《高處作業(yè)安全管理規(guī)定》及《經(jīng)濟(jì)法》案例分析

PAGEPAGE1《高處作業(yè)安全管理規(guī)定》1目的

為確保船舶及海工（以下簡稱船舶）建造高處作業(yè)安全，防止發(fā)生事故，特制定本規(guī)定。

2適用范圍

本規(guī)定適用于船舶建造高處作業(yè)安全管理。

3定義

本標(biāo)準(zhǔn)采用下列定義：

3.1高處作業(yè)

凡距離墜落高度基準(zhǔn)面2m及其以上，有可能墜落的高處進(jìn)行的作業(yè)，稱為高處作業(yè)。

3.2墜落高度基準(zhǔn)面

從作業(yè)位置到最低墜落著落點(diǎn)的水平面，稱為墜落高度基準(zhǔn)面。

4高處作業(yè)分級與分類

4.1高處作業(yè)的分級

高處作業(yè)分為一級、二級、三級和特級高處作業(yè)。

4.1.1作業(yè)高度在2m至5m時，稱為一級高處作業(yè)。

4.1.2作業(yè)高度在5m以上至15m時,稱為二級高處作業(yè)。

4.1.3作業(yè)高度在15m以上至30m時,稱為三級高處作業(yè)。

4.1.4作業(yè)高度在30m以上時，稱為特級高處作業(yè)。

4.2高處作業(yè)的分類

高處作業(yè)分為特殊高處作業(yè)和一般高處作業(yè)。

4.2.1特殊高處作業(yè)

a.在陣風(fēng)風(fēng)力為6級（風(fēng)速10.8m/s）及以上情況下進(jìn)行的強(qiáng)風(fēng)高處作業(yè)。

b.在降雪時進(jìn)行的雪天高處作業(yè)。

c.在降雨時進(jìn)行的雨天高處作業(yè)。

4.2.2一般高處作業(yè)

除特殊高處作業(yè)以外的高處作業(yè)。

5直接引起墜落的客觀危險(xiǎn)因素

各企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格控制以下直接引起墜落的客觀危險(xiǎn)因素，采取切實(shí)有效的措施防止發(fā)生高處墜落事故。

5.1陣風(fēng)風(fēng)力六級（風(fēng)速10.8m/s）及以上；

5.2在溫度25℃以上作業(yè)時間長達(dá)4小時；

5.3氣溫低于10℃的室外環(huán)境；

5.4施工現(xiàn)場有冰、雪、霜、水、油等易滑物；

5.5自然光線不足，能見度差；

5.6接近或接觸危險(xiǎn)電壓帶電體；

5.7擺動，立足處不是平面或只有很小的平面，致使作業(yè)者無法維持正常姿勢；

5.8搶救突然發(fā)生的各種災(zāi)害事故；

5.9人員單次搬運(yùn)物件超過15KG。

6高處作業(yè)基本要求

6.1從事高處作業(yè)的單位必須具備高處作業(yè)的資質(zhì)，落實(shí)安全防護(hù)措施后方可施工。

6.2凡從事高處作業(yè)的人員必須經(jīng)安全教育，熟悉現(xiàn)場環(huán)境和施工安全。對患有職業(yè)禁忌癥（高血壓、心臟病、嚴(yán)重貧血、恐高癥等）和年老體弱、疲勞過度、視力不佳及酒后人員等，不準(zhǔn)進(jìn)行高處作業(yè)。精神不振、心緒慌恐不安、心情過分激動等人員，暫時不宜進(jìn)行高處作業(yè)。

6.3高處作業(yè)人員應(yīng)按照規(guī)定穿戴勞動保護(hù)用品，作業(yè)前要進(jìn)行檢查，作業(yè)中應(yīng)正確使用防墜落用品與登高器具和設(shè)備。

6.4高處作業(yè)應(yīng)設(shè)安全監(jiān)護(hù)人對高處作業(yè)人員進(jìn)行監(jiān)護(hù)，安全監(jiān)護(hù)人應(yīng)堅(jiān)守崗位。

6.5高處作業(yè)前，應(yīng)對高處作業(yè)人員進(jìn)行書面安全交底。

6.6作業(yè)人員應(yīng)了解作業(yè)內(nèi)容，掌握正確的操作方法，遵守操作規(guī)程。

7高處作業(yè)管理要求

7.1安全技術(shù)措施要求

登高作業(yè)中需要的各類安全技術(shù)措施，應(yīng)事先計(jì)劃，納入生產(chǎn)準(zhǔn)備。企業(yè)技術(shù)部門負(fù)責(zé)制定高處作業(yè)安全技術(shù)措施，生產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)組織實(shí)施，使用部門負(fù)責(zé)日常維護(hù)保養(yǎng)和管理，安監(jiān)部門負(fù)責(zé)對安全技術(shù)措施的檢查和驗(yàn)收。

7.2對生產(chǎn)組織人員的安全要求

7.2.1做好高處作業(yè)施工前的準(zhǔn)備工作，遇惡劣性天氣（強(qiáng)風(fēng)、暴雨、大雪）或作業(yè)場所及附近有危險(xiǎn)因素（高壓電線；有毒有害氣體泄放；有高溫蒸、煙氣噴發(fā)的；施工現(xiàn)場有冰、雪、霜、水、油等易滑物）時，禁止安排施工。

7.2.2明確施工內(nèi)容和作業(yè)順序，落實(shí)施工所需的安全設(shè)施（腳手架、照明等），滿足施工安全要求。

7.2.3凡施工中有上、下混合作業(yè)時，應(yīng)事先協(xié)調(diào)聯(lián)系，在作業(yè)期間明確各個崗位的職責(zé)范圍，加強(qiáng)相互聯(lián)系，做好協(xié)調(diào)工作。

7.2.4作業(yè)過程中應(yīng)監(jiān)督高處作業(yè)人員的不安全行為和物的不安全狀態(tài)。

7.2.5作業(yè)結(jié)束后應(yīng)督促作業(yè)人員做好施工現(xiàn)場的文明生產(chǎn)工作，并對施工安全設(shè)施進(jìn)行檢查，包括：安全欄桿、蓋板、安全網(wǎng)及腳手架。

8高處作業(yè)安全防護(hù)及要求

8.1必須遵守高空作業(yè)安全規(guī)定中“三個必有”、“六個不準(zhǔn)”、“十不登高”的基本安全管理規(guī)定。

8.1.1“三個必有”：①有洞必有蓋；②有邊必有欄；③洞邊無蓋無欄必有網(wǎng)。

8.1.2“六個不準(zhǔn)”：①不準(zhǔn)往下亂拋物件；②不準(zhǔn)背向下扶梯；③不準(zhǔn)穿拖鞋、涼鞋、高跟鞋；④不準(zhǔn)嬉鬧、睡覺；⑤不準(zhǔn)身體靠在臨時扶手或欄桿；⑥不準(zhǔn)在安全帶未掛牢時作業(yè)。

8.1.3“十不登高”：①患有禁忌癥不登高；②未經(jīng)認(rèn)可或?qū)徟牟坏歉?；③沒戴好安全帽、系好安全帶的不登高；④腳手板、跳板、梯子不符合安全要求不登高；⑤攀爬腳手架或設(shè)備不登高；⑥穿易滑鞋、攜帶笨重物件不登高；⑦石棉瓦上無墊腳板不登高；⑧高壓線旁無隔離措施不登高；⑨酒后不登高；⑩照明不足不登高。

8.2不符合高處作業(yè)安全要求的材料、器具、工具、設(shè)備不得使用。

8.3當(dāng)接到管理、監(jiān)督人員發(fā)出暫停作業(yè)指令時，作業(yè)人員應(yīng)絕對服從。

8.4無照明設(shè)施或光線陰暗的情況下，禁止高處作業(yè)。露天六級以上強(qiáng)風(fēng)、大雨等惡劣天氣，禁止露天懸空登高作業(yè)。

8.5凡進(jìn)入高處作業(yè)場所，一律要戴好安全帽。在2米以上（含2米）的高處作業(yè)，在作業(yè)前必須系好安全帶。水面高處作業(yè)，必須系好安全帶和/或救生衣，必要時應(yīng)架設(shè)安全網(wǎng)。

8.6禁止上下垂直立體交叉作業(yè)，若必須垂直進(jìn)行作業(yè)時，應(yīng)采取可靠的隔離措施，人員上下行走必須按規(guī)定的路線上下。

8.6.1使用梯子時，梯子上端應(yīng)突出600mm以上，并縛扎牢固，下端須采取防滑措施。

8.6.2上下梯子時，應(yīng)扣好安全帶、面向爬梯，做到“三點(diǎn)著力”(即兩手兩腳要保證有三肢受力)，不準(zhǔn)一手拿物，一手抓扶梯，肩上不要負(fù)重，也不要在口袋里裝手電或工具，如戴手套應(yīng)戴五指手套。

