國際污染轉(zhuǎn)移的法律問題研究

國際污染轉(zhuǎn)移的法律問題研究

人類進入21世紀后，世界環(huán)境的轉(zhuǎn)移變得越來越嚴重。首先，污染轉(zhuǎn)移借助自然界正在日益蔓延。自然力的作用使得污染跨國界轉(zhuǎn)移非常便利。其次，隨著經(jīng)濟全球化的不斷發(fā)展，通過經(jīng)貿(mào)活動，污染轉(zhuǎn)移問題拓展了轉(zhuǎn)移途徑。一方面，通過投資進行污染轉(zhuǎn)移；另一方面，通過貿(mào)易轉(zhuǎn)移環(huán)境污染。國際社會對污染轉(zhuǎn)移的控制已經(jīng)是迫在眉睫。一、污染轉(zhuǎn)移法的內(nèi)涵的分析（一）污染轉(zhuǎn)移的概念污染轉(zhuǎn)移，又稱污染轉(zhuǎn)嫁，其內(nèi)涵并不確定，學(xué)者對污染轉(zhuǎn)移曾經(jīng)下過各種各樣的定義，例如：“環(huán)境污染的轉(zhuǎn)移，是指一切單位或個人有意或無意向另一方輸出不符合一定環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)的有害氣體、有害廢水、生產(chǎn)和生活垃圾、放射性廢料等環(huán)境污染物的行為?！?“所謂污染轉(zhuǎn)嫁，即污染轉(zhuǎn)移，實質(zhì)上是指一個國家、地區(qū)或行業(yè)、企業(yè)將環(huán)境污染所帶來的負擔(dān)和損失、危害等轉(zhuǎn)移到弱勢地方去承受的現(xiàn)象?！?本文認為：（1）污染轉(zhuǎn)移并不一定要求主體從事污染轉(zhuǎn)移的有意識性。污染主體即使不具有逃避或減輕治污責(zé)任的主觀目的，只要造成了環(huán)境污染的后果，就構(gòu)成污染轉(zhuǎn)嫁在環(huán)境科學(xué)中，污染轉(zhuǎn)移可分為自然因素污染轉(zhuǎn)移和人為因素污染轉(zhuǎn)移兩類，其中人為因素使污染物轉(zhuǎn)移的行為被稱為污染轉(zhuǎn)嫁；自然因素污染轉(zhuǎn)移是指污染物質(zhì)通過水、空氣等自然因素的自然流動而遷移和擴散，這種在自然狀態(tài)下的污染物質(zhì)的移動，被稱為污染遷移。這兩種途徑都沒有排除人在其中的因素，從責(zé)任追究的角度出發(fā)，沒有必要加以區(qū)分。而且，從國際法的角度考慮，即使該污染轉(zhuǎn)移行為不具備主體的有意識性，責(zé)任的承擔(dān)同樣是必然的3，只是在具體的責(zé)任承擔(dān)范圍上有所不同。（2）本文所指的污染轉(zhuǎn)移實際上是跨國界的國際污染轉(zhuǎn)移行為，對其他國家以及全球區(qū)域如公海、南極或宇宙空間發(fā)生作用的污染也應(yīng)該包括在內(nèi)。某一法域之內(nèi)的污染轉(zhuǎn)移問題當(dāng)由該法域的相關(guān)法律調(diào)整，本文不加以討論。（3）原生地污染威脅的生成問題。廣義上的污染轉(zhuǎn)移還包括一種特殊的形式，即污染威脅的生成。這是指一國大量進口別國資源，導(dǎo)致出口國的環(huán)境污染和生態(tài)破壞。隨著全球經(jīng)濟一體化和自由貿(mào)易的發(fā)展，資源在全球范圍內(nèi)重新配置。一些國家大量進口甚至是掠奪別國資源，如大量進口別國木材，使出口國森林遭到破壞，從而使生態(tài)失衡，減弱了自然的污染凈化能力。表面上看，這只是一種當(dāng)?shù)匚廴驹吹纳蓡栴}，實際上則是一國將污染生成威脅通過貿(mào)易或投資等經(jīng)濟活動轉(zhuǎn)移給了另一國。因此，這是一種特殊的環(huán)境污染轉(zhuǎn)移行為。本文在廣義上使用污染轉(zhuǎn)移這一概念。從法律意義理解污染轉(zhuǎn)移，一般體現(xiàn)為一種污染物或污染源的移動、污染威脅的生成上，不強調(diào)環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)高低（實際上“公域”也有特殊的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)，而且更為嚴格，只是不同于一國領(lǐng)土內(nèi)的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)）和心理因素的作用，而著重于污染的威脅是否轉(zhuǎn)移4、生成和責(zé)任的追究上。