng)?shù)模瑺?zhēng)訟雙方均服判息訴就是明證。然而，本案判決理由的論證上尚存在不足之處，案中，法院認(rèn)為：華達(dá)商廈小部分遮擋了武陵閣，規(guī)劃局卻要求整體拆除明顯超出了必要限度，可能給華達(dá)公司造成不應(yīng)有的損失，是不合理的，所以依法應(yīng)予變更。

然而，該判決理由中使用的一個(gè)相當(dāng)模糊的表述——“明顯超出了必要限度”，卻使判案理由顯得不夠縝密、周詳。

“限度”在本案中意指什么，何為“必要的”限度？如何判斷明顯超出了必要的限度？規(guī)劃局的行政處罰應(yīng)把握什么樣的限度？有沒有一個(gè)基本的標(biāo)準(zhǔn)？等等。在本案的判決理由中并未給予明確的闡釋和解答。要使理由更充分，還需要尋找更有說明力的理論依據(jù)。我們認(rèn)為，真正的理由在于法院對(duì)行政法上的比例原則的自覺感受和不自覺的運(yùn)用。

分析：本案應(yīng)當(dāng)適用比例原則

行政法意義上的比例原則，是指行政權(quán)力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外，行政主體還必須選擇對(duì)相對(duì)人侵害最小的方式來進(jìn)行。

溯源比例原則始于德國，它由司法判例所確立，后被明文規(guī)定于法律條文，并為現(xiàn)時(shí)的葡萄牙、西班牙以及我國臺(tái)灣地區(qū)所接受，在其行政執(zhí)法與行政訴訟中得到了不同程度的適用。

比例原則強(qiáng)調(diào)行政手段與目的之間的均衡關(guān)系。比例原則包含有三個(gè)次級(jí)原則：第一，適當(dāng)性原則。即行政機(jī)關(guān)采取的措施及方法應(yīng)有助于行政目的之實(shí)現(xiàn)，否則即違反適當(dāng)性原則。

如某公司長(zhǎng)期假冒他人專利產(chǎn)品，當(dāng)?shù)毓ど滩块T只定期收取罰款，而不禁止假冒專利產(chǎn)品的行為，工商部門采取的罰款方式實(shí)已淪為變相收費(fèi)，無助于保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，維護(hù)市場(chǎng)秩序目的之實(shí)現(xiàn)。

第二，必要性原則（亦稱最小損害原則）。意指在有多種同樣可達(dá)成行政目標(biāo)之方法可供選擇時(shí)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)選擇對(duì)相對(duì)人權(quán)益侵害最小者，不能超出必要的限度，否則即違反必要性原則。如稅務(wù)部門有權(quán)扣押欠稅者財(cái)產(chǎn)，若其可在扣押產(chǎn)品與扣押設(shè)備之間選擇，則一般應(yīng)選擇前者，因?yàn)檫@對(duì)欠稅者的損害相對(duì)較小。第三，相當(dāng)性原則。行政權(quán)關(guān)采取的方法對(duì)相對(duì)人權(quán)益造成的侵害不得與欲實(shí)現(xiàn)之目的顯失均衡，兩者之間應(yīng)保持相對(duì)均衡的關(guān)系，否則即違反相當(dāng)性原則。

如警察使用槍支的目的在于制服犯人，若警察鳴槍示警后，犯人已畏服，則行政目的即已達(dá)到。此時(shí)，若警察仍向犯人射擊致其傷亡，則該侵害與行政目的不存在均衡關(guān)系，從而違背相當(dāng)性原則。

從法律期望的角度看，在行政執(zhí)法中，行政機(jī)關(guān)應(yīng)嚴(yán)格遵循比例原則，合理地行使自由裁量權(quán)，使具體行政行為不僅合法，而且合理。在行政訴訟中，法院在充分尊重行政自由裁量權(quán)的基礎(chǔ)上，適用比例原則來解決爭(zhēng)訟，兼顧衡平行政目標(biāo)和相對(duì)人權(quán)益，在確保行政目標(biāo)前提下，使相對(duì)人權(quán)益受到最小的損害。

上述案例本是司法審查中適用比例原則的典型案例分析與結(jié)論：

該案中，市規(guī)劃局采取的手段：是責(zé)令拆除華達(dá)商廈第4-5層；行政目的是保護(hù)沿江大道的整體景觀，維護(hù)城市規(guī)劃；華達(dá)公司受到的損害是商廈的第4