8.6.3禁止兩人同時在同一梯上下，或兩人同時站在同一梯上作業(yè)，梯上有人不得移位。

8.6.4在腳手板上走動時，至少應(yīng)用單手扶著扶手。

8.6.5腳手板等高處作業(yè)面，遇有水、油、泥、沙及其他易滑物應(yīng)及時清除。

8.6.6作業(yè)場所不得攀上爬下、將扶手當(dāng)梯子上下、奔跑、跳越、劇烈碰撞以及在管子等易滾動物件上行走。

8.6.7禁止在扶手和欄桿上站立或?qū)⒎鍪趾蜋跅U當(dāng)墊腳物，禁止將物件擱在扶手上或?qū)㈦姾钙?、氧氣天然氣皮帶及其他管線掛放在扶手上等。

8.6.8發(fā)現(xiàn)扶手有缺損或不牢固時，應(yīng)通知有關(guān)人員盡快整修。

8.6.9高空作業(yè)、隨身攜帶的工具、材料和其他物件必須放置穩(wěn)妥，禁止上拋下擲。

8.6.10高空傳接物件時，應(yīng)做到從手交到手。上下傳遞物件時，必須使用強(qiáng)度足夠的繩索，以免掉落。

8.7擦洗玻璃窗或掛橫幅標(biāo)語等非生產(chǎn)性工作時，必須佩戴安全帶并掛牢。

8.8凡是承載機(jī)械設(shè)備超過十五米高的腳手架，必須先經(jīng)搭設(shè)部門設(shè)計(jì)，并經(jīng)使用部門負(fù)責(zé)人審核后報(bào)安全主管審批方可搭設(shè)。

8.9不得直接站在艙口圍上拉氧、天然氣膠管，焊線等。

8.10腳手架的搭設(shè)及拆除要求

8.10.1搭設(shè)、拆除腳手架時，施工單位應(yīng)設(shè)專職安全員在現(xiàn)場進(jìn)行監(jiān)護(hù)。

8.10.2在搭設(shè)、拆除腳手架時超過2米（含2米）的必須系好安全帶。

8.10.3兩層以上的多層腳手架（包括固定式腳手架），每層必須設(shè)固定的上下行人斜梯或直梯并設(shè)有扶手欄桿，梯級必須堅(jiān)固，不得缺層，梯級間距不得大于40cm。

8.10.4各種腳手架、板的搭設(shè)，必須平穩(wěn)牢固，不得松動搖晃，腳手板的臨空一面，必須按規(guī)定設(shè)置1.05-1.3米高的防護(hù)欄桿（懸空高度大于15米時，護(hù)欄高度不得低于1.3米），如因施工需要，局部不設(shè)防護(hù)欄桿的，必須通知搭架隊(duì)在無防護(hù)檣桿處應(yīng)用安全防護(hù)繩加以保護(hù)。腳手架、板的附近，不準(zhǔn)架設(shè)高于36V輸電線和電氣裝置。如有無法拆除的原有電氣設(shè)備，必須采取安全可靠的隔離措施。

8.10.5懸掛式腳手不能用麻繩等可燃物質(zhì)作為吊掛物。

8.10.6單根角鐵支撐的腳手應(yīng)有斜撐。

8.10.7舷外、艙內(nèi)以及離地面（基準(zhǔn)面）2米以上（含2米）任何部位的高處作業(yè)，腳手板的搭設(shè)寬度不得小于60厘米，用于打砂、噴漆的懸掛腳手板總寬度不得小于100厘米，其搭頭處伸出橫檔的長度不得小于30厘米。板與板之間及搭頭處必須緊固牢靠，防止滑動和翹起，板面不允許有易滑和有礙操作的雜物。

8.10.8懸空單行跳板或引板的寬度不得小于60厘米；雙行跳板或引板的寬度不得小于120厘米，活動擱置端頭不得短于1米，坡度不能大于30度，跳板兩側(cè)必須架設(shè)不低于1.2米的護(hù)欄，同時下方要設(shè)安全網(wǎng)。木質(zhì)跳板或引板必須使用堅(jiān)硬木質(zhì)板，其厚度不得小于5厘米，板面要設(shè)防滑板條。

8.10.9依附工程本體（舷側(cè)、艙室等）搭設(shè)臨時固定式腳手架時，其水平橫檔必須加設(shè)承重防搖的斜撐，支點(diǎn)最大距離不得超過2米，焊接應(yīng)由正式電焊工承擔(dān)，焊后要除渣檢查。禁止使用腐朽、扭曲、嚴(yán)重?fù)p傷以及有橫透節(jié)的木質(zhì)腳手架、板和銹蝕嚴(yán)重的鋼質(zhì)腳手架、板。

8.10.10使用的木質(zhì)腳手板的長度在4米以上的，其厚度不得小于5厘米，并應(yīng)三點(diǎn)受力支撐，兩端搭頭30厘米，并綁扎牢固。

8.10.11搭設(shè)的腳手架在5米以上應(yīng)設(shè)φ8-10mm鋼絲繩或加設(shè)鋼性欄桿，供移動作業(yè)人員系安全帶。

8.10.12腳手架、板搭好后，應(yīng)按規(guī)定要求進(jìn)行驗(yàn)收。

8.11腳手架使用的要求

8.11.1只有經(jīng)過驗(yàn)收合格的腳手架才能使用。

8.11.2對已驗(yàn)收合格的腳手架、板，任何人不得擅自拆卸、改設(shè)。

8.11.3腳手架嚴(yán)禁超負(fù)荷使用，常規(guī)腳手架每平方米的承載重量不能超過200公斤。

8.11.4在使用過程中，搭設(shè)腳手架的單位應(yīng)經(jīng)常巡查腳手架的狀態(tài)，發(fā)現(xiàn)問題及時采取措施。

8.12其他

8.12.1各層甲板或平臺開工藝孔時，施工人員應(yīng)系好安全帶，并及時設(shè)圍欄和在明顯部位掛警告標(biāo)志。

8.12.2對一切形成或即將形成高墜或踩空態(tài)勢的開口、工藝孔(特別是雙層底)、道門口、艙蓋開口以及邊界，應(yīng)及時采取蓋板、護(hù)罩、圍欄、安全網(wǎng)或其他具有類似功能的防護(hù)裝置。

8.12.3集裝箱船艙蓋吊開以后，在橫向的步橋和縱向的過道上要搭設(shè)鋼性護(hù)欄，防止人員在作業(yè)、行走時發(fā)生高處墜落事件。

8.12.4在打開或關(guān)閉的艙蓋面（或二層艙艙蓋面）周圍必須設(shè)置剛性安全護(hù)欄，防止人員在作業(yè)、行走、擺放設(shè)備等時發(fā)生高處墜落事件。

8.12.5對一些船體結(jié)構(gòu)形成隱蔽垂直通道的應(yīng)采取相應(yīng)的防高墜措施，如船舶槽型壁搭架后凹槽從上至下形成直墜通道，應(yīng)至少保證每隔一層腳手架平臺延伸至槽形壁凹槽內(nèi)。

8.12.6內(nèi)底板到雙層底內(nèi)的通道應(yīng)設(shè)置專用梯子。

8.12.7工藝孔、打開的艙蓋板等容易產(chǎn)生人員及小型材料、廢鋼、散落件等墜落的部位，必須按規(guī)定設(shè)置護(hù)欄，護(hù)欄必須用安全網(wǎng)進(jìn)行圍護(hù)，底部邊沿必須加裝防護(hù)擋板。所有小型材料、廢鋼、散落件等容易墜落的物件以及垃圾斗應(yīng)放在離工藝孔邊沿800mm以外。

8.12.8使用高空車進(jìn)行施工作業(yè)時，要注意高架車的安全工作負(fù)荷，嚴(yán)禁超負(fù)荷使用，操作人員必須持證上崗，并嚴(yán)格執(zhí)行操作規(guī)程。高架車上的人員必須按規(guī)定系好安全帶。使用高空車在水面作業(yè)應(yīng)穿好救生衣，系好掛安全帶，具體執(zhí)行《高架車使用安全管理規(guī)定》。

