《高處作業(yè)安全管理規(guī)定》及《經(jīng)濟法》案例分析

PAGEPAGE1《高處作業(yè)安全管理規(guī)定》1目的

為確保船舶及海工（以下簡稱船舶）建造高處作業(yè)安全，防止發(fā)生事故，特制定本規(guī)定。

2適用范圍

本規(guī)定適用于船舶建造高處作業(yè)安全管理。

3定義

本標準采用下列定義：

3.1高處作業(yè)

凡距離墜落高度基準面2m及其以上，有可能墜落的高處進行的作業(yè)，稱為高處作業(yè)。

3.2墜落高度基準面

從作業(yè)位置到最低墜落著落點的水平面，稱為墜落高度基準面。

4高處作業(yè)分級與分類

4.1高處作業(yè)的分級

高處作業(yè)分為一級、二級、三級和特級高處作業(yè)。

4.1.1作業(yè)高度在2m至5m時，稱為一級高處作業(yè)。

4.1.2作業(yè)高度在5m以上至15m時,稱為二級高處作業(yè)。

4.1.3作業(yè)高度在15m以上至30m時,稱為三級高處作業(yè)。

4.1.4作業(yè)高度在30m以上時，稱為特級高處作業(yè)。

4.2高處作業(yè)的分類

高處作業(yè)分為特殊高處作業(yè)和一般高處作業(yè)。

4.2.1特殊高處作業(yè)

a.在陣風風力為6級（風速10.8m/s）及以上情況下進行的強風高處作業(yè)。

b.在降雪時進行的雪天高處作業(yè)。

c.在降雨時進行的雨天高處作業(yè)。

4.2.2一般高處作業(yè)

除特殊高處作業(yè)以外的高處作業(yè)。

5直接引起墜落的客觀危險因素

各企業(yè)應嚴格控制以下直接引起墜落的客觀危險因素，采取切實有效的措施防止發(fā)生高處墜落事故。

5.1陣風風力六級（風速10.8m/s）及以上；

5.2在溫度25℃以上作業(yè)時間長達4小時；

5.3氣溫低于10℃的室外環(huán)境；

5.4施工現(xiàn)場有冰、雪、霜、水、油等易滑物；

5.5自然光線不足，能見度差；

5.6接近或接觸危險電壓帶電體；

5.7擺動，立足處不是平面或只有很小的平面，致使作業(yè)者無法維持正常姿勢；

5.8搶救突然發(fā)生的各種災害事故；

5.9人員單次搬運物件超過15KG。

6高處作業(yè)基本要求

6.1從事高處作業(yè)的單位必須具備高處作業(yè)的資質，落實安全防護措施后方可施工。

6.2凡從事高處作業(yè)的人員必須經(jīng)安全教育，熟悉現(xiàn)場環(huán)境和施工安全。對患有職業(yè)禁忌癥（高血壓、心臟病、嚴重貧血、恐高癥等）和年老體弱、疲勞過度、視力不佳及酒后人員等，不準進行高處作業(yè)。精神不振、心緒慌恐不安、心情過分激動等人員，暫時不宜進行高處作業(yè)。

6.3高處作業(yè)人員應按照規(guī)定穿戴勞動保護用品，作業(yè)前要進行檢查，作業(yè)中應正確使用防墜落用品與登高器具和設備。

6.4高處作業(yè)應設安全監(jiān)護人對高處作業(yè)人員進行監(jiān)護，安全監(jiān)護人應堅守崗位。

6.5高處作業(yè)前，應對高處作業(yè)人員進行書面安全交底。

6.6作業(yè)人員應了解作業(yè)內(nèi)容，掌握正確的操作方法，遵守操作規(guī)程。

7高處作業(yè)管理要求

7.1安全技術措施要求

登高作業(yè)中需要的各類安全技術措施，應事先計劃，納入生產(chǎn)準備。企業(yè)技術部門負責制定高處作業(yè)安全技術措施，生產(chǎn)管理部門負責組織實施，使用部門負責日常維護保養(yǎng)和管理，安監(jiān)部門負責對安全技術措施的檢查和驗收。