-5層被拆除。若以比例原則衡量該案，我們可以得出以下結(jié)論：

1.市規(guī)劃局的處罰決定符合適當(dāng)性原則

市規(guī)劃局決定將華達(dá)商廈第4-5層全部拆除，無疑能充分滿足沿江大道景觀和維護(hù)城市規(guī)劃之目的，即采取的手段有助于行政目標(biāo)之實(shí)現(xiàn)。因此該處罰決定符合適當(dāng)性原則。

2.市規(guī)劃局的處罰決定違反必要性原則

市規(guī)劃局只需要求華達(dá)公司拆除華達(dá)商廈第4-5層的一小部分就可避免遮擋武陵閣，滿足行政目的，但規(guī)劃局卻要求將第4-5層整體拆除。規(guī)劃局在給華達(dá)公司造成較小損害就可以達(dá)到執(zhí)法目的的情況下，卻非要選擇給華達(dá)公司造成較大損害的方法。故該處罰決定違反了必要性原則。

3.市規(guī)劃局的處罰決定違反了相當(dāng)性原則

本案中，相對(duì)人損害與行政目的之間的比例關(guān)系是：拆除華達(dá)商廈第4-5層一小部分與行政目的之間的均衡關(guān)系。規(guī)劃局決定將華達(dá)商廈第4-5層整體拆除則打破了這種均衡的比例關(guān)系，因此該處罰決定違反了相當(dāng)性原則。

4.綜上，規(guī)劃局的處罰決定嚴(yán)重違反比例原則，法院依法應(yīng)予變更。

市規(guī)劃局的處罰決定帶給華達(dá)公司的損失將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出最小損害，該處罰決定違反必要性原則和相當(dāng)性原則達(dá)到了非常明顯的程度，嚴(yán)重違反了比例原則，構(gòu)成了《行政訴訟法》第5

4條（4）項(xiàng)規(guī)定的“顯失公正”，根據(jù)該規(guī)定，法院對(duì)此應(yīng)當(dāng)予以變更。

從上面的分析可以看出，不運(yùn)用比例原則，本案的推理不能圓滿完成。本案中，若在判決理由中加上“規(guī)劃局有權(quán)責(zé)令華達(dá)公司采取補(bǔ)救措施，但必須同時(shí)兼顧行政目標(biāo)與相對(duì)人權(quán)益，在確保實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)的前提下，應(yīng)使相對(duì)人權(quán)益遭受最小的損害”這樣一句話，本案判決理由的因果邏輯就清晰明了而且論證充分了。

探討：為什么要適用比例原則？

首先，比例原則來自權(quán)利的基本性質(zhì)?，F(xiàn)代法治以人民權(quán)利為本位，人民謀求生存、自由以及幸福的權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫絿易畲笙薅鹊淖鹬?，這是權(quán)利的基本性質(zhì)。這種性質(zhì)對(duì)于行政權(quán)的運(yùn)作具有內(nèi)在的支配作用，這種支配作用就體現(xiàn)為行政手段與目的之間的均衡比例關(guān)系。其次，比例原則是公平正義的具體化。正如古希臘先哲所言，“公正，就是合比例；不公正，就是破壞比例?！毙姓侄闻c目的之間的均衡比例實(shí)際上就是公平正義觀念的量化體現(xiàn)。再次，依比例行政是依法行政的應(yīng)有之義。依法行政不僅限于依“法律條文”行政，還包括依“法律原則和精神”行政。比例原則源自權(quán)利的基本性質(zhì)，體現(xiàn)公平正義的觀念，屬于行政法原則和精神的基本內(nèi)容之一，域外學(xué)界甚至將比例原則稱之為是“行政法中的‘帝王條款”六行政公開原則1、立法公開2、執(zhí)法公開3、救濟(jì)公開4、信息、情報(bào)公開45.田某為在校大學(xué)生，以從事研究為由向某工商局提出申請(qǐng)，要求公開該局2012年度作出的所有行政處罰決定書，該局拒絕公開。田某不服，向法院起訴。下列哪一說法是正確的？（）2013司考單