9本規(guī)定由安監(jiān)部負(fù)責(zé)解釋?！督?jīng)濟(jì)法》案例分析第1章個人獨(dú)資企業(yè)法1、顧勇是一家國有企業(yè)的職工，近年來其就職企業(yè)的效益連連滑坡，面臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨(dú)資企業(yè)，自己做老板。他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設(shè)企業(yè)的大致情況如下：企業(yè)名稱為“潔又惠”面點(diǎn)制作有限責(zé)任公司，自己為該企業(yè)董事長。聽說獨(dú)資企業(yè)的注冊資本只要1元錢，即象征性地出一點(diǎn)就可以了，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少。顧勇準(zhǔn)備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營場所，到幾個月后面臨拆遷時再想辦法解決經(jīng)營場地問題。顧勇計(jì)劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金等內(nèi)容，這些項(xiàng)目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財(cái)會人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營管理，所以他準(zhǔn)備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權(quán)力，較重大的事項(xiàng)均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負(fù)責(zé)。最后，獨(dú)資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。顧勇的以上想法和計(jì)劃是否符合法律規(guī)定？答：顧勇的以上想法和計(jì)劃不符合法律規(guī)定的有：（1）企業(yè)名稱。個人獨(dú)資企業(yè)名稱中不能有“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”的字樣。（2）“注冊資本越低，他承擔(dān)的責(zé)任也就越少?！眰€人獨(dú)資企業(yè)的投資者對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。注冊資本不作為對外債務(wù)承擔(dān)的擔(dān)保。（3）“顧勇計(jì)劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金等內(nèi)容，這些項(xiàng)目由職工自己想辦法解決?！备鶕?jù)法律規(guī)定，雇主支付給雇員的工資中應(yīng)當(dāng)包括社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金等基本保險(xiǎn)。（4）“由于企業(yè)業(yè)務(wù)較少，沒必要設(shè)置帳簿、配備專門的財(cái)會人員?！备鶕?jù)個人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)必須設(shè)置會計(jì)賬簿，財(cái)會人員可以自己兼任。（5）“如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進(jìn)行的活動超越其職權(quán)對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負(fù)責(zé)?！备鶕?jù)個人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)的投資者可以聘用企業(yè)的管理者，但投資者對所聘用的企業(yè)管理者的權(quán)利限制，不能對抗善意第三人。（6）“獨(dú)資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了?！比魏问袌鲋黧w要獲得合法的主體地位，必須依法辦理工商登記注冊，個人獨(dú)資企業(yè)也不例外。所以顧勇只有到工商部門辦理注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后才能營業(yè)。2、張欣大學(xué)畢業(yè)后在家待業(yè)三年，始終未能找到合適的工作。2000年1月，他聽說《個人獨(dú)資企業(yè)法》開始施行，辦企業(yè)沒有資金數(shù)額的要求，于是決定自己干，成立一家個人獨(dú)資的小批發(fā)商品店。但因三年來只做過幾份臨時工作，張欣手里只有3000元的積蓄，辦店要租房、買貨架等，錢遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。父母為了支持兒子，拿出7000元積蓄送給了張欣。此后，張欣找到一個比較滿意的店面，以每月1000元的價格租了下來，留下1000元做裝修之用，然后到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭忠詡€人名義申報(bào)8000元的出資額，工商行政管理局依法審查，向其頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。小商品批發(fā)店很快開業(yè)了，但因張欣根本不懂經(jīng)營，又沒進(jìn)行市場調(diào)查，僅憑個人喜好進(jìn)貨，經(jīng)營不到2年，就拖欠廠家貨款10000元，向甲、乙、丙欠債各2000元，欠房租6000元。各債權(quán)人不斷上門討債，張欣感到實(shí)在經(jīng)營不下去了，于是對各債權(quán)人說：“我現(xiàn)在正好還剩價值8000元的貨，我在營業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了?！备鱾鶛?quán)人一致認(rèn)為張欣應(yīng)該欠多少還多少，而不能以登記的出資額為限。張欣認(rèn)為登記出資額就是為確定承擔(dān)責(zé)任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了。債權(quán)人甲知道當(dāng)初張欣開辦企業(yè)時，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)由張欣及其父母共同承擔(dān)責(zé)任，張欣還不上就應(yīng)由父母還。張欣認(rèn)為那7000元是父母送給自己的，因此不是家庭共同出資，并且也未作家庭出資的登記，所以僅是其個人出資。雙方爭執(zhí)不下，各債權(quán)人共同將張欣訴至法院。問題：試分析各方觀點(diǎn)的正誤回答：（1）張欣的觀點(diǎn)：“我現(xiàn)在正好還剩價值8000元的貨，我在營業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了?！薄皬埿勒J(rèn)為登記出資額就是為確定承擔(dān)責(zé)任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了?！卞e誤。個人獨(dú)資企業(yè)的投資者對企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任。辦理工商登記的注冊資本（出資額）不作為對外承擔(dān)債務(wù)的擔(dān)保。（2）“債權(quán)人甲知道當(dāng)初張欣開辦企業(yè)時，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)由張欣及其父母共同承擔(dān)責(zé)任，張欣還不上就應(yīng)由父母還?！卞e誤。因?yàn)閺埿涝诘怯浭敲鞔_“以個人名義申報(bào)8000元的出資額”，所以該批發(fā)店是個人出資，應(yīng)由張欣個人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。只有在登記時明確以家庭財(cái)產(chǎn)出資的，才能以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。3、甲投資設(shè)立乙個人獨(dú)資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務(wù)，授權(quán)丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權(quán)限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（A）。A、乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效B、丙僅對10萬元以下的交易有決定權(quán)，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效C、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，可不履行付款義務(wù)D、甲向丁出示給丙的授權(quán)委托書后，付款10萬元，其余款項(xiàng)丁只能要求丙支付提示：個人獨(dú)資企業(yè)受托或受聘的人員超出授權(quán)，以企業(yè)名義與善意第三人之間發(fā)生的交易行為，對個人獨(dú)資企業(yè)有效。即，投資者對所委托的管理者的權(quán)利限制，不能對抗善意第三人。對內(nèi)部對外！第2章合伙企業(yè)法1、2008年元月，甲乙丙共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金5萬出資，乙以房屋作價8萬出資，丙以勞務(wù)作價4萬出資；各合伙人按相同的比例分配利潤、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為了擴(kuò)大經(jīng)營，于2008年6月向銀行貸款6萬，期限為1年。2008年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時合伙企業(yè)盈利，乙丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2008年9月，丁入伙，入伙協(xié)議約定按各合伙人按相同的比例分配利潤和分擔(dān)虧損。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2009年5月，乙丙丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價值3萬，予以分配，但對未到期的銀行貸款未予以清償。2009年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求清償全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)的數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。問題：（1）甲的主張能否成立？為什么？（2）丙的主張能否成立？為什么？（3）丁的主張能否成立？為什么？（4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？（5）如銀行起訴甲并實(shí)現(xiàn)全部債權(quán)6萬后，甲如何追償？回答：（1）甲的主張能否成立？為什么？答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：退伙的合伙人應(yīng)對其退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以，甲對銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（2）丙的主張能否成立？為什么？答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，無關(guān)合伙人的出資方式，所以，丙對銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（3）丁的主張能否成立？為什么？答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：新入伙的合伙人應(yīng)對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以，丁對銀行貸款應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。（4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？答：先用合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償，不足的部分由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本案中，應(yīng)先收回合伙人乙丙丁分配的合伙企業(yè)3萬元的財(cái)產(chǎn)，用于清償銀行貸款，不足的部分由甲乙丙丁承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（5）如銀行起訴甲并得以實(shí)現(xiàn)全部債權(quán)6萬后，甲如何追償？