（二）污染轉(zhuǎn)移的要素1.污染轉(zhuǎn)移是污染物或污染威脅的轉(zhuǎn)移行為。沒有污染或達不到污染標(biāo)準(zhǔn)的物質(zhì)的轉(zhuǎn)移不構(gòu)成污染轉(zhuǎn)嫁；某種威脅則是指污染源生成的可能性。2.污染轉(zhuǎn)移是造成環(huán)境污染威脅的行為。只要是污染的威脅已經(jīng)轉(zhuǎn)移，盡管沒有造成環(huán)境污染，本文認為同樣構(gòu)成法律上的污染轉(zhuǎn)嫁。污染轉(zhuǎn)移行為的構(gòu)成不應(yīng)該以發(fā)生一定的損害后果為必要條件，因此，將“可能”發(fā)生損害作為認為污染轉(zhuǎn)移的要素之一是必要的。3.污染轉(zhuǎn)移行為必須是發(fā)生在兩個或兩個以上的主體之間，單個的主體內(nèi)部也會發(fā)生污染轉(zhuǎn)移問題，但是這是一個法域內(nèi)的法律調(diào)整問題行為，不屬于本文討論的范圍。主體可以是一定的行政區(qū)域、一個國家，也可以是無主權(quán)所在的國際公共空間如南北極、公海及外層空間等。4.污染的越界轉(zhuǎn)移行為本身必須是可以控制的。如果轉(zhuǎn)移行為本身不為人所控制，就不能產(chǎn)生法律上的責(zé)任，同樣也不具有技術(shù)管理的可行性。如果這種轉(zhuǎn)移是人力不可控制的，那么，不存在法學(xué)意義上的污染轉(zhuǎn)移；如果這種轉(zhuǎn)移是由于一國政府相應(yīng)的管理措施發(fā)生疏忽所致，那么，就會是一種法律意義上的污染轉(zhuǎn)移。5.法域間存在環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)差異。環(huán)境污染轉(zhuǎn)移行為必須是發(fā)生在不同環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的兩個法域之間，這兩個法域可以是不同國家之間，也可以是國家與人類共同行使權(quán)利的法域，如“區(qū)域”、“外空”、“南極”等之間。這種污染轉(zhuǎn)移可能不符合兩個法域的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)，也可能是不符合其中一個法域的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)。目前看來，比較隱秘的方式是其環(huán)境指標(biāo)高于被轉(zhuǎn)移地法域的標(biāo)準(zhǔn)（低標(biāo)準(zhǔn)），而低于高標(biāo)準(zhǔn)法域（轉(zhuǎn)移母國）標(biāo)準(zhǔn)，在被轉(zhuǎn)移地其行為合法，從而達到規(guī)避應(yīng)承擔(dān)的高標(biāo)準(zhǔn)環(huán)境治污責(zé)任。（三）污染轉(zhuǎn)移的分類1.按污染轉(zhuǎn)移過程劃分，污染轉(zhuǎn)移可為直接轉(zhuǎn)移和間接轉(zhuǎn)移。直接轉(zhuǎn)移是指借助自然的、化學(xué)的和生物的方式直接將有毒有害物質(zhì)或其他污染物運輸、排放到本區(qū)域之外的轉(zhuǎn)嫁。這是一種較為普遍、直接且簡易的轉(zhuǎn)移途徑。間接污染轉(zhuǎn)移是指利用直接轉(zhuǎn)移污染之外的手段，在本區(qū)域之外造成環(huán)境污染或污染危險，如通過轉(zhuǎn)讓落后的重污染設(shè)備、工藝和技術(shù)，轉(zhuǎn)讓污染嚴重的行業(yè)和工程項目等。52.按轉(zhuǎn)移的區(qū)域來分，污染轉(zhuǎn)移可分為國際污染轉(zhuǎn)移和國內(nèi)污染轉(zhuǎn)移。前者是國家之間轉(zhuǎn)移污染或?qū)⒈緡廴巨D(zhuǎn)移到公海、南北極以及外層空間的行為。國內(nèi)污染轉(zhuǎn)移是指一國內(nèi)不同行政區(qū)域間轉(zhuǎn)移污染或企業(yè)向社會轉(zhuǎn)移污染治理責(zé)任，不屬于本文的討論范圍。