A.因田某不具有申請(qǐng)人資格，拒絕公開合法

B.因行政處罰決定為重點(diǎn)公開的政府信息，拒絕公開違法

C.田某應(yīng)先申請(qǐng)復(fù)議再向法院起訴

D.田某的起訴期限為3個(gè)月

【答案】D【解析】本題考核信息公開制度。選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！墩畔⒐_條例》第13條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府部門申請(qǐng)獲取相關(guān)政府信息。據(jù)此可知，公民田某具備申請(qǐng)人資格。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《政府信息公開條例》第10條規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府及其部門應(yīng)當(dāng)依照本條例第九條的規(guī)定，在各自職責(zé)范圍內(nèi)確定主動(dòng)公開的政府信息的具體內(nèi)容，并重點(diǎn)公開下列政府信息：（一）行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件；（二）國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃、專項(xiàng)規(guī)劃、區(qū)域規(guī)劃及相關(guān)政策；（三）國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)信息；（四）財(cái)政預(yù)算、決算報(bào)告；（五）行政事業(yè)性收費(fèi)的項(xiàng)目、依據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)；（六）政府集中采購項(xiàng)目的目錄、標(biāo)準(zhǔn)及實(shí)施情況；（七）行政許可的事項(xiàng)、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及申請(qǐng)行政許可需要提交的全部材料目錄及辦理情況；（八）重大建設(shè)項(xiàng)目的批準(zhǔn)和實(shí)施情況；（九）扶貧、教育、醫(yī)療、社會(huì)保障、促進(jìn)就業(yè)等方面的政策、措施及其實(shí)施情況；（十）突發(fā)公共事件的應(yīng)急預(yù)案、預(yù)警信息及應(yīng)對(duì)情況；（十一）環(huán)境保護(hù)、公共衛(wèi)生、安全生產(chǎn)、食品藥品、產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督檢查情況。據(jù)此可知，本案中涉及的信息不屬于政府重點(diǎn)公開的信息。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》第1條第1款第（一）項(xiàng)規(guī)定，公民、法人或其他組織認(rèn)為其向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息，行政機(jī)關(guān)拒絕提供或者逾期不予答復(fù)的行為侵犯其合法權(quán)益，依法提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。據(jù)此可知，本案不屬于復(fù)議前置的情況。

選項(xiàng)D正確。《行政訴訟法》第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知，田某直接起訴的，起訴期限是3個(gè)月。

78.某縣政府發(fā)布通知，對(duì)直接介紹外地企業(yè)到本縣投資的單位和個(gè)人按照投資項(xiàng)目實(shí)際到位資金金額的千分之一獎(jiǎng)勵(lì)。經(jīng)張某引薦，某外地企業(yè)到該縣投資500萬元，但縣政府拒絕支付獎(jiǎng)勵(lì)金?？h政府的行為不違反下列哪些原則或要求？（）

2013司考多A.比例原則

B.行政公開

C.程序正當(dāng)

D.權(quán)責(zé)一致【答案】ABCD【解析】本題考核誠實(shí)守信原則、比例原則、行政公開、程序正當(dāng)原則與權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則。行政機(jī)關(guān)向社會(huì)發(fā)布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)，且要對(duì)其真實(shí)性承擔(dān)法律責(zé)任，保護(hù)公民對(duì)該信息的信賴?yán)妗１景钢?，縣政府發(fā)信息稱“對(duì)直接介紹外地企業(yè)到本縣投資的單位和個(gè)人按照投資項(xiàng)目實(shí)際到位資金金額的千分之一獎(jiǎng)勵(lì)”，后又反悔，屬于對(duì)公民信賴?yán)娴那址?。因此，違反的是誠實(shí)守信原則，而不違反比例原則、行政公開、程序正當(dāng)原則與權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則。39.關(guān)于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的？（）（2010年卷二單選第39題）

A.是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一

B.主要適用于羈束行政行為

C.是合法行政的必然要求

D.屬于實(shí)質(zhì)行政法治范疇「答案」D「考點(diǎn)」行政法基本原則「解析」選項(xiàng)A錯(cuò)誤。比例原則是合理行政原則的基本內(nèi)容之一，不是權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一。選項(xiàng)B錯(cuò)誤。合法行政原則主要適用于羈束行政行為，而不是比例原則。選項(xiàng)C錯(cuò)誤。比例原則是合理行政的要求，不是合法行政的必然要求。選項(xiàng)D正確。合理行政原則的主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有理性，屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇。比例原則作為合理行為原則的具體表現(xiàn)之一，當(dāng)然屬于實(shí)質(zhì)行政法治的范疇。七、高效便民原則高效便民是指行政機(jī)關(guān)能夠依法高效率、高效益地行使職權(quán)，最大程度地方便人民群眾。效率針對(duì)行政管理的過程，是辦事速度方面的要求；效益則針對(duì)行政管理結(jié)果，要求以較少的行政資源投入實(shí)現(xiàn)行政管理目的，并且取得好的效果。