答：甲應(yīng)要求乙丙丁按照合伙企業(yè)協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例承擔(dān)自己應(yīng)承擔(dān)的份額。2、甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議內(nèi)容如下：由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)；利潤和損失由甲、乙、丙、丁平均分配和分擔(dān)。在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)過程中，為提高管理水平，甲自行決定聘請王某擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓其朋友鄭某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排鄭某參與合伙企業(yè)事務(wù)要求：依上述情況和合伙企業(yè)法相關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1）合伙協(xié)議中關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡要說明理由。（2）甲聘請王某擔(dān)任經(jīng)營管理人員是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡要說明理由?；卮穑海?）合伙協(xié)議中關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡要說明理由。答：“由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)”不符合法律規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式為——由一個合伙人執(zhí)行、由數(shù)個合伙人執(zhí)行、全體合伙人執(zhí)行。如果由數(shù)個合伙人執(zhí)行，其他合伙人有監(jiān)督權(quán)。其他約定符合法律規(guī)定。（2）甲聘請王某擔(dān)任經(jīng)營管理人員是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。答：不符合。聘請合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員需要所有合伙人一致同意。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡要說明理由。答：沒有。因?yàn)樾潞匣锶思尤牒匣锲髽I(yè)需要所有合伙人一致同意。3、王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店；其中王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益、分?jǐn)偺潛p。同年10月10日，三人繳清了全部出資，經(jīng)工商機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。1999年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向該市城市銀行貸款7萬元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準(zhǔn)備將自己在綜合商店的全部財(cái)產(chǎn)份額以3王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。1999年終結(jié)算時，該綜合商店發(fā)生嚴(yán)重虧損。2000年1月2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出綜合商店，對合伙債務(wù)不負(fù)責(zé)，由舒立欣承擔(dān)。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負(fù)責(zé)。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應(yīng)由其償還的份額。對本案有以下三種觀點(diǎn)：（1）應(yīng)該由王海、李平、俞穎三人來還，因?yàn)槭撬麄兿蜚y行借的錢，與舒立欣無關(guān)。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔(dān)清償責(zé)任。（2）應(yīng)該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來承擔(dān)，因?yàn)樗麄兿群缶窃摼C合商店的合伙人，且要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）應(yīng)該由王海、俞穎、舒立欣三人來還，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)解散時的合伙人是他們?nèi)?，且承?dān)無限連帶責(zé)任。問題：你贊同哪一種觀點(diǎn)？說明理由回答：贊同第二種觀點(diǎn)。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙的合伙人對其退伙前合伙企業(yè)所欠的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；新入伙的的合伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。7萬元銀行貸款是李平退伙前、舒立欣入伙前合伙企業(yè)所欠債務(wù)，所以，四個合伙人應(yīng)對7萬元銀行欠款承擔(dān)無限連帶責(zé)任。4、甲、乙、丙三人共同設(shè)立一合伙企業(yè),并訂立了書面合伙協(xié)議,甲、乙均在該協(xié)議上簽字、蓋章,而丙因有事在外地,未在協(xié)議上簽字、蓋章。甲、乙積極籌備前期事宜,尋找場地、購買設(shè)備,并將該企業(yè)命名為“利德食品有限公司”。[思考]：（1）該合伙企業(yè)協(xié)議書是否有效?（2）該合伙企業(yè)名稱是否合法?回答：（1）無效。合伙協(xié)議必須采用書面形式，并且所有合伙人要在合伙寫以上簽字、蓋章。（2）不合法。合伙企業(yè)名稱中不得含有“有限、有限責(zé)任、公司”字樣。5、A先生與B有限責(zé)任公司協(xié)商后,決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定:B公司向合伙企業(yè)投資30萬元,A負(fù)責(zé)經(jīng)營管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的收益,虧損時,責(zé)任及其它一切風(fēng)險(xiǎn)均由A負(fù)擔(dān)。隨后,雙方共同向登記機(jī)關(guān)申請合伙登記,登記機(jī)關(guān)工作人員C在收取了A的賄賂后,作出登記決定,并頒發(fā)了合伙企業(yè)“營業(yè)執(zhí)照”。后A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動。問題：（1）合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的條件是什么?（2）本案中有哪些違法行為?應(yīng)怎樣處理?回答：（1）合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的必要條件是什么?答：普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件：1）有兩個以上合伙人。合伙人不得為國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體。2）有書面合伙協(xié)議，合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所，合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（2）本案中有哪些違法行為?應(yīng)怎樣處理?答：1）A只經(jīng)營不投資。2）不論合伙企業(yè)經(jīng)營狀況如何，B都要獲得收益，一切風(fēng)險(xiǎn)都由A承擔(dān)。3）A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營活動。第3章公司法1、某高校、某國企與某私企簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司。其中，高校以高新技術(shù)成果出資，作價15萬，國企以廠房出資，作價20萬，私企以現(xiàn)金20萬元出資。后私企因資金緊張實(shí)際出資14萬元。請問：（1）該有限責(zé)任公司能否成立，為什么？（2）以非貨幣形式出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？（3）私企承諾出資20萬，實(shí)際出資14萬，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)，應(yīng)提交哪些文件或資料？回答：（1）該有限責(zé)任公司能否有效成立，為什么？答：能。符合有限責(zé)任公司成立的基本要件。（2）以非貨幣形式出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？答：評估作價，所有權(quán)轉(zhuǎn)移至公司。（3）私企承諾出資20萬，實(shí)際出資14萬，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？答：補(bǔ)齊出資，向其他按約出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（4）設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)，應(yīng)提交哪些文件或資料？答：應(yīng)向公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地的工商行政管理部門辦理注冊登記手續(xù)。應(yīng)提交的資料包括：1)銀行出具的入資憑證作為貨幣出資的證明，以會計(jì)師事務(wù)所或評估事務(wù)所出具的評估報(bào)告作為非貨幣出資的證明；2）《企業(yè)設(shè)立登記申請書》（內(nèi)含《企業(yè)設(shè)立登記申請表》、《投資者名錄》、《法定代表人登記表》、《董事會成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明》、《企業(yè)住所證明》等表格）；3）公司章程（提交打印件一份，請全體股東親筆簽字；有法人股東的，要加蓋該法人單位公章）；4）以貨幣方式出資的，提交《企業(yè)交存入資資金憑證》第二聯(lián)；以非貨幣方式出資的，不能采取分期繳付方式，應(yīng)提交全部非貨幣出資的評估報(bào)告（涉及國有資產(chǎn)評估的，應(yīng)提交國有資產(chǎn)管理部門的確認(rèn)文件）；5）《名稱(變更)預(yù)先核準(zhǔn)申請書》及《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》及其他名稱預(yù)先登記材料；6）股東資格證明；7）《指定（委托）書》；8）《企業(yè)秘書(聯(lián)系人)登記表》；9）經(jīng)營范圍涉及前置許可項(xiàng)目的，應(yīng)提交有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)文件；涉及后置許可項(xiàng)目的，應(yīng)提交《承諾書》。10）其他，如打印的股東名錄和董事、經(jīng)理、監(jiān)事成員名錄各一份。例：下列說法正確的是？A、有限責(zé)任公司的股東以其個人資產(chǎn)為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其注冊資本對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任B、有限責(zé)任公司的股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其注冊資本對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任C、有限責(zé)任公司的股東以其個人資產(chǎn)為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任D、有限責(zé)任公司的股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責(zé)任公司。