3.按轉(zhuǎn)移對象的物質(zhì)載體不同，污染轉(zhuǎn)移可分為大氣污染轉(zhuǎn)移、水污染轉(zhuǎn)移和固體廢物污染轉(zhuǎn)移。通過大氣層為載體而進行的污染轉(zhuǎn)移是大氣污染轉(zhuǎn)移，以水流作為載體而進行的污染轉(zhuǎn)移為水污染轉(zhuǎn)移，固體廢物直接在人為控制下所進行的轉(zhuǎn)移稱為固體廢物污染轉(zhuǎn)移。4.按污染被轉(zhuǎn)移的隱秘程度，其可分為顯性污染轉(zhuǎn)移和隱性污染轉(zhuǎn)移。污染被轉(zhuǎn)移的結(jié)果通過直接的形式表現(xiàn)出來，從而容易被發(fā)現(xiàn)的轉(zhuǎn)移為顯性轉(zhuǎn)移。隱性污染轉(zhuǎn)移是指污染被轉(zhuǎn)移的結(jié)果，以隱秘的形式表現(xiàn)，不易被發(fā)現(xiàn)或經(jīng)過長時間后方能被發(fā)現(xiàn)的轉(zhuǎn)移。5.按被轉(zhuǎn)移的污染物的擴散性質(zhì)，可分為擴散性污染轉(zhuǎn)移和非擴散性污染轉(zhuǎn)移。前者是指被轉(zhuǎn)移的污染物在空間內(nèi)能迅速擴散，增大污染空間的污染轉(zhuǎn)移。后者指被轉(zhuǎn)移的污染物在空間內(nèi)不能擴散，只在固定范圍內(nèi)產(chǎn)生污染。前者如大氣污染轉(zhuǎn)移和水污染轉(zhuǎn)移，后者如固體廢物污染轉(zhuǎn)移。6.按轉(zhuǎn)移污染行為方式（即作為或不作為），污染轉(zhuǎn)移可分為積極污染轉(zhuǎn)移和消極污染轉(zhuǎn)移，前者是指通過積極作為的方式轉(zhuǎn)移污染，如向第三國出口垃圾，將重污染行業(yè)轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國家；后者是指通過消極的不作為的方式轉(zhuǎn)移污染，如發(fā)達國家給發(fā)展中國家?guī)憝h(huán)境污染后，不積極向發(fā)展中國家提供環(huán)保技術(shù)和資金支援，使發(fā)展中國家環(huán)境問題日趨嚴重。7.按轉(zhuǎn)移當(dāng)事方的心理狀態(tài)，環(huán)境污染轉(zhuǎn)移可分為：“無知型轉(zhuǎn)移”，即轉(zhuǎn)移者和接受者對他們之間發(fā)生的環(huán)境影響不甚清楚或不知其影響會有多深；轉(zhuǎn)移者向接受者隱瞞實情的“欺騙型”轉(zhuǎn)移；“理想交易型轉(zhuǎn)移”，即環(huán)境影響的轉(zhuǎn)移在雙方之間是一個明明白白的交易，一個愿打一個愿挨。目前國際環(huán)境污染轉(zhuǎn)移大都是交叉型的，較之以前資本主義國家通過殖民地或者干脆赤裸裸的搶劫而言，通過經(jīng)濟手段而實行的環(huán)境污染轉(zhuǎn)移更具有隱蔽性。68.按照污染轉(zhuǎn)移的標(biāo)的可分為：污染物質(zhì)（包括污染項目、設(shè)備和工藝）的轉(zhuǎn)移、治污責(zé)任的轉(zhuǎn)移，污染威脅的轉(zhuǎn)移等。污染物質(zhì)的轉(zhuǎn)移和污染威脅的轉(zhuǎn)移如前所述。治污責(zé)任的轉(zhuǎn)移一方面表現(xiàn)為排污權(quán)交易中的治污責(zé)任轉(zhuǎn)移；另一方面是發(fā)達國家在發(fā)展中國家乃至全球造成環(huán)境污染后，消極乃至拒絕給予發(fā)展中國家環(huán)境治理技術(shù)或資金幫助，以至發(fā)展中國家環(huán)境污染日趨嚴重。（四）污染轉(zhuǎn)移行為從經(jīng)濟學(xué)的角度看，環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的變化使企業(yè)生產(chǎn)的外部成本產(chǎn)生變化，由此引起總成本梯度數(shù)量的變化，進而影響企業(yè)利潤最大化的路徑的大小。發(fā)展中國家環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)相對較低，內(nèi)在化的外部成本的增長率較小，產(chǎn)品的國際競爭力較強，利潤的增長率較大，被發(fā)達國家認為是生態(tài)傾銷，所以設(shè)置綠色壁壘加以限制。