高效便民，是衡量行政機(jī)關(guān)工作質(zhì)量的重要標(biāo)準(zhǔn)，也是決定行政機(jī)關(guān)能否真正落實(shí)服務(wù)于民宗旨的重要環(huán)節(jié)。給相對(duì)人程序上的最大便利。要以“流程最優(yōu)、環(huán)節(jié)最少、審批最簡(jiǎn)、服務(wù)最優(yōu)、效率最高”給相對(duì)人提供程序便利77.高效便民是社會(huì)主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。關(guān)于高效便民，下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷二多選第77題）

A.是依法行政的重要補(bǔ)充

B.要求行政機(jī)關(guān)積極履行法定職責(zé)

C.要求行政機(jī)關(guān)提高辦事效率

D.要求行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政管理時(shí)排除不相關(guān)因素的干擾【答案】BC【考點(diǎn)】高效便民原則【解析】高效便民原則分為兩個(gè)方面：第一是行政效率原則?；緝?nèi)容有二：首先是積極履行法定職責(zé)，禁止不作為或者不完全作為；其次是遵守法定時(shí)限，禁止超越法定時(shí)限或不合理延遲。第二是便利當(dāng)事人原則。在行政活動(dòng)中增加當(dāng)事人程序負(fù)擔(dān)，是法律禁止的行政侵權(quán)行為。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。依法行政原則是對(duì)行政機(jī)關(guān)及其行政公務(wù)人員從事行政管理活動(dòng)的基本要求，在理論上往往作為行政法的基本原則來看待。關(guān)于依法行政原則的內(nèi)容，我國行政法學(xué)界一般又將其分解為兩項(xiàng)原則，即行政合法性原則和行政合理性原則。合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為該原則的延伸。因此，高效便民原則可以理解為合法行政原則的延伸，也就可以理解為是依法行政的延伸，而非重要補(bǔ)充。選項(xiàng)B正確。該項(xiàng)是高效便民中行政效率原則的體現(xiàn)。選項(xiàng)C正確。該項(xiàng)也是高效便民中行政效率原則的體現(xiàn)。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。該項(xiàng)屬于合理行政原則中考慮相關(guān)因素原則的體現(xiàn)。合理行政原則包括三個(gè)原則，即：公平公正原則、考慮相關(guān)因素原則和比例原則。第五節(jié)行政法律關(guān)系一、行政法律關(guān)系的概念1、行政關(guān)系廣義：行政機(jī)關(guān)在實(shí)現(xiàn)行政職能過程中，所形成的社會(huì)關(guān)系的總和。狹義：行政機(jī)關(guān)（授權(quán)的主體）在實(shí)現(xiàn)行政職能的過程中與被管理者所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。

2、行政法律關(guān)系廣義：根據(jù)行政法律規(guī)范所產(chǎn)生的行政機(jī)關(guān)（授權(quán)的主體）在權(quán)力組織、管理、監(jiān)督過程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。狹義：行政機(jī)關(guān)（授權(quán)的主體）在行使行政職權(quán)，實(shí)現(xiàn)行政職能的過程中，與被管理者（公民、法人和其他組織）根據(jù)行政法律規(guī)范所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。

3、行政關(guān)系和行政法律關(guān)系之間的聯(lián)系行政關(guān)系—法律化—行政法律關(guān)系行政法律關(guān)系—世俗化—行政關(guān)系二、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素

1、行政法律關(guān)系的主體

又被稱作行政法律關(guān)系的當(dāng)事人，是指行政法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。行政主體：行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)或規(guī)章授權(quán)的組織行政相對(duì)人：公民、法人、其他組織（非法人社團(tuán)）、外國組織和個(gè)人2、行政法律關(guān)系的內(nèi)容

權(quán)力：制定行政規(guī)范權(quán)行政處理決權(quán)