公司成立后甲要求轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅(jiān)決反對，但出價又不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去，并認(rèn)為此轉(zhuǎn)讓無效。對該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，以下說法錯誤的是（B）。A、甲不能轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)闆]有征得全體股東的同意B、甲可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)橐延羞^半數(shù)的股東表示同意C、甲不可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)檎脊竟杀景霐?shù)以上的股東乙表示不同意D、甲的轉(zhuǎn)讓行為無效，因?yàn)橐译m不同意轉(zhuǎn)讓出資，但同意購買甲的出資，而且乙對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。因此，甲應(yīng)當(dāng)將該出資轉(zhuǎn)讓給乙例：甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項(xiàng)，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更章程的行為，下列判斷中正確的是？A、因其是董事會作出的決議，故不能發(fā)生變更的效力B、董事會可以對此作出決議，但其未向工商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力C、應(yīng)由股東會作出決議，自決議生效時發(fā)生變更效力D、應(yīng)由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力例：甲、乙兩公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立注冊資本為200萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬定公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？A、甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評估作價80萬元出資B、乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資C、劉某以保險(xiǎn)金額為20萬元的保險(xiǎn)單出資D、謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價40萬元出資例：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任公司，以商品批發(fā)為主，其中甲、乙打算以貨幣出資，分別為20萬元和60萬元，丙以實(shí)物出資，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估為20萬元，丁擬以勞務(wù)出資,戊擬以自己的姓名使用權(quán)出資。在本案中，丁、戊的出資是否合法有效？A、可以B、不可以C、經(jīng)其他股東同意后可以D、經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)可后可以例：甲、乙、丙共同設(shè)立一有限責(zé)任公司，從事速凍湯圓的生產(chǎn)。甲以現(xiàn)金12000元，乙以自己擁有的一臺機(jī)器設(shè)備出資，經(jīng)評估作價10000元，丙打算用自己擁有的專利技術(shù)出資，那么，丙的出資最少為多少？A、8000元B、18000元C、3萬元D、50萬元例：甲、乙同為一有限責(zé)任公司的股東，甲欲把自己對該公司的全部出資轉(zhuǎn)讓給乙，應(yīng)如何操作？A、直接轉(zhuǎn)讓即可B、須經(jīng)全體股東同意C、須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意D、須經(jīng)全體股東2/3以上多數(shù)同意例：甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責(zé)任公司。公司成立后甲要求轉(zhuǎn)讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅(jiān)決反對，但出價又不如庚高。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認(rèn)為這是甲故意跟自己過不去，并認(rèn)為此轉(zhuǎn)讓無效。對該公司股東甲的出資轉(zhuǎn)讓行為，以下說法錯誤的是？A、甲不能轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)闆]有征得全體股東的同意B、甲可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)橐延羞^半數(shù)的股東表示同意C、甲不可以轉(zhuǎn)讓出資，因?yàn)檎脊竟杀景霐?shù)以上的股東乙表示不同意D、甲的轉(zhuǎn)讓行為無效，因?yàn)橐译m不同意轉(zhuǎn)讓出資，但同意購買甲的出資，而且乙對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。因此，甲應(yīng)當(dāng)將該出資轉(zhuǎn)讓給乙例：董事甲在一次董事會上，對一項(xiàng)議案表示異議，但在表決時又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失，那么甲（C）A、不應(yīng)對公司因此遭受的損失負(fù)責(zé)，因?yàn)樵鴮υ撟h案表示過異議B、不應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，損失應(yīng)由公司承擔(dān)C、應(yīng)對公司損失負(fù)責(zé)，因?yàn)楸頉Q時投贊成票D、如果在表決時表示異議已記載于會議記錄中，則可免責(zé)例：甲上市公司在成立6個月時召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪些符合法律的規(guī)定？A、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉(zhuǎn)讓B、公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉(zhuǎn)讓C、公司決定收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來1年內(nèi)獎勵本公司職工D、決定與乙公司聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質(zhì)押擔(dān)保例：下列關(guān)于公司高級管理人員的表述錯誤的是？A、甲有限公司董事每屆任期4年B、乙有限公司董事每屆任期2年，不許連任C、丙有限公司的監(jiān)事全部由股東代表組成D、丁有限公司的監(jiān)事兼任公司董事例：關(guān)于股份有限公司董事和監(jiān)事的每屆任期，以下說法正確的是？A、都為3年B、都為3年以下C、董事為不超過3年，監(jiān)事為3年D、董事為3年，監(jiān)事為不超過3年例：甲是H公司的經(jīng)理，近日因其家中發(fā)生火災(zāi)導(dǎo)致大量財(cái)產(chǎn)被毀，為緩解其面臨的經(jīng)濟(jì)困難，甲準(zhǔn)備將其原有的一輛轎車賣掉，由于找不到合適的買主，甲決定把該車賣給自己所在的公司。依《公司法》規(guī)定，甲銷售汽車給H公司的行為該如何處理？A、只要是公平交易完全可以進(jìn)行B、須經(jīng)董事會同意方可以進(jìn)行C、甲作為公司經(jīng)理完全有權(quán)決定是否進(jìn)行D、須經(jīng)股東會同意或公司章程允許方可進(jìn)行例：王某是某股份有限公司董事。2002年6月，因公司需要購進(jìn)一臺汽車開展業(yè)務(wù)，于是私下將自己的汽車賣給公司。同年10月，他又以本公司資產(chǎn)100萬元為公司股東高某的購房貸款提供擔(dān)保。03年2月事情暴露，下列說法正確的是？A、王某將自己的汽車賣給公司的做法是違法的B、如果事前經(jīng)過股東會的同意，則王某賣車的行為就是合法的C、王某為高某提供擔(dān)保而取得的收入應(yīng)當(dāng)上繳公司例：劉某系甲有限責(zé)任公司的董事兼總經(jīng)理，該公司主要經(jīng)營計(jì)算機(jī)銷售業(yè)務(wù)。任職期間，劉某代理乙公司從國外進(jìn)口一批計(jì)算機(jī)并將其銷售給丙公司，甲公司得知后提出異議。本案應(yīng)該如何認(rèn)定和處理？A、劉某的行為與甲公司無關(guān)，甲公司無權(quán)提出異議B、劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無效，所進(jìn)口的計(jì)算機(jī)應(yīng)由甲公司優(yōu)先購買C、劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，由這筆買賣所得的收益應(yīng)當(dāng)歸甲公司所有D、劉某違反競業(yè)禁止義務(wù)，但這并不影響銷售合同的效力，也不影響他因這一買賣所得的收益，僅存在被罷免的可能性例：某有限公司股東會決定解散該公司，根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，清算組的成員是？a、股東b、由人民法院指定有關(guān)人員c、由有關(guān)主管機(jī)關(guān)指定有關(guān)人員d、由董事會確定具體組成方案例：渝城有限責(zé)任公司因章程規(guī)定營業(yè)期限屆滿而解散，成立了清算組。清算組在清算期間實(shí)施的下列行為哪些是錯誤的？A、為抵償甲公司債務(wù)而承攬了甲公司的一項(xiàng)工程B、以清算組為原告起訴一債務(wù)人C、留足償債資金后將公司財(cái)產(chǎn)按比例分配給各股東D、從公司財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付清算費(fèi)用第5章合同法1、孫某為他人合伙經(jīng)營服裝生意，于3月12日向許某借款1.5萬元，約定借期6個月，月息為銀行利息的2.5倍，至9某日，許某又向?qū)O某催債，恰有姜某找孫某還款，孫某連忙將話岔開，進(jìn)行掩飾。許某經(jīng)了解，原來孫某數(shù)年前曾借給姜某1萬元作經(jīng)營資金，現(xiàn)在本息已達(dá)2萬元。姜某準(zhǔn)備歸還孫某該借款本息，但孫某認(rèn)為收回這2萬元也得還債，讓姜某暫不要?dú)w還。一年后，孫某仍無歸還許某借款的意思，許某向法院起訴，請求法院判令姜某向其支付2萬元以清償孫某所欠的債務(wù)。問題：許某的起訴對不對?為什么?答：對。行使代位權(quán)。2、甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運(yùn)至乙公司。8月8月20日8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8要求：根據(jù)以上事實(shí)及《合同法》的規(guī)定，回答下列問題：（1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）甲公司8月20（3）乙公司9月5回答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。答：已經(jīng)成立。書面合同在沒有簽字蓋章之前，一方當(dāng)事人用行為履約而另一方接受的，合同成立。（2）甲公司8月答：甲公司8月（3）乙公司9月答：乙公司9月3、甲建筑公司向乙、丙、丁、戊水泥廠各發(fā)函，稱，“急需X號水泥1000噸，每噸價格300元，貨到付款?！币宜鄰S收到函件后立即回函“函收到，即日發(fā)出”；丙水泥廠收到函件后，未直接回函，但當(dāng)即組織車隊(duì)運(yùn)輸該型號水泥1000噸，給甲送過去；丁收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，款到即發(fā)”；戊收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，價格為300.01元\噸?！闭埛治錾鲜錾鲜鲆?、丙、丁、戊的行為是否構(gòu)成承諾？回答：甲的函件內(nèi)容具體明確為要約，該要約到達(dá)生效；乙是以通知的方式表示完全同意，為承諾；丙是以實(shí)際行動的方式表示承諾；丁更改了要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，是一份新的要約；戊的回函總體上與甲的要約內(nèi)容一致，并無實(shí)質(zhì)性改變，原則上也是一份合格的承諾；如果甲收到戊的信函后，及時表示反對，戊的行為就不是承諾，而是一份新的要約了。