7.2對生產(chǎn)組織人員的安全要求

7.2.1做好高處作業(yè)施工前的準備工作，遇惡劣性天氣（強風、暴雨、大雪）或作業(yè)場所及附近有危險因素（高壓電線；有毒有害氣體泄放；有高溫蒸、煙氣噴發(fā)的；施工現(xiàn)場有冰、雪、霜、水、油等易滑物）時，禁止安排施工。

7.2.2明確施工內(nèi)容和作業(yè)順序，落實施工所需的安全設施（腳手架、照明等），滿足施工安全要求。

7.2.3凡施工中有上、下混合作業(yè)時，應事先協(xié)調(diào)聯(lián)系，在作業(yè)期間明確各個崗位的職責范圍，加強相互聯(lián)系，做好協(xié)調(diào)工作。

7.2.4作業(yè)過程中應監(jiān)督高處作業(yè)人員的不安全行為和物的不安全狀態(tài)。

7.2.5作業(yè)結束后應督促作業(yè)人員做好施工現(xiàn)場的文明生產(chǎn)工作，并對施工安全設施進行檢查，包括：安全欄桿、蓋板、安全網(wǎng)及腳手架。

8高處作業(yè)安全防護及要求

8.1必須遵守高空作業(yè)安全規(guī)定中“三個必有”、“六個不準”、“十不登高”的基本安全管理規(guī)定。

8.1.1“三個必有”：①有洞必有蓋；②有邊必有欄；③洞邊無蓋無欄必有網(wǎng)。

8.1.2“六個不準”：①不準往下亂拋物件；②不準背向下扶梯；③不準穿拖鞋、涼鞋、高跟鞋；④不準嬉鬧、睡覺；⑤不準身體靠在臨時扶手或欄桿；⑥不準在安全帶未掛牢時作業(yè)。

8.1.3“十不登高”：①患有禁忌癥不登高；②未經(jīng)認可或審批的不登高；③沒戴好安全帽、系好安全帶的不登高；④腳手板、跳板、梯子不符合安全要求不登高；⑤攀爬腳手架或設備不登高；⑥穿易滑鞋、攜帶笨重物件不登高；⑦石棉瓦上無墊腳板不登高；⑧高壓線旁無隔離措施不登高；⑨酒后不登高；⑩照明不足不登高。

8.2不符合高處作業(yè)安全要求的材料、器具、工具、設備不得使用。

8.3當接到管理、監(jiān)督人員發(fā)出暫停作業(yè)指令時，作業(yè)人員應絕對服從。

8.4無照明設施或光線陰暗的情況下，禁止高處作業(yè)。露天六級以上強風、大雨等惡劣天氣，禁止露天懸空登高作業(yè)。

8.5凡進入高處作業(yè)場所，一律要戴好安全帽。在2米以上（含2米）的高處作業(yè)，在作業(yè)前必須系好安全帶。水面高處作業(yè)，必須系好安全帶和/或救生衣，必要時應架設安全網(wǎng)。

8.6禁止上下垂直立體交叉作業(yè)，若必須垂直進行作業(yè)時，應采取可靠的隔離措施，人員上下行走必須按規(guī)定的路線上下。

8.6.1使用梯子時，梯子上端應突出600mm以上，并縛扎牢固，下端須采取防滑措施。

8.6.2上下梯子時，應扣好安全帶、面向爬梯，做到“三點著力”(即兩手兩腳要保證有三肢受力)，不準一手拿物，一手抓扶梯，肩上不要負重，也不要在口袋里裝手電或工具，如戴手套應戴五指手套。