行政強(qiáng)制權(quán)等

義務(wù)：依法行政

適當(dāng)行政

行政賠償

行政主體主體所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)

權(quán)利：自由平等權(quán)檢舉權(quán)行政相對(duì)人控告權(quán)隱私權(quán)等義務(wù)：遵守法律接受管理協(xié)助管理3、行政法律關(guān)系的客體物行為精神財(cái)富（1）物是指人們能夠控制和支配的物質(zhì)實(shí)體和智力成果。

（2）行為是指行政法律關(guān)系主體所作出的有目的有意識(shí)的活動(dòng)，包括作為和不作為。

（3）智力成果是指人們從事智力活動(dòng)所取得的非物質(zhì)財(cái)富，包括著作、專利、商標(biāo)和其他智力成果如非專利技術(shù)。

（4）人身權(quán)人身權(quán)是法律關(guān)系主體最重要的權(quán)利。教材P27客體：人身、行為、財(cái)物

三、行政法律關(guān)系的特征至少有一方主體是行政機(jī)關(guān)權(quán)利義務(wù)具有不對(duì)等性權(quán)利義務(wù)具有預(yù)設(shè)性和統(tǒng)一性四、行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅

（一）行政法律關(guān)系的產(chǎn)生

是指根據(jù)法律規(guī)定，在法定事由出現(xiàn)后，在行政法律關(guān)系主體之間形成一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

產(chǎn)生的條件：

1、確認(rèn)或者設(shè)定權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范已經(jīng)存在。這是行政法律關(guān)系產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)。

2、一定的法律事實(shí)出現(xiàn)。法律事實(shí)是指法律事件和法律行為。其中，法律事件是不以人們意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實(shí)。法律行為就是法律規(guī)定的能夠引起法律關(guān)系發(fā)生的有意識(shí)有目的的行為。

（二）行政法律關(guān)系的變更

行政法律關(guān)系的變更是指已經(jīng)存在的行政法律關(guān)系，因?yàn)橐欢ǖ姆墒聦?shí)出現(xiàn)而發(fā)生部分變化的情形。它包括行政法律關(guān)系主體的變更、行政法律關(guān)系內(nèi)容的變更、行政法律關(guān)系客體的變更。

（三）行政法律關(guān)系的消滅

行政法律關(guān)系的消滅是指行政法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不存在。主要包括以下幾種情形：

1、行政法律關(guān)系優(yōu)位主體消滅而消滅；

2、行政法律關(guān)系因客體消滅而消滅；

3、行政法律關(guān)系因權(quán)利義務(wù)消滅而消滅；

4、已發(fā)生的法律關(guān)系因權(quán)利人放棄權(quán)利而消滅；

5、行政法律關(guān)系由于沒有存在的必要，或者權(quán)利義務(wù)沒有實(shí)現(xiàn)條件而消滅。第二章行政主體案例：2012年8月21日，徐州市泉山區(qū)城市管理局執(zhí)法人員以陳某擅自占用道路經(jīng)營冷飲并影響市容為由，以城市環(huán)境綜合整治指揮部的名義，扣押了陳經(jīng)營用的冰柜等物品。陳不服，認(rèn)為城市管理局和徐州市泉山區(qū)人民政府扣押財(cái)產(chǎn)的行政強(qiáng)制措施違法，于2013年1月6日向江蘇省徐州市中級(jí)人民法院提起行政訴訟。本案的焦點(diǎn)之一是：城市環(huán)境綜合整治指揮部是否具有行政訴訟的被告資格？泉山區(qū)人民政府是否應(yīng)該作為本案的被告？第一節(jié)行政主體概念類型一、行政主體概述(一)行政主體的概念

行政主體是指依法享有國家行政職權(quán)、能代表國家獨(dú)立進(jìn)行行政管理并獨(dú)立參加行政訴訟的組織。教材定義P32這一概念可以從以下幾方面把握：觀點(diǎn)一觀點(diǎn)二1.行政主體是一種組織，而不是個(gè)人。2.行政主體是依法擁有國家行政職權(quán)的組織。3.行政主體有權(quán)代表國家獨(dú)立行使行政權(quán)力。4.行政主體能夠獨(dú)立參加行政訴訟。5.獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任教材上的理解P335點(diǎn)(二)行政主體的地位P42行政主體的法律地位可以表現(xiàn)在許多方面。在行政法上，行政主體的地位包括兩部分：1.行政主體在國家行政組織中的地位。2.行政主體在對(duì)外管理中的法律地位。行政主體在對(duì)外管理中的法律地位是其權(quán)利義務(wù)的綜合體現(xiàn)。教材P421.在行政法律關(guān)系中的地位2.取決于其行政職權(quán)與職責(zé)3.地位通過權(quán)利義務(wù)來表現(xiàn)行政主體的職權(quán)與職責(zé)（1）行政職權(quán)