4、張某于1997年向李某借款2萬元，現(xiàn)已到期，但張某無力還款。李某經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)張某曾幫王某做過木工活，還有3萬元工錢沒有拿回來，且已到期近半年。問：李某有權(quán)采取何種措施維護(hù)自己的權(quán)利？答案提示：李某可以自己的名義向法院起訴，要求王某向自己償還2萬元。《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！?、張某為乙廠的業(yè)務(wù)員，受乙廠的委托持空白合同書前往某市采購原材料。該市的丙廠作為供貨方，私下答應(yīng)給張某高額回扣，請求張某以同等價格購買其廠內(nèi)成色較差的原材料。張某在丙廠的誘惑下，根據(jù)丙廠的意思簽訂了買賣合同。問：該買賣合同的效力如何？答案提示：該買賣合同無效。因?yàn)樵摵贤瑢儆趷阂獯?，損害第三人利益的合同。6、甲廠于2000年10月向某市乙廠發(fā)出一份已蓋章的訂貨合同，欲訂購某貨物若干噸，價格若干元，于11月上旬交貨。乙廠接到合同后，于承諾期限后送達(dá)回函，并在合同上蓋了章，但在合同上加上一條：?°如有爭議，在賣方所在地仲裁解決。?±甲廠收到回函后，對乙廠改動意見不同意，故沒有即時回話。不久，乙廠送來貨，甲廠也已同意接收。其后，雙方就貨物質(zhì)量問題發(fā)生爭議，乙廠要求在自己所在地仲裁解決，而甲廠則要訴至合同履行地人民法院。對本案正確的表述是：A．乙廠的承諾有效B．乙廠提出的是新要約C．合同已在履行，合同有效D．有關(guān)合同糾紛只能自行協(xié)商解決理由：乙廠承諾遲到，無效，為新要約；乙廠回函中對要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更，為新要約。但乙廠送貨后甲廠同意接受，用實(shí)際行動承諾，合同成立、有效。7、崔某（被告）為一個體戶，長期在外經(jīng)商。5月初被告回家探親并拜訪母校時，發(fā)現(xiàn)母校?a?a某縣辦小學(xué)校（原告）房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動提出愿捐款100萬元為原告蓋一棟小樓，條件是原告同時也必須為此投入一筆配套資金。原告當(dāng)即表示同意。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時間和開工時間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請?jiān)孀龊瞄_工準(zhǔn)備，包括準(zhǔn)備必要的配套資金。同年7月初，原告開始將其原有的5間平房校舍拆除，并于7月底找到一家信用社貸款50萬元，貸款期限為2年。同年9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時無力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議，原告遂向人民法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同，他沒有義務(wù)必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的，他不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。請問：（1）雙方是否成立贈與合同關(guān)系？（2）被告是否可以撤銷贈與？如果撤銷贈與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?回答：（1）雙萬是否成立贈與合同關(guān)系？為什么？答：不成立。因?yàn)橘浥c合同是實(shí)踐性合同，于交付贈與物時成立。（2）被告是否可以撤銷贈與？如果撤銷贈與是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?答：被告可以撤銷贈與。但被告要承擔(dān)締約過失責(zé)任。因?yàn)橛捎诒桓娴牟徽\信，造成了原告信賴?yán)娴膿p失。8、某手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表2000只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：（1）紀(jì)念表為金表；（2）紀(jì)念表鑲有進(jìn)口鉆石。后經(jīng)證實(shí)，該紀(jì)念表為鍍金表；進(jìn)口鉆石為人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表廠發(fā)生糾紛。問：該糾紛應(yīng)如何處理？答案提示：按可撤銷合同處理，理由為欺詐。9、某市食品公司因建造一棟大樓急需水泥，其基建處遂向本省的青峰水泥廠、新華水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：?°我公司急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。?±三家水泥廠在收到函電后，都先后向食品公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了水泥價格，而建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給食品公司送去了50噸。在該批水泥送達(dá)之前，食品公司得知新華水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，于是向新華水泥廠發(fā)去函電：?°我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我公司負(fù)擔(dān)。?±在發(fā)出函電后的第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨；下午，建設(shè)水泥廠將50噸水泥送到。食品公司告知建設(shè)水泥廠他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接收建設(shè)水泥廠送來的水泥。建設(shè)水泥廠認(rèn)為食品公司拒收貨物構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，建設(shè)水泥廠遂向法院起訴。［問題］(1)合同訂立的程序包括哪幾個階段？(2)食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？(3)建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？回答：（1）合同訂立的程序包括哪幾個階段？答：合同的訂立分為兩個階段?a?a要約和承諾。（2）食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？答：食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于要約邀請。三家水泥廠回函的行為是要約。食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是承諾。食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同以成立。因?yàn)槭称饭疽褜π氯A水泥廠的要約進(jìn)行承諾，而且承諾通知已到達(dá)新華水泥廠。（3）建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？答：不成立。食品公司無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物。建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由建設(shè)水泥廠自己承擔(dān)。10、某化肥廠訴某農(nóng)資公司履行合同糾紛案1994年1月2日,某化肥廠業(yè)務(wù)員郭某出差時在火車上碰巧遇某農(nóng)資公司經(jīng)理匡某及秘書李某,雙方在火車上談?wù)撋狻９辰榻B了廠里的主要產(chǎn)品及其價格,匡某對該化肥廠的鉀肥感興趣,表示可以考慮買入一批,準(zhǔn)備春耕季節(jié)的市場需求。下火車后,郭某決定與匡某等同住一家賓館。雙方都看過對方的有關(guān)證件后,郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本,填寫了有關(guān)事項(xiàng),簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后傳真給郭某,當(dāng)做最后文件?？锬惩?。合同約定,化肥廠出售10噸優(yōu)質(zhì)鉀肥給農(nóng)資公司,每噸2000元，共2萬元,化肥廠在3月15日之前送貨上門,貨到付款。李某與匡某回到公司后,因?yàn)槊τ谀杲K收尾工作,把與郭某的合同一事忘記了。不久就放假過年。郭某回到廠里卻通知銷售部，準(zhǔn)備在3月農(nóng)資公司的經(jīng)營人員通知經(jīng)理匡某，匡某才想起與郭某的合同。但是他為了維護(hù)公司的利益，隨即說明簽的只是合同草稿，沒有蓋章，合同還沒有成立。后來又說該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務(wù)員，簽字無效?；蕪S把化肥卸下堆在農(nóng)資公司門口，用油布遮好，聲明對方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下?；蕪S到法院起訴，要求認(rèn)定雙方合同關(guān)系成立，判決對方履行合同。[問題]：(l)李某的簽名是否有效?(2)雙方簽訂的合同是否有效?[審理]與[分析][審理]：法庭判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項(xiàng)。[分析]：《合同法》第33條“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”本案在審理時，農(nóng)資公司的經(jīng)理矢口否認(rèn)他讓秘書李某簽字，否定自己當(dāng)時在場，聲稱自己不知道這回事。化肥廠卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開具有關(guān)證明?？锬吵姓J(rèn)自己在那里住過，但還是否認(rèn)知道這件事。法庭認(rèn)為匡萊理由不足，認(rèn)定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。法庭認(rèn)為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定從郭某和李某簽字時成立。法律并沒有規(guī)定合同要有合同專用章才有效。農(nóng)資公司的規(guī)定只有對內(nèi)的效力，不能抗辯對方當(dāng)事人。法庭最后判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項(xiàng)。11、李某系安徽某縣農(nóng)民，1995年春節(jié)后與幾個同村人一起到浙江打工。因?yàn)椴欢夹g(shù)，又沒有打工經(jīng)驗(yàn)，長時間找不到工作。4月6月21日李某不慎從腳手架上摔下來。經(jīng)過多家醫(yī)院搶救，保住了腿腳，卻留下右腿殘疾，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費(fèi)和住院費(fèi)40400出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務(wù)。李家覺得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了，認(rèn)為公司沒有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負(fù)責(zé)。李家多次索賠都沒有成功。在1996年2月，李某在家屬和某律師事務(wù)所的免費(fèi)幫助下到法院起訴。問題：建安建筑公司讓李某寫的書面保證是否有法律效力?答案提示：法庭認(rèn)為李某與建安建筑公司的勞動合同關(guān)系成立，李某的書面保證無效。建安建筑公司應(yīng)支付李某醫(yī)療費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費(fèi)、誤工費(fèi)等全部費(fèi)用。12、某縣磁性材料廠訴某區(qū)應(yīng)用技術(shù)研究所技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案1990年合同規(guī)定，由轉(zhuǎn)讓方應(yīng)用技術(shù)研究所提供其自己發(fā)明的具有先進(jìn)技術(shù)水平的YY-4J、25WJSFT單向電容運(yùn)轉(zhuǎn)導(dǎo)步調(diào)速電動機(jī)(附減速器)的全套技術(shù)及其設(shè)計(jì)圖紙和必要的零件樣品；受讓方磁性材料廠支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)50萬元，分兩次支付；第一筆入門費(fèi)交完后轉(zhuǎn)讓方應(yīng)及時交付圖紙、零件并向受讓方進(jìn)行技術(shù)交底；轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)該技術(shù)實(shí)施過程中的技術(shù)服務(wù)工作；受讓方負(fù)責(zé)籌備資金并組織生產(chǎn)；產(chǎn)品通過鑒定合格投產(chǎn)后，轉(zhuǎn)讓方分享利潤得30％，分成期從產(chǎn)品正式投產(chǎn)之日起算三年為止；如因轉(zhuǎn)讓方的技術(shù)錯誤造成產(chǎn)品失敗，轉(zhuǎn)讓方將全部費(fèi)用退回受讓方。