發(fā)達國家環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)相對較高，外部成本的增長率較大，利潤的增長率較小，為實現(xiàn)利潤最大化，企業(yè)會將污染產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移到環(huán)境規(guī)則較低的地區(qū)。7污染轉(zhuǎn)移行為的法學(xué)本質(zhì)是一個主體對另一環(huán)境主體環(huán)境平等權(quán)的侵害。如前所述，環(huán)境污染轉(zhuǎn)嫁行為符合甚至高于被轉(zhuǎn)嫁國的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)，因而沒有侵犯被轉(zhuǎn)嫁國的環(huán)境權(quán)，但是，它侵犯了其環(huán)境平等權(quán)。二、污染轉(zhuǎn)移責(zé)任控制污染轉(zhuǎn)移和領(lǐng)土的無害使用應(yīng)該是國家環(huán)境權(quán)的重要組成部分。這是一國對污染轉(zhuǎn)移進行管制的國際法基礎(chǔ)。（一）污染轉(zhuǎn)移法中的責(zé)任1.跨國界污染損害責(zé)任的認定國際性的污染轉(zhuǎn)移是跨國界的污染行為的一種特殊形式，而確定污染事件中的國家責(zé)任則是解決跨國界污染的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。8迄今為止，國際環(huán)境法尚未對跨國界污染及其損害的范圍制訂一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于跨國界污染的國家責(zé)任的性質(zhì)問題，爭議較大，主要有三種觀點：第一，跨國界污染的國家責(zé)任就是跨界損害責(zé)任。即國際法委員會《損害責(zé)任草案》所規(guī)定的國家賠償責(zé)任。第二，跨國界污染的國家責(zé)任包括了傳統(tǒng)國際法上的國家責(zé)任和國際賠償責(zé)任。有的學(xué)者將其稱為國際環(huán)境責(zé)任。有的學(xué)者則認為國家賠償責(zé)任是一國的不法行為造成損害，對損害后果產(chǎn)生國際賠償?shù)呢?zé)任。第三，國家在從事國際法不禁止的行為但造成跨國損害后果時違反了國際義務(wù)，因而國家應(yīng)承擔(dān)傳統(tǒng)國際法上的國家責(zé)任。9本文認為，跨國界污染的國家責(zé)任是一個廣義的概念，它既包括傳統(tǒng)國際法上由不當(dāng)行為（包括一般不法行為和國際罪行）的國家責(zé)任，又包括國際法未加禁止之行為引起有害后果之國際責(zé)任。在確定跨國界污染的國家責(zé)任時，第一層面的救濟措施是追究國家對損害的賠償責(zé)任。而在現(xiàn)實中還存在著更為嚴重的違反國際義務(wù)造成環(huán)境損害的問題。例如，第一次海灣戰(zhàn)爭中伊拉克在非法入侵科威特后向海洋傾倒原油并于戰(zhàn)敗后縱火焚燒科威特的油井，對海洋和大氣造成極為嚴重的污染。此外還存在一些國家非法處置有毒和危險廢物的事例以及污染轉(zhuǎn)嫁問題。對于這些情況當(dāng)然應(yīng)由行為國承擔(dān)國際責(zé)任。有些學(xué)者甚至認為這屬于國際環(huán)境犯罪。對此，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)國際刑事責(zé)任。這是第二層面的救濟措施。1996年通過的《聯(lián)合國國際法委員會國家責(zé)任條款草案》第19條第2款D項將“嚴重違背對維護和保全人類環(huán)境具有根本重要性的國際義務(wù)”，例如禁止大規(guī)模污染大氣層或海洋的義務(wù)視為國際罪行。此外，《損害責(zé)任草案》第8條規(guī)定，本條款不適用于國家的不當(dāng)行為或不作為所引起的跨界損害之事實，不得有損于有關(guān)此類行為或不作為的其他任何國際法規(guī)則的存在或操作。