行政職權(quán)是國家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，是行政主體實(shí)施國家行政管理活動(dòng)的資格及其權(quán)能。

行政職權(quán)分為固有職權(quán)和授予職權(quán)。（2）行政優(yōu)益權(quán)

國家為保障行政主體有效地行使職權(quán)、履行職責(zé)，賦予行政主體職務(wù)上或物質(zhì)上的許多優(yōu)益條件，行政主體享受這些優(yōu)益條件的資格和可選擇性便是行政優(yōu)益權(quán)，行政優(yōu)益權(quán)由行政優(yōu)先權(quán)和行政受益權(quán)構(gòu)成:

A.行政優(yōu)先權(quán)是行政主體在行使職權(quán)時(shí)依法所享有的種種優(yōu)惠條件。主要包括：先行處置權(quán)、獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)和推定有效權(quán)。

B.行政受益權(quán)是國家為保證行政主體有物質(zhì)能力行使行政職權(quán)而向其提供物質(zhì)條件，行政主體具有享受這些條件的資格和可選擇性。行政職權(quán)一、行政立法權(quán)二、行政命令權(quán)三、行政處理權(quán)四、行政監(jiān)督權(quán)五、行政裁決權(quán)六、行政強(qiáng)制權(quán)七、行政處罰權(quán)行政職責(zé)

行政職責(zé)是行政主體在行使職權(quán)過程中必須承擔(dān)的法定義務(wù)。任何行政主體在享有或行使行政職權(quán)的同時(shí)，必須履行職責(zé)。行政職責(zé)是義務(wù)，不能拋棄或違反，否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政職責(zé)的核心是“依法行政”。二、行政主體的范圍和種類(一)行政主體的范圍P34在實(shí)踐中，行政主體的范圍十分廣泛。具體地說，行政主體包含以下十類：①國務(wù)院。②國務(wù)院組成部門(各部委)。③國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。④經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的辦事機(jī)構(gòu)。⑤國務(wù)院部、委管理的國家局。⑥地方各級(jí)人民政府。⑦地方各級(jí)人民政府的職能部門。⑧經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)。⑨經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)、議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)和臨時(shí)機(jī)構(gòu)。⑩法律、法規(guī)授權(quán)的其他組織。(二)行政主體的種類P34－35根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)行政主體作不同的分類。1.職權(quán)行政主體與授權(quán)行政主體。2.中央行政主體和地方行政主體。3.地域性行政主體和公務(wù)性行政主體。行政主體的分類（人大莫于川）

依取得資格的法律依據(jù)：職權(quán)性行政主體、授權(quán)性行政主體行政主體依行政主體的組織構(gòu)成：行政機(jī)關(guān)、行政機(jī)構(gòu)、公務(wù)組織、社會(huì)組織依所實(shí)施行為的性質(zhì)：?jiǎn)为?dú)行政主體、共同行政主體種類一：職權(quán)行政主體與授權(quán)行政主體比較P351.職權(quán)性質(zhì)2.職權(quán)來源3.取得時(shí)間4.主體性質(zhì)我國現(xiàn)行的行政主體主要有兩類：一類是職權(quán)性行政主體，即行政機(jī)關(guān)；一類是授權(quán)性行政主體，即法律法規(guī)授權(quán)的組織種類二：中央行政主體與地方行政主體

中央行政機(jī)關(guān)P34-35P48國務(wù)院國務(wù)院各部委國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)國務(wù)院部委管理的國家局國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)第一級(jí)★國務(wù)院第二級(jí)★組成部門★直屬（特設(shè)）機(jī)構(gòu)☆直屬事業(yè)單位☆議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)辦公機(jī)構(gòu)辦事機(jī)構(gòu)