合同簽訂后，6月5日，受讓方支付了第一筆入門費(fèi)25受讓方磁性材料廠馬上停止了投產(chǎn)的準(zhǔn)備工作，經(jīng)過改造的設(shè)備因?yàn)闆]有相應(yīng)的技術(shù)和設(shè)備與之配套也擱置沒用了。于是向應(yīng)用技術(shù)研究所要求退還已經(jīng)交付的第一筆轉(zhuǎn)讓費(fèi)，并且賠償改造設(shè)備所花的40萬元。應(yīng)用技術(shù)研究所只退回25萬元，不同意賠償設(shè)備改造費(fèi)。應(yīng)用技術(shù)研究所認(rèn)為自己并沒有要受讓方改造設(shè)備，是磁性材料廠作出的改造設(shè)備的決定，自己不應(yīng)該對此負(fù)責(zé)。受讓方在咨詢了律師的意見后到法院起訴，要求賠償。[案情焦點(diǎn)]技術(shù)轉(zhuǎn)讓方是否應(yīng)對受讓方的損失負(fù)責(zé)?[審理結(jié)果]應(yīng)用技術(shù)研究所敗訴，賠償磁性材料廠40萬元的經(jīng)濟(jì)損失。簽訂合同只是開始，合同不一定能保證是有效的并得到完全履行。在實(shí)際生活中，從合同的簽訂到生效、履行有時相隔一段時間，有時兩人簽訂的合同根本就沒有效力。如果在簽訂合同的過程中或者簽訂之后履行之前因?yàn)橐环降倪^錯原因?qū)е潞贤瑹o效或者不能履行，很可能會損害另一方的利益。這時造成原因的一方是否應(yīng)該負(fù)責(zé)呢?負(fù)什么責(zé)任呢?為了解決這個問題，《合同法》規(guī)定了締約過失責(zé)任。這是新的《合同法》的重要突破，它把對合同的約束、監(jiān)督延伸到了合同成立、生效之前的責(zé)任。締約過失責(zé)任是指在締約過程中一方假借訂立合同，實(shí)施損害對方的行為或者其他違背誠實(shí)信用原則的行為，給對方造成損害時應(yīng)負(fù)的責(zé)任。我國合同法規(guī)定的締約過失責(zé)任是指狹義的締約過失責(zé)任。結(jié)合本案，就會發(fā)現(xiàn)應(yīng)用技術(shù)研究所有締約過失責(zé)任。首先，它對轉(zhuǎn)讓的技術(shù)并沒有所有權(quán)，有違反法律的多項(xiàng)規(guī)定。法律規(guī)定，轉(zhuǎn)讓、買賣、租賃等經(jīng)濟(jì)活動中，轉(zhuǎn)讓方、出賣方、出租方必須有依法取得的所有權(quán)或處置權(quán)，要保證不會有他人對受讓人、買方、租賃方追究侵權(quán)等法律責(zé)任。本案的轉(zhuǎn)讓方也違背誠實(shí)信用的義務(wù)沒有把技術(shù)的真實(shí)情況告知受讓方，沒有把與理工大學(xué)的機(jī)械研究所的訴訟的情況告知受讓方。其次，磁性材料廠因?yàn)橐男杏喠⒌暮贤斐蓳p失。這種損失直接的原因是與應(yīng)用技術(shù)研究所簽訂了合同，材料廠想履行合同而改造設(shè)備；經(jīng)過改造的設(shè)備之所以沒有用，是因?yàn)檗D(zhuǎn)讓方提供的技術(shù)有法律爭議，侵犯了他人的權(quán)利。損失與合同有直接的關(guān)系。應(yīng)用技術(shù)研究所顯然有過錯，是屬于締約過錯的第二種，即故意隱瞞真實(shí)情況或提供虛假情況給他人造成損失。如果能證明轉(zhuǎn)讓方明知是侵權(quán)還轉(zhuǎn)讓給磁性材料廠，就還觸犯了第一種情形，即借訂立合同非法牟利。所以該研究所應(yīng)該對損失負(fù)責(zé)。13、陳某是天津三石公司供銷科長，任職期間辦理了三石公司與上海三木公司之間的供銷、加工等多方面的業(yè)務(wù)。1997年3月，陳某辭職后開辦了六順公司，六順公司的辦公房內(nèi)存有一批三石公司的設(shè)備。1997年4月三木公司4月4日收到該合同文本簽字蓋章后，于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于4三木公司4月三石公司卻說自己也是受害者，陳某已經(jīng)離開三石公司，三石公司并沒有委托陳某與三木公司簽訂合同。因此拒絕承擔(dān)責(zé)任。雙方爭執(zhí)不下。三木公司將三石公司告上法庭，要退回款項(xiàng)，賠償損失，支付職工的醫(yī)療費(fèi)用。分析：表見代理本來屬于無權(quán)代理，即沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍然以被代理人的名義進(jìn)行。第四十九條“行為人沒有代理、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。但是表見代理與狹義的無權(quán)代理不同的是，相對人有充分的理由認(rèn)為代理是有權(quán)代理，從而與之訂立合同。出于對善意的相對人的合法權(quán)益保護(hù)，法律特別規(guī)定表見代理有效，它不需要經(jīng)過追認(rèn)就產(chǎn)生效力，被代理人不得拒絕履行代理行為對自己產(chǎn)生的法律后果。由此可見，表見代理與一般的無權(quán)代理有絕然不同的法律后果。這實(shí)際上加重了被代理人的責(zé)任，讓他更加謹(jǐn)慎的行使自己的授權(quán)。表見代理的基本要件是：一、相對人必須是善意的，并且是沒有過失。善意是《合同法》誠實(shí)信用原則的體現(xiàn)，沒有過失是相對人對自己行為應(yīng)盡到慎重小心的義務(wù)。二、相對人自己認(rèn)為代理人是有權(quán)代理應(yīng)有充分的理由。如果是因?yàn)樽约旱脑蚨`以為對方有權(quán)代理造成損失，被代理人不承擔(dān)責(zé)任。三、相對人已經(jīng)與相對人訂立了合同。沒有訂立合同根本就談不上要人負(fù)責(zé)的問題。認(rèn)清本案中陳某代理三石公司是表見代理是本案的關(guān)鍵。陳某以前是三石公司的供銷科長，經(jīng)常與三木公司從事業(yè)務(wù)往來，這是三木公司信賴陳某的主要原因。而后來陳某辭職，三木公司并不知道，有理由認(rèn)為陳某依然是三石公司的職員，從而與之訂立合同。這符合表見代理的規(guī)定，該合同對三石公司發(fā)生效力。三石公司認(rèn)為自己沒有授權(quán)給陳某，三石公司也沒有收到三木公司的錢等理由，都不能對抗三木公司的請求，三石公司應(yīng)先承擔(dān)責(zé)任。至于三石公司與陳某的關(guān)系應(yīng)另案處理。14、華盛信托投資公司訴遠(yuǎn)洋船務(wù)公司借款與抵押合同糾紛案1992年，遠(yuǎn)洋船務(wù)公司(以下簡稱遠(yuǎn)洋公司)因?yàn)橘Y金周轉(zhuǎn)不過來，向華盛信托投資公司(以下簡稱投資公司)申請貸款500萬元人民幣。因?yàn)橹鞴懿块T規(guī)定該投資公司只能向其投資企業(yè)放貸，而且遠(yuǎn)洋公司與投資公司不屬于同一行政區(qū)域，因此該投資公司不能直接繪遠(yuǎn)洋公司貸款。投資公司找到另外一家與遠(yuǎn)洋公司同一行政區(qū)域的投資銀行(以下簡稱投資銀行),與遠(yuǎn)洋公司三家一起商量,由投資公司向投資銀行簽訂一份拆借資金50O萬元的合同,但是資金不進(jìn)入投資銀行的賬號，而是直接進(jìn)人遠(yuǎn)洋公司的賬號;然后由投資公司與遠(yuǎn)洋公司在1992年9月10日簽訂一份借款合同。合同約定：投資公司借給遠(yuǎn)洋公司500萬元人民幣,月息是0．9遠(yuǎn)洋公司的上級公司得知遠(yuǎn)洋公司簽訂合同借了500萬元,就決定挪用這筆款。遠(yuǎn)洋公司在上級公司的指使下通知投資公司把款匯到上級公司在B市的工商銀行的賬號上，遠(yuǎn)洋公司的上級公司把這筆款完全挪用到別的下屬企業(yè),遠(yuǎn)洋公司根本就沒有用這筆款。一年后，遠(yuǎn)洋公司無力還款。經(jīng)過多次交涉,沒有取得任何效果。遠(yuǎn)洋公司認(rèn)為自己沒有用錢，錢是到了上級公司的賬號上,應(yīng)該向上級公司要求還錢。1993年1月,投資公司向遠(yuǎn)洋公司所在地的海事法院提起訴訟,要求遠(yuǎn)洋公司償還所欠的500萬元及其利息,并要求依法拍賣“大舜”號輪船,從拍賣所得款項(xiàng)中優(yōu)先受償。[案情焦點(diǎn)](l)遠(yuǎn)洋公司與投資公司的借款合同是否有效?(2)該借款合同的附屬合同船舶抵押合同是否有效?[審理結(jié)果]法院判決認(rèn)定這兩個合同都是成立的，但都屬無效合同。[法理分析]法院在判決時也認(rèn)定這兩個合同都是成立了，但都是無效的，并且所持的理由卻不同。法院認(rèn)為借款合同無效是因?yàn)樵摵贤膬?nèi)容違反了法律的強(qiáng)制性的規(guī)定，不符合合同生效的基本要件。認(rèn)為抵押合同無效的理由是因?yàn)樵摵贤诔绦蛏线`法，不符合法律對于輪船的抵押所作的程序上的規(guī)定，導(dǎo)致合同雖然成立，但未生效。對于借款合同，法律沒有特別規(guī)定它的生效方式，因此應(yīng)該依照第44條的第一款進(jìn)行，即認(rèn)為生效是從合同成立時開始。但是它仍然要符合合同生效的四個基本要件。本案的借款合同違反了要件之一，即合同內(nèi)容違反法律、法規(guī)的規(guī)定。法院認(rèn)為投資公司作為金融機(jī)構(gòu)，向不是其投資企業(yè)的遠(yuǎn)洋公司發(fā)放貸款，超越了經(jīng)營范圍，違反了《金融信托投資機(jī)構(gòu)管理暫行規(guī)定》的第18條的規(guī)定。而且借貸未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，并且以拆借的名義貸款，是規(guī)避法律的行為。因此該借款合同是無效合同，遠(yuǎn)洋公司的上級公司應(yīng)當(dāng)返還所得的500萬元給投資公司。15、1997年12月，某服裝廠與某開發(fā)公司協(xié)商購買西服，并于同月16日向開發(fā)公司支付預(yù)付款20萬元。12月20日雙方簽訂購銷合同一份，規(guī)定：開發(fā)公司供給服裝廠西服1.5萬件，總價款128.7萬元，貨到黑河后驗(yàn)證、驗(yàn)數(shù)，付總貨款的40%，其余貨款分別于1998年1月、2但由于服裝廠只籌集到20萬元貨款，不能按約定交付總貨款的40%，故貨物始終未卸車驗(yàn)數(shù)。開發(fā)公司等候數(shù)日后，于1998年1月7日帶運(yùn)貨車隊(duì)離開黑河。服裝廠人員追至孫吳縣繼續(xù)與之協(xié)商，但由于服裝廠仍不能按約定付足40%貨款(開發(fā)公司遂將貨拉回合肥市。服裝廠為此訴至法院，請求開發(fā)公司返還20萬元預(yù)付款，并償付違約金64350。開發(fā)公司辯稱，本公司按規(guī)定時間將貨運(yùn)至黑河，但服裝廠在放寬時間后仍不能給付合同規(guī)定的40%的貨款，本公司才將貨物拉回，違約的是服裝廠。問：哪一方違約?為什么?答案提示：服裝廠違約。開發(fā)公司行使后履行抗辯權(quán)。16、甲商場與乙公司簽訂了500臺電視機(jī)的買賣合同，由乙先供貨，甲后付款，后乙發(fā)現(xiàn)甲經(jīng)營不善、產(chǎn)品積壓價值達(dá)到1000萬，對許多供貨商已不能付款，乙以此作為證據(jù)，拒絕先將500臺電視機(jī)交付給甲，乙的行為是否構(gòu)成違約？答案：不僅不違約，反而是合法行為，行使先履行抗辯權(quán)，目的在于防止風(fēng)險(xiǎn)和損失擴(kuò)大。17、甲藥店與乙藥廠訂立合同，甲購買乙的藥品，由甲先付款，乙后供貨。后甲發(fā)現(xiàn)丙起訴乙賣偽劣藥品，法院雖未作出判決但給庭審質(zhì)證已證實(shí)該事實(shí)。提示：甲和丙買的雖然不是一種藥，但甲以乙賣偽劣藥品、信譽(yù)掃地為由可以行使先履行抗辯權(quán)，拒絕先付款，而不認(rèn)定為違約。18、某貿(mào)易公司訴某紡織公司合同違約案某紡織公司(以下簡稱甲公司)與乙服裝廠在1994年10月簽訂了一份合同，合同約定在當(dāng)年12月31日前，甲公司向乙服裝廠交付加厚毛滌綸布5萬米，價格為16萬元，總價款為80萬元，交付方式為服裝廠自行到甲公司的倉庫提貨，交貨之后10簽訂合同后不久，服裝廠就更換了領(lǐng)導(dǎo)人。新任廠長認(rèn)為加厚毛滌綸布的服裝市場銷路不好，遂向甲公司提出要減少合同訂購的毛滌綸布的數(shù)量，但是該提議未得到對方公司同意。恰好服裝廠得知某貿(mào)易公司也有相關(guān)的業(yè)務(wù)，遂與貿(mào)易公司商量，想把乙服裝廠與甲公司的訂貨合同中的貨物轉(zhuǎn)讓給貿(mào)易公司，乙服裝廠不從中賺取任何利潤。貿(mào)易公司同意了，雙方簽訂了一份書面的協(xié)議。服裝廠于是發(fā)函給甲公司，說明該批貨物已轉(zhuǎn)讓給予鄰縣的某貿(mào)易公司，由貿(mào)易公司到甲公司直接提貨。甲公司收到該函后，一直未予答復(fù)。