由此可見，國際法委員會也認為對于國家的國際不法行為即國際不當(dāng)行為所引起的跨界損害，應(yīng)當(dāng)由國家承擔(dān)傳統(tǒng)國際法上的國家責(zé)任。2.國家對由污染造成的環(huán)境損害承擔(dān)國家責(zé)任一般都認為應(yīng)由國家對私人行為造成的環(huán)境損害承擔(dān)國家責(zé)任。因為環(huán)境保護是各國的首要任務(wù)已成為國際法的一條基本原則，而且從國際法上確定歸責(zé)問題的三個要素，即控制要素、組織要素、領(lǐng)域要素中最重要的控制要素來看，國家應(yīng)當(dāng)對私人在國際法不加禁止的活動中造成的環(huán)境損害承擔(dān)國家責(zé)任。因為在跨國界污染活動中，私人行為基本上是在國家的控制下進行的，這在國際條約中體現(xiàn)為責(zé)任集中于國家的原則。從國家責(zé)任來講，國家一般對私人或各類企業(yè)活動不承擔(dān)國家責(zé)任（各國國內(nèi)法都這樣規(guī)定）。但是如果這些企業(yè)或私人的行為構(gòu)成跨國界損害，就意味受害國存在維護其領(lǐng)土完整的問題，也涉及到行為國是否誠實履行國際義務(wù)、不損害其他國家的領(lǐng)土和主權(quán)的問題，從而就會引起國家責(zé)任。3.突破國際法所存在的弊端，更好地保護跨國公司環(huán)境跨國公司的環(huán)境法律責(zé)任是指跨國公司在其生產(chǎn)經(jīng)營等活動中造成的環(huán)境污染所應(yīng)承擔(dān)的法律上的不利后果。跨國公司承擔(dān)環(huán)境法律責(zé)任的法律依據(jù)是東道國的國內(nèi)法和國際法。目前東道國的國內(nèi)法以及有關(guān)環(huán)境的國際法仍存在著諸多缺陷。從東道國的國內(nèi)法來看，東道國基于其國家主權(quán)原則，對跨國公司及其經(jīng)濟活動擁有屬地管轄權(quán)，通過制訂相關(guān)環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)和民事刑事等法律責(zé)任來對造成環(huán)境污染的跨國公司予以管制。然而，由于受制于資金技術(shù)等問題，許多發(fā)展中國家更多地考慮經(jīng)濟利益，片面地吸引外資，較少考慮從法律上防范跨國公司可能帶來的環(huán)境問題，為跨國公司逃避東道國的環(huán)境責(zé)任提供了方便。加之環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的寬松，也使得跨國公司利用不同國家環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)的差異，在經(jīng)濟活動中“合法”地進行環(huán)境破壞，以規(guī)避其在發(fā)達國家必須遵守的嚴厲制裁。此種“短視”和法律的不完善是跨國公司承擔(dān)環(huán)境法律責(zé)任的主要障礙。（二）任的界定來實現(xiàn)國內(nèi)法上對跨國污染轉(zhuǎn)移進行控制實際上是通過對治污責(zé)任的界定來實現(xiàn)的。世界上多數(shù)國家都從民法、行政法，甚至刑法的高度從不同的角度和層次上對環(huán)境污染轉(zhuǎn)嫁行為進行規(guī)制，使致害者承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。1.．跨國環(huán)境污染轉(zhuǎn)移由直接責(zé)任人不明確時有學(xué)者認為應(yīng)該將責(zé)任主體分為一級責(zé)任主體和二級責(zé)任主體。其中一級責(zé)任主體就是在具體責(zé)任人不明確時首先承擔(dān)責(zé)任的主體，如在跨國環(huán)境污染轉(zhuǎn)移時，在直接責(zé)任主體不明確時將該國家作為一級主體。甚至可以包括國家群（由一些共同行為特征的國家所形成的國家群體）。構(gòu)成要件則包括：有轉(zhuǎn)嫁污染的行為發(fā)生；發(fā)生損害結(jié)果；轉(zhuǎn)嫁行為造成了環(huán)境污染。2.違規(guī)違法行為的主體行政違法是承擔(dān)行政法律責(zé)任的前提和起因。所謂環(huán)境行政違法是指環(huán)境行政法律關(guān)系的主體違反環(huán)境行政法律規(guī)范的行為?