8.6.3禁止兩人同時在同一梯上下，或兩人同時站在同一梯上作業(yè)，梯上有人不得移位。

8.6.4在腳手板上走動時，至少應用單手扶著扶手。

8.6.5腳手板等高處作業(yè)面，遇有水、油、泥、沙及其他易滑物應及時清除。

8.6.6作業(yè)場所不得攀上爬下、將扶手當梯子上下、奔跑、跳越、劇烈碰撞以及在管子等易滾動物件上行走。

8.6.7禁止在扶手和欄桿上站立或將扶手和欄桿當墊腳物，禁止將物件擱在扶手上或將電焊皮帶、氧氣天然氣皮帶及其他管線掛放在扶手上等。

8.6.8發(fā)現(xiàn)扶手有缺損或不牢固時，應通知有關人員盡快整修。

8.6.9高空作業(yè)、隨身攜帶的工具、材料和其他物件必須放置穩(wěn)妥，禁止上拋下擲。

8.6.10高空傳接物件時，應做到從手交到手。上下傳遞物件時，必須使用強度足夠的繩索，以免掉落。

8.7擦洗玻璃窗或掛橫幅標語等非生產(chǎn)性工作時，必須佩戴安全帶并掛牢。

8.8凡是承載機械設備超過十五米高的腳手架，必須先經(jīng)搭設部門設計，并經(jīng)使用部門負責人審核后報安全主管審批方可搭設。

8.9不得直接站在艙口圍上拉氧、天然氣膠管，焊線等。

8.10腳手架的搭設及拆除要求

8.10.1搭設、拆除腳手架時，施工單位應設專職安全員在現(xiàn)場進行監(jiān)護。

8.10.2在搭設、拆除腳手架時超過2米（含2米）的必須系好安全帶。

8.10.3兩層以上的多層腳手架（包括固定式腳手架），每層必須設固定的上下行人斜梯或直梯并設有扶手欄桿，梯級必須堅固，不得缺層，梯級間距不得大于40cm。

8.10.4各種腳手架、板的搭設，必須平穩(wěn)牢固，不得松動搖晃，腳手板的臨空一面，必須按規(guī)定設置1.05-1.3米高的防護欄桿（懸空高度大于15米時，護欄高度不得低于1.3米），如因施工需要，局部不設防護欄桿的，必須通知搭架隊在無防護檣桿處應用安全防護繩加以保護。腳手架、板的附近，不準架設高于36V輸電線和電氣裝置。如有無法拆除的原有電氣設備，必須采取安全可靠的隔離措施。

8.10.5懸掛式腳手不能用麻繩等可燃物質作為吊掛物。

8.10.6單根角鐵支撐的腳手應有斜撐。

8.10.7舷外、艙內(nèi)以及離地面（基準面）2米以上（含2米）任何部位的高處作業(yè)，腳手板的搭設寬度不得小于60厘米，用于打砂、噴漆的懸掛腳手板總寬度不得小于100厘米，其搭頭處伸出橫檔的長度不得小于30厘米。板與板之間及搭頭處必須緊固牢靠，防止滑動和翹起，板面不允許有易滑和有礙操作的雜物。

8.10.8懸空單行跳板或引板的寬度不得小于60厘米；雙行跳板或引板的寬度不得小于120厘米，活動擱置端頭不得短于1米，坡度不能大于30度，跳板兩側必須架設不低于1.2米的護欄，同時下方要設安全網(wǎng)。木質跳板或引板必須使用堅硬木質板，其厚度不得小于5厘米，板面要設防滑板條。

8.10.9依附工程本體（舷側、艙室等）搭設臨時固定式腳手架時，其水平橫檔必須加設承重防搖的斜撐，支點最大距離不得超過2米，焊接應由正式電焊工承擔，焊后要除渣檢查。禁止使用腐朽、扭曲、嚴重損傷以及有橫透節(jié)的木質腳手架、板和銹蝕嚴重的鋼質腳手架、板。

8.10.10使用的木質腳手板的長度在4米以上的，其厚度不得小于5厘米，并應三點受力支撐，兩端搭頭30厘米，并綁扎牢固。

8.10.11搭設的腳手架在5米以上應設φ8-10mm鋼絲繩或加設鋼性欄桿，供移動作業(yè)人員系安全帶。

8.10.12腳手架、板搭好后，應按規(guī)定要求進行驗收。

8.11腳手架使用的要求

8.11.1只有經(jīng)過驗收合格的腳手架才能使用。

8.11.2對已驗收合格的腳手架、板，任何人不得擅自拆卸、改設。

8.11.3腳手架嚴禁超負荷使用，常規(guī)腳手架每平方米的承載重量不能超過200公斤。

8.11.4在使用過程中，搭設腳手架的單位應經(jīng)常巡查腳手架的狀態(tài)，發(fā)現(xiàn)問題及時采取措施。

8.12其他

8.12.1各層甲板或平臺開工藝孔時，施工人員應系好安全帶，并及時設圍欄和在明顯部位掛警告標志。

8.12.2對一切形成或即將形成高墜或踩空態(tài)勢的開口、工藝孔(特別是雙層底)、道門口、艙蓋開口以及邊界，應及時采取蓋板、護罩、圍欄、安全網(wǎng)或其他具有類似功能的防護裝置。