（只有組成部門的設(shè)立、增加、減少、合并須經(jīng)全國人大或其常委會(huì)批準(zhǔn)，其他國務(wù)院可自主決定）第三級(jí)★國務(wù)院組成部門管理的機(jī)構(gòu)☆某些國務(wù)院下屬單位的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)說明：★表示有行政主體資格；☆表示經(jīng)授權(quán)可能有行政主體資格；未標(biāo)注者表示無行政主體資格。地方行政機(jī)關(guān)地方各級(jí)人民政府地方各級(jí)人民政府的職能部門派出機(jī)關(guān)行政公署區(qū)公所街道辦事處第一級(jí)★地方各級(jí)政府★中央主體派駐地方的機(jī)構(gòu)第二級(jí)★派出機(jī)關(guān)★工作部門★直屬（特設(shè)）機(jī)構(gòu)☆直屬事業(yè)單位☆議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)辦公機(jī)構(gòu)辦事機(jī)構(gòu)（只有縣級(jí)以上人民政府設(shè)立下屬部門與機(jī)構(gòu)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府無下設(shè)部門與機(jī)構(gòu)）第三級(jí)☆某些第二級(jí)主體的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)☆某些第二級(jí)主體的派出機(jī)構(gòu)說明：★表示有行政主體資格；☆表示經(jīng)授權(quán)可能有行政主體資格；未標(biāo)注者表示無行政主體資格。我國行政機(jī)關(guān)中央國家行政機(jī)關(guān)一般地方國家行政機(jī)關(guān)民族區(qū)域自治機(jī)關(guān)特別行政區(qū)行政機(jī)關(guān)國務(wù)院國務(wù)院的組成部門國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)各部、委管理的國家局地方各級(jí)人民政府工作部門派出機(jī)關(guān)派出機(jī)構(gòu)其他辦事辦公機(jī)構(gòu)我國行政機(jī)關(guān)結(jié)構(gòu)體系P48

（以政府為分類基礎(chǔ)）派出所的法律地位

在我國行政序列中，派出所屬于地方人民政府職能部門即公安部門的派出機(jī)構(gòu)，是市公安機(jī)關(guān)派出具體負(fù)責(zé)一地治安管理工作的基層機(jī)構(gòu)，行使公安機(jī)關(guān)的部分權(quán)力。派出機(jī)構(gòu)一般不具有行政主體資格，只有法律、法規(guī)授權(quán)時(shí)才能在授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立行使行政職權(quán)。

《治安管理處罰法》授予了派出所有對(duì)違反治安管理的行為處以警告、500元以下罰款的權(quán)力。也就是說，它只對(duì)其在治安管理領(lǐng)域內(nèi)作出的警告、500元以下罰款行為獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，它所作出的其他行為，由于沒有法律的明確授權(quán)，仍應(yīng)視為其派出的公安機(jī)關(guān)的行為，由公安機(jī)關(guān)承擔(dān)法律后果。一旦引起爭(zhēng)議，由公安機(jī)關(guān)應(yīng)訴，作為被告?！吨腥A人民共和國治安管理處罰法》

第91條：治安管理處罰由縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)決定；其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。

98.甲市為乙省政府所在地的市。關(guān)于甲市政府行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列說法正確的是（）。（2011年不定項(xiàng)第98題）

A.在一屆政府任期內(nèi)，甲市政府的工作部門應(yīng)保持相對(duì)穩(wěn)定

B.乙省機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)與甲市機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)為上下級(jí)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系

C.甲市政府的行政編制總額，由甲市政府提出，報(bào)乙省政府批準(zhǔn)