；谶@個前提，環(huán)境行政責(zé)任是指環(huán)境行政法律關(guān)系的主體違反環(huán)境行政法律規(guī)范所應(yīng)承擔(dān)的法律上的不利后果。其主體包括環(huán)境行政主體（國家或政府）、受委托組織，也包括環(huán)境行政管理公務(wù)人員和管理相對人法人。3.環(huán)境犯罪的危險犯的內(nèi)涵為了更好地運用法律武器保護環(huán)境、實現(xiàn)人類社會可持續(xù)發(fā)展的目標(biāo)，有必要將嚴重危害環(huán)境的行為入罪化。而環(huán)境刑事責(zé)任最終要通過懲治環(huán)境犯罪來得以實現(xiàn)。環(huán)境犯罪是指違反國家法律、法規(guī)，故意或過失實施的污染或破壞生態(tài)環(huán)境，情節(jié)嚴重或后果嚴重的行為。由此引申，環(huán)境犯罪的危險犯是指行為人違反國家法律、法規(guī)實施的危害環(huán)境的行為，足以造成環(huán)境的污染或破壞，而使自然和人的生命、健康和公私財產(chǎn)處于危險狀態(tài)者。這種行為雖尚未造成實際的危害后果，但危險狀態(tài)已造成即構(gòu)成環(huán)境犯罪既遂，這種犯罪就是環(huán)境犯罪危險犯。三、中國已采取果斷措施控制污染轉(zhuǎn)移（一）“禁止污染轉(zhuǎn)移”我國的污染轉(zhuǎn)嫁立法經(jīng)歷了一個從無到有的歷史過程。1979年制定的《環(huán)境保護法(試行)》沒有污染轉(zhuǎn)嫁的法定條款。國務(wù)院于1984年9月27日的《關(guān)于加強鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道企業(yè)環(huán)境管理的規(guī)定》第4條指出：“堅決制止污染轉(zhuǎn)嫁。嚴禁將有毒、有害的產(chǎn)品委托或轉(zhuǎn)移給沒有污染防治能力的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道企業(yè)生產(chǎn)。對于轉(zhuǎn)嫁污染危害的單位有關(guān)人員，以及接受轉(zhuǎn)嫁的有關(guān)人員，要追究責(zé)任，嚴加處理?！边@是我國法律規(guī)范中第一次將污染轉(zhuǎn)移作為禁止性條款規(guī)定下來。1989年新的《環(huán)境保護法》第30條規(guī)定“禁止引進不符合我國環(huán)境保護規(guī)定要求的技術(shù)和設(shè)備”，第34條規(guī)定：“任何單位不得將產(chǎn)生嚴重污染的生產(chǎn)設(shè)備轉(zhuǎn)移給沒有污染防治能力的單位使用?！痹摋l款對主體、客體、途徑的規(guī)定都比較狹窄，因此，建議將《環(huán)境保護法》第34條修改為:“國家實行禁止污染轉(zhuǎn)移制度。任何單位和個人，禁止將產(chǎn)生嚴重污染的設(shè)備、工藝、技術(shù)、產(chǎn)品、廢棄污染物、工程項目等轉(zhuǎn)移給沒有污染防治能力的單位和個人。禁止跨境或過境轉(zhuǎn)移污染。”10時至今日，為了控制污染轉(zhuǎn)移，我國政府已經(jīng)出臺了很多。內(nèi)容涉及貿(mào)易和投資方面控制污染轉(zhuǎn)移的法律法規(guī)。但是從總體來說，相關(guān)規(guī)定過于籠統(tǒng)，可操作性不強，還需要進一步的細化和具體化。（二）中國的國際戰(zhàn)略1.國家控制廢棄物越境目前最為成功的、控制污染轉(zhuǎn)移的國際公約當(dāng)屬《關(guān)于有害廢物越境轉(zhuǎn)移及其處置的巴塞爾公約》（以下簡稱《巴塞爾公約》）。公約簽訂的目的是控制并把隸屬公約管轄的廢棄物越境減少到最小程度，把產(chǎn)生有害廢棄物減少到最低程度，包括盡可能對廢棄物產(chǎn)生源進行處置和回收；幫助發(fā)展中國家和經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌國家對他們產(chǎn)生的有害廢棄物和其他廢棄物進行有利于環(huán)境的管理。但是，如何完善公約的實施是一個重要的問題。2.