貿(mào)易公司于同年12月31日在協(xié)商不成后，貿(mào)易公司向法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任，退回貨物，返還貨款，賠償損失。甲公司在答辯中提出原告主體不合格，認(rèn)為與甲公司簽訂合同的是乙服裝廠，自己與貿(mào)易公司沒有任何的權(quán)利義務(wù)，貿(mào)易公司無權(quán)狀告自己。甲公司要求法庭不予受理原告的起訴。問題：甲公司與貿(mào)易公司是否有權(quán)利義務(wù)關(guān)系?答案提示：法院受理案件，并且判決甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)榉b廠已將該合同中的債權(quán)債務(wù)概括裝讓給了貿(mào)易公司。第7章知識產(chǎn)權(quán)法1、著名歌唱家劉甲于1971年被迫害致死，臨終前將其回憶錄手稿送給好友王甲。該手稿扉頁上寫有“吾將不久于人世，僅以此絕筆贈吾摯友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。王甲依遺囑密藏之。1995年王甲病故，其繼承人王乙獲得該手稿。1998年，王乙將該手稿借給學(xué)者孫某，供其研究劉甲生平時參考。王乙在出借時聲明?°根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世?±，孫某應(yīng)允。1999年，孫某在征得劉甲的繼承人劉乙的同意后，將手稿以內(nèi)部資料的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問題：（1）劉甲在手稿扉頁上題字屬于什么性質(zhì)的行為，為什么？（2）王甲對手稿是否享有著作權(quán)？為什么？（3）王乙對該手稿是否享有著作權(quán)，為什么？（4）誰對手稿享有著作權(quán)，為什么？其中哪些著作權(quán)的保護(hù)期不受限制？（5）劉乙對手稿享有哪些權(quán)利，為什么？（6）孫某刊印手稿并在一定范圍內(nèi)散發(fā)是否侵權(quán)，侵犯了誰的什么權(quán)利，為什么？回答：（1）遺囑，并不喪失著作權(quán)（2）物權(quán)，并不享有著作權(quán)（3）不享有（4）劉甲及劉乙，除發(fā)表權(quán)以外的人身權(quán)（5）著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)（6）劉甲的發(fā)表權(quán)2、Ａ省的甲公司于2002年１月通過簽訂使用許可合同，獲得某外國企業(yè)在中國注冊的“金太陽”電腦商標(biāo)獨(dú)占使用權(quán)及其操作系統(tǒng)Ｍ軟件的使用權(quán)，批量組裝?°金太陽?±電腦。2003年７月，甲公司與Ａ省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺3000元，每銷售一臺收取代銷費(fèi)300元。同年９月，乙公司向Ｂ省的丙大學(xué)以每臺3000元的價格賣出700臺“金太陽”電腦，合同約定丙大學(xué)當(dāng)日支付15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學(xué)開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定：如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初，丁公司收到乙公司發(fā)運(yùn)的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦進(jìn)行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕乙公司提出的付款要求。2004年３月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標(biāo)清除，更換為戊公司的注冊商標(biāo)“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某２臺，李某將其中１臺贈送給好友胡某。問題：（1）如果丙大學(xué)使用的５０臺電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)向誰主張違約責(zé)任？（2）丁公司出租電腦的行為是否侵犯Ｍ軟件的出租權(quán)？為什么？（3）乙公司如果起訴請求支付２０臺電腦貨款，應(yīng)以誰為被告？怎樣確定管轄法院？（4）乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？（5）如李某購買的２臺電腦沒有質(zhì)量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？（6）如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任？為什么？分析：（1）應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任。（2）沒有侵犯Ｍ軟件的出租權(quán)，因?yàn)樵撥浖皇亲赓U合同的主要標(biāo)的。（3）應(yīng)以丙大學(xué)為被告。由乙公司所在地的基層人民法院管轄。（4）乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。（5）有權(quán)雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件。（6）不能。因?yàn)橘浥c的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈與沒有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。3、劉京勝為世界名著《唐吉訶德》的翻譯者，其于1995年翻譯該書并出版。后劉使用sohu網(wǎng)站瀏覽時，發(fā)現(xiàn)其翻譯的《唐吉訶德》以電子版本的形式存在于網(wǎng)上，劉遂與sohu網(wǎng)站交涉，認(rèn)為sohu的行為侵犯了其著作權(quán)，sohu的答復(fù)為《唐吉訶德》的電子版本并不是其直接在服務(wù)器上提供的，僅僅是sohu的搜索引擎搜索的結(jié)果，真正提供該書電子版本在線閱讀及下載的為另外三個獨(dú)立于sohu的網(wǎng)站，sohu僅提供了該三個網(wǎng)站的鏈接。經(jīng)取證證實(shí)確是另外三個網(wǎng)站實(shí)際提供《唐吉訶德》的在線閱讀和下載的，但劉認(rèn)為sohu有義務(wù)停止提供網(wǎng)站鏈接，sohu并未采取任何行動，sohu的鏈接行為是否侵犯劉的著作權(quán)？4、某甲發(fā)明了一種“可調(diào)式萬能鑰匙”，經(jīng)試驗(yàn)，證實(shí)可以打開絕大多數(shù)機(jī)械鎖。某甲遂決定向?qū)＠蛛娫捝暾垺皩?shí)用新型”專利。請問專利局是否能受理該項(xiàng)申請？5、依據(jù)《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，分析：杭州人喜歡吃小月餅，商家紛紛推出“迷你月餅”，后一家公司為其月餅注冊了?°迷你?±商標(biāo)，遂不許其他商家以?°迷你?±之名稱其月餅，終釀成糾紛。你認(rèn)為該商標(biāo)注冊是否不當(dāng)？為什么？第8章產(chǎn)品質(zhì)量法1、1997年春節(jié)除夕晚上，李某點(diǎn)燃剛從單位拿回的卡式爐，誰知“轟”的一聲，卡式爐爆炸了，家中老人被炸傷，李某的右手也被炸裂。原來該型號卡式爐是某市一家電器公司的新產(chǎn)品，出事前幾天送到李某單位（電子產(chǎn)品檢測所）請求測試，李某認(rèn)為該公司產(chǎn)品質(zhì)量一直不錯，于是就順手拿回一臺試用，誰想竟發(fā)生了此事。問題：（1）若李某起訴卡式爐制造公司能否勝訴？為什么？（2）哪些情況可以不負(fù)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任？回答：（1）若李某起訴卡式爐制造公司能否勝訴？為什么？答：不能。因?yàn)榭ㄊ綘t制造公司未將該產(chǎn)品投入流通。（2）哪些情況可以不負(fù)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任？答：產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的免責(zé)條件：1）未將產(chǎn)品投入流通的2）產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的3）將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的2、某廠1993年生產(chǎn)了一種治療腰肌勞損的頻譜治療儀投放市場，消費(fèi)者甲購買了一部，用后腰肌勞損大大減輕，但卻患上了偏頭疼癥，甲詢問了這種治療儀的其他用戶，很多人都有類似反應(yīng)。甲向某廠要求索賠。某廠對此十分重視，專門找專家作了鑒定，結(jié)論是；目前科學(xué)技術(shù)無法斷定治療儀與偏頭疼之間的關(guān)系。以下哪種觀點(diǎn)正確？說明理由。A、本著公平原則，某廠應(yīng)予適當(dāng)賠償B、因出現(xiàn)不良反應(yīng)的用戶眾多，應(yīng)將爭議擱置，待科技發(fā)展到能夠作出明確結(jié)論時再處理C、該治療儀的功能是治療腰肌勞損，該功能完全具備，至于其他副作用是治療中不可避免的，該廠可不負(fù)責(zé)任D、由于治療儀投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在，某廠不能承擔(dān)賠償責(zé)任回答：答：選D。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，治療儀投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在，所以某廠不能承擔(dān)賠償責(zé)任。第10章競爭法1、某市啤酒廠的“大地”牌啤酒近年來市場銷量一直穩(wěn)步上升。主要原因是因其質(zhì)量穩(wěn)定,價格一直保持在每瓶2.2元,獲得了質(zhì)優(yōu)價廉的信譽(yù)。1996年1月,該市一大型集團(tuán)投資建立了“天天”啤酒廠,生產(chǎn)的“天天”啤酒質(zhì)量不錯,只是打不開銷路。1996年5月,“天天”采取了靈活的銷售戰(zhàn)略,將其生產(chǎn)的“天天”啤酒出廠價降到每瓶1.8元。一段時間過后,“天天”啤酒以其低廉的價格,尚可的質(zhì)量，銷量大幅增大,而“大地”牌啤酒則因價高而無人問津?！按蟮亍泵鎸χち业氖袌龈偁?大力改進(jìn)生產(chǎn)技術(shù),加強(qiáng)管理,降低生產(chǎn)成本,最后出廠價保持在每瓶1.8元。而“天天”為了徹底擊垮其競爭對手,于1996年9月再次大幅降價,以低于成本價的每瓶1.3元投放市場,雖然每賣出一瓶啤酒,該廠要賠0.5元,但是為了擊垮“大地”,某大型集團(tuán)憑借雄厚的實(shí)力維持“天天”的生存。1997年2月5日,“大地”啤酒廠終因銷量大減,難以維持而暫時停產(chǎn)?！按蟮亍逼【茝S向人民法院起訴,狀告“天天”問題：（1）“大地”啤酒廠的請求有無法律依據(jù)?為什么?（2）什么是不正當(dāng)壓價競爭行為?法律規(guī)定有哪些例外情形。（3）經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品對消費(fèi)者有無影響?回答：（1）“大地”啤酒廠的請求有無法律依據(jù)?為什么?答：有。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，為了排擠競爭對手，以低于成本的價格銷售商品，屬于不正當(dāng)競爭行為。（2）什么是不正當(dāng)壓價競爭行為?法律規(guī)定有哪些例外情形。答：委派及競爭對手，以低于成本價的價格銷售商品。例外情況是：A、折本銷售鮮活產(chǎn)品；B、處理有效期即將到期的商品或其他積壓商品；C、季節(jié)性降價；D、因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。（3）經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品對消費(fèi)者有無影響?答：有影響。從長遠(yuǎn)看，經(jīng)營者一旦取得市場主導(dǎo)地位，還會從價格入手，謀求自己的利潤。顯然，提價是一種較好的選擇。第11章《勞動合同法》1、用《勞動合同法》的規(guī)定判斷下列勞動關(guān)系建立的時間：（1）小張于2007年1月20日通過某公司在人才市場舉辦的招聘考試，2月1日填寫新入職人員登記表，2月3日起在公司生產(chǎn)車間工作，公司一直未與其簽訂勞動合同。（2）小王于2007年3月5日經(jīng)某公司招聘入職，口頭約定試用期1個月，2007年4月5日小王如期轉(zhuǎn)正，并于當(dāng)日與公司簽訂了期限至2008年4月的勞動合同。2、某公司與張某簽訂了2年期限的勞動合同，約定試用期為6個月，試用期工資1600元，轉(zhuǎn)正后的工資為2000元，并已按約定實(shí)際履行