D.甲市政府根據(jù)調(diào)整職責(zé)的需要，可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整市政府有關(guān)部門的行政編制【答案】AD【考點(diǎn)】地方行政機(jī)構(gòu)設(shè)置【解析】選項(xiàng)A正確。《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》（簡(jiǎn)稱《地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制條例》，下同）第八條第一款規(guī)定，地方各級(jí)人民政府行政機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)履行職責(zé)的需要，適時(shí)調(diào)整。但是，在一屆政府任期內(nèi)，地方各級(jí)人民政府的工作部門應(yīng)當(dāng)保持相對(duì)穩(wěn)定。選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！兜胤秸畽C(jī)構(gòu)設(shè)置和編制條例》第五條規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照管理權(quán)限履行管理職責(zé)，并對(duì)下級(jí)機(jī)構(gòu)編制工作進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督。選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！兜胤秸畽C(jī)構(gòu)設(shè)置和編制條例》第十六條規(guī)定，地方各級(jí)人民政府的行政編制總額，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府提出，經(jīng)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。選項(xiàng)D正確?！兜胤秸畽C(jī)構(gòu)設(shè)置和編制條例》第十八條規(guī)定，地方各級(jí)人民政府根據(jù)調(diào)整職責(zé)的需要，可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整本級(jí)人民政府有關(guān)部門的行政編制。但是，在同一個(gè)行政區(qū)域不同層級(jí)之間調(diào)配使用行政編制的，應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)報(bào)國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批。第二節(jié)行政主體的資格P36一、行政主體的資格條件（特點(diǎn)）觀點(diǎn)1：1.擁有行政權(quán)力。2.能以自己的名義開展行政活動(dòng)。3.能獨(dú)立承擔(dān)法律后果或法律責(zé)任。觀點(diǎn)2：

行政主體的資格要件包括組織要件和法律要件兩類：1.組織要件。行政機(jī)關(guān)的組織要件一般應(yīng)包括以下內(nèi)容：①行政機(jī)關(guān)的設(shè)立有法律依據(jù)，屬于國務(wù)院行政組織序列。②行政機(jī)關(guān)的成立經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。③行政機(jī)關(guān)已被正式對(duì)外公告其成立。④行政機(jī)關(guān)已有法定編制和人員。⑤行政機(jī)關(guān)已有獨(dú)立的行政經(jīng)費(fèi)預(yù)算。⑥行政機(jī)關(guān)已具備必要的辦公條件。法律、法規(guī)授權(quán)組織作為行政主體應(yīng)具備兩個(gè)組織要件：①該組織應(yīng)具有法人資格。②該組織一般是不以贏利為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和群眾組織。2.法律要件。從目前的行政主體理論看，行政主體的法律要件只有一項(xiàng)，即必須具有法律、法規(guī)的明確授權(quán)。這里既包括憲法和行政組織法對(duì)中央和地方各級(jí)人民政府的授權(quán)，也包括法律、法規(guī)對(duì)其他行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)以外的組織的授權(quán)。二、

行政主體資格的取得P371.職權(quán)行政主體資格的取得

依法成立、擁有法定職權(quán)、有機(jī)構(gòu)編制和人員編制、有獨(dú)立的行政經(jīng)費(fèi)、辦公條件2.授權(quán)行政主體資格的取得P37特別授權(quán)如，消協(xié)，護(hù)照有相應(yīng)的組織形式符合法定程序三、行政主體資格的變更P39原主體合并與分解法律效果承擔(dān)原則：原行政主體的行為依然有效，產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)由繼承其行政主體資格的新行政體承受。四、行政主體資格的消滅P401.消滅的條件2.法律效果承擔(dān)原則五、行政主體資格的確認(rèn)

在行政法上，對(duì)行政主體資格的確認(rèn)具有直接、重要的意義：①對(duì)行政主體資格的確認(rèn)，有助于明確一個(gè)組織的法律地位。一個(gè)具有行政主體資格的組織才能對(duì)外管理。②對(duì)行政主體資格的確認(rèn)，有助于確定行政行為的效力。③對(duì)行政主體資格的確認(rèn)，有助于確認(rèn)行政訴訟的被告。在大多數(shù)情況下，行政主體為依法享有行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，比較容易確認(rèn)。但在以下幾種特殊情況下，行政主體的確認(rèn)較為復(fù)雜，有待明確。

1.行政授權(quán)中的行政主體。在實(shí)踐中，行政授權(quán)不夠規(guī)范。有法律、法規(guī)授權(quán)，也有規(guī)章授權(quán)。按照行政主體理論，行政機(jī)關(guān)外的組織經(jīng)法律、法規(guī)和規(guī)章授權(quán)后成為行政主體。

2.委托行政中的行政主體。行政委托是指一個(gè)行政主體因工作需要等原因委托其他組織或個(gè)人以其名義進(jìn)行管理活動(dòng)，其行為后果歸屬于委托行政主體的法律制度。在行政委托關(guān)系中，委托人是行政主體，受委托的組織或個(gè)人是行政主體的代理人，但其不因委托而享有行政主體資