重視國際及其他組織的作用對于像大氣變暖、酸雨、臭氧層破壞、海洋漁業(yè)資源枯竭、生物多樣性消失等具有全球整體性的危害，更需要推動國際環(huán)境合作的方式加以解決。在這方面，應(yīng)注意充分發(fā)揮聯(lián)合國、各種其他國際組織以及非政府組織的作用。對于地區(qū)性和雙邊性的環(huán)境危害，則要加強與相關(guān)國家的合作。目前，歐盟除了建立起各成員國之間統(tǒng)一的環(huán)境決策機制外，還分別建立了歐盟與東歐國家、環(huán)波羅的海各國、環(huán)地中海國家環(huán)境合作機制。中國已經(jīng)建立了與歐盟的環(huán)境合作機制，與日本、韓國、朝鮮、俄羅斯的東北亞環(huán)境合作機制。與東南亞一些國家還簽署了保護水源的環(huán)境協(xié)議。3.通過交易進行排放的分配國家間、地區(qū)間的空氣污染和河流污水的越境排放造成的污染轉(zhuǎn)嫁可以實行總量控制、配額交易制度，將一定地區(qū)的有害氣體或一定流域的污水排放量控制在該地區(qū)、流域環(huán)境容量允許的最大排放額度內(nèi)，然后依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)將該排放總額分配給各國或各地區(qū)。排放主體不得過量排放，確需過量排放可以購買其他國家或地區(qū)多余的配額。而排放主體多余的配額可以在交易市場交易出售。在交易過程中要繳納一定額度的配額交易稅，作為平衡儲備以備急用。這樣既可以控制越境污染轉(zhuǎn)移，又可以積累資金幫助被轉(zhuǎn)移者治理污染。這是目前比較可行的方法。當(dāng)然，這一切的實現(xiàn)，需要國家間簽訂雙邊、多邊公約、條約來解決。4.提供環(huán)境技術(shù)捐贈或非商業(yè)性地轉(zhuǎn)嫁目前，大多數(shù)發(fā)展中國家在引入治污技術(shù)時，無力支付高昂的轉(zhuǎn)讓費，發(fā)達國家則以知識產(chǎn)權(quán)保護為由拒絕轉(zhuǎn)讓。針對上述問題應(yīng)設(shè)立一個國際技術(shù)和基金組織，主要由發(fā)達國家提供捐款或資金，由該組織用基金以非常優(yōu)惠的價格購買當(dāng)前主要的急需的環(huán)境技術(shù)捐贈或非商業(yè)性地低價轉(zhuǎn)讓給污染嚴重的發(fā)展中國家，從而減輕由技術(shù)壟斷造成的污染轉(zhuǎn)嫁的后果。發(fā)達國家也可直接購買或強制許可實施某些污染治理技術(shù)并非商業(yè)性地轉(zhuǎn)讓或捐助給發(fā)展中國家。發(fā)展中國家應(yīng)以國內(nèi)立法的方式保護被轉(zhuǎn)讓技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)。（三）中國在國內(nèi)法中的對策1.建立綠色對外貿(mào)易制度，積極保護對非環(huán)境污染的補首先，視不同的危害程度采取“禁止”或“限制”進出口或流通的措施，對被許可流通的應(yīng)嚴格規(guī)定限制條件和控制程序。建立與國際環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)接軌的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)體系，建立綠色產(chǎn)品標(biāo)志認證制度，規(guī)范產(chǎn)品檢疫、檢驗制度，建立產(chǎn)品包裝、標(biāo)簽制度；實施環(huán)境進口附加稅制度。對合法形式掩蓋的污染轉(zhuǎn)移，可采取環(huán)境擔(dān)保制度以及環(huán)境污染責(zé)任保險制度等。其次，禁止那些出口國法律禁止或限制使用的物質(zhì)輸入國內(nèi)，對國外環(huán)境保護換代產(chǎn)品，應(yīng)限制進口或征收“綠色關(guān)稅”或“污染傾銷稅”。進口對環(huán)境可能造成污染的產(chǎn)品時，必須經(jīng)環(huán)境保護部門檢測，提出環(huán)境影響報告書，出口方必須出具環(huán)境污染法律評估書。同時，在該類產(chǎn)品進口或銷售之前可以加收一定的押金，在這些潛在污染被處理后，方可退回押金。加強國內(nèi)立法，禁止有毒有害物質(zhì)或其他廢物的進口或過境。一般的廢物進口另作他用的，必須經(jīng)主管部門批準(zhǔn)、通過環(huán)境影響評估并符合要求，同時必須是我國能夠進行無害化處置或出口國能幫助進行無害化處置的廢物方能進口。出口國必須提供有關(guān)該批廢物的詳細資料供參考和評價。進口國為預(yù)防轉(zhuǎn)移后的損失，可要求出口方提供押金。對國際商貿(mào)過程中形形色色的以合法形式掩蓋的污染轉(zhuǎn)移以及以一種污染物替代另一種污染物的轉(zhuǎn)移問題，要加強環(huán)境技術(shù)檢測，提高對各種產(chǎn)品污染的辨別能力，緊緊跟蹤高科技環(huán)境污染的發(fā)展動向以應(yīng)變隱性污染轉(zhuǎn)嫁，設(shè)立環(huán)境污染責(zé)任保險，對某些技術(shù)含量高、污染損害不易發(fā)現(xiàn)的商貿(mào)產(chǎn)品，要求出口方投保污染責(zé)任險。我國已經(jīng)進入WTO，今后為了有效地防止境外危險廢物轉(zhuǎn)移，我們應(yīng)該充分利用各種貿(mào)易協(xié)定中所規(guī)定的環(huán)保例外權(quán)，采取關(guān)稅、配額、許可證、補貼等各種措施來限制危險廢物的入境。如廢物進口時可對其征收高額限制性關(guān)稅；對危險廢物采取進口配額制度；對于列入我國危險廢物名錄的商品采用許可證制度，未取得進口許可證的商品一律不得進口等。2.嚴格執(zhí)行污染源評價制度，提高設(shè)備制造的安全性具體的對策包括：建立自己的產(chǎn)業(yè)法律制度；提高本國的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)體系；嚴厲禁止本國內(nèi)地區(qū)間，尤其是城市向農(nóng)村轉(zhuǎn)移污染項目、設(shè)備、技術(shù)等；在項目立項后、運行前，要求轉(zhuǎn)讓方提供一定量的環(huán)境污染擔(dān)保金。對引進項目嚴格執(zhí)行環(huán)境影響評價制度：一切外資項目必須經(jīng)環(huán)境保護行政主管部門審核，對環(huán)境污染大而無相應(yīng)處置設(shè)施的項目不予批準(zhǔn)；設(shè)備工藝污染嚴重的，不得進口；對于引進的項目和工藝設(shè)備，外商必須附加完整明確的污染處理資料和技術(shù)，否則不得引進或投產(chǎn)運營；為預(yù)防項目運行后的污染，可以要求外商或出資企業(yè)繳納一定的保證金，在企業(yè)完全采取措施防止污染后，退回保證金。3.．完善環(huán)境犯罪的刑事立法和刑事訴訟制度首先，刑事責(zé)任方面：（1）應(yīng)懲罰環(huán)境犯罪的行為犯。我國《刑法》規(guī)定的環(huán)境犯罪除了第339條“非法處置進口固體廢物罪”外，在犯罪形態(tài)上均屬于“結(jié)果犯”。也就是說，各種犯罪均以發(fā)生實際損害結(jié)果為成立犯罪既遂的必要條件。相反，美國《資源保護和回收法》卻規(guī)定，任何人故意運輸或?qū)е逻\輸該法標(biāo)明列舉危險廢棄物和沒有許可證的設(shè)施的行為，均構(gòu)成生態(tài)環(huán)境犯罪行為。美國在處理關(guān)于生態(tài)環(huán)境犯罪的判例中，環(huán)境犯罪的行為犯均已得到懲處。出于維護環(huán)境保護的目的，對于那些社會危害性大，后果難以恢復(fù)的環(huán)境污染和生態(tài)破壞跨國轉(zhuǎn)移污染的行為，應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。（2）增設(shè)環(huán)境犯罪的危險犯。環(huán)境犯罪危險犯是指行為人違反國家法律、法規(guī)實施的危害環(huán)境的行為，足以造成環(huán)境的污染或破壞，而使自然和人的生命、健康和公私財產(chǎn)處于危險狀態(tài)者。這種行為雖尚未造成實際的危害后果，但危險狀態(tài)已造成即構(gòu)成環(huán)境犯罪既遂，這種犯罪就是環(huán)境犯罪危險犯。我國關(guān)于環(huán)境保護的刑事立法沒有以危險犯作為處罰對象。這是一個重大缺陷。就環(huán)境犯