8.12.3集裝箱船艙蓋吊開以后，在橫向的步橋和縱向的過道上要搭設鋼性護欄，防止人員在作業(yè)、行走時發(fā)生高處墜落事件。

8.12.4在打開或關閉的艙蓋面（或二層艙艙蓋面）周圍必須設置剛性安全護欄，防止人員在作業(yè)、行走、擺放設備等時發(fā)生高處墜落事件。

8.12.5對一些船體結構形成隱蔽垂直通道的應采取相應的防高墜措施，如船舶槽型壁搭架后凹槽從上至下形成直墜通道，應至少保證每隔一層腳手架平臺延伸至槽形壁凹槽內(nèi)。

8.12.6內(nèi)底板到雙層底內(nèi)的通道應設置專用梯子。

8.12.7工藝孔、打開的艙蓋板等容易產(chǎn)生人員及小型材料、廢鋼、散落件等墜落的部位，必須按規(guī)定設置護欄，護欄必須用安全網(wǎng)進行圍護，底部邊沿必須加裝防護擋板。所有小型材料、廢鋼、散落件等容易墜落的物件以及垃圾斗應放在離工藝孔邊沿800mm以外。

8.12.8使用高空車進行施工作業(yè)時，要注意高架車的安全工作負荷，嚴禁超負荷使用，操作人員必須持證上崗，并嚴格執(zhí)行操作規(guī)程。高架車上的人員必須按規(guī)定系好安全帶。使用高空車在水面作業(yè)應穿好救生衣，系好掛安全帶，具體執(zhí)行《高架車使用安全管理規(guī)定》。

9本規(guī)定由安監(jiān)部負責解釋?！督?jīng)濟法》案例分析第1章個人獨資企業(yè)法1、顧勇是一家國有企業(yè)的職工，近年來其就職企業(yè)的效益連連滑坡，面臨破產(chǎn)。他很想自立門戶創(chuàng)建一家獨資企業(yè)，自己做老板。他根據(jù)自己的理解和一些非官方途徑了解到的信息，勾勒出欲設企業(yè)的大致情況如下：企業(yè)名稱為“潔又惠”面點制作有限責任公司，自己為該企業(yè)董事長。聽說獨資企業(yè)的注冊資本只要1元錢，即象征性地出一點就可以了，所以資本暫定為400元，外加一些碗筷、幾把桌椅；而且注冊資本越低，他承擔的責任也就越少。顧勇準備借用一處即將拆遷的街面房作為經(jīng)營場所，到幾個月后面臨拆遷時再想辦法解決經(jīng)營場地問題。顧勇計劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等內(nèi)容，這些項目由職工自己想辦法解決。由于企業(yè)業(yè)務較少，沒必要設置帳簿、配備專門的財會人員。又由于顧勇不太懂經(jīng)營管理，所以他準備聘用一名經(jīng)理來管理企業(yè)；但是又需控制經(jīng)理的權力，較重大的事項均由顧勇自己來決定。如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進行的活動超越其職權對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負責。最后，獨資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了。顧勇的以上想法和計劃是否符合法律規(guī)定？答：顧勇的以上想法和計劃不符合法律規(guī)定的有：（1）企業(yè)名稱。個人獨資企業(yè)名稱中不能有“有限”、“有限責任”、“公司”的字樣。（2）“注冊資本越低，他承擔的責任也就越少?！眰€人獨資企業(yè)的投資者對企業(yè)的債務承擔無限責任。注冊資本不作為對外債務承擔的擔保。（3）“顧勇計劃雇用3名左右的職工，但支付的工資中不包含社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等內(nèi)容，這些項目由職工自己想辦法解決?！备鶕?jù)法律規(guī)定，雇主支付給雇員的工資中應當包括社會養(yǎng)老金、失業(yè)保險金、醫(yī)療保險金等基本保險。（4）“由于企業(yè)業(yè)務較少，沒必要設置帳簿、配備專門的財會人員?！备鶕?jù)個人獨資企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)必須設置會計賬簿，財會人員可以自己兼任。（5）“如果經(jīng)理在外代表企業(yè)所進行的活動超越其職權對企業(yè)不利的，則由該經(jīng)理自行對外負責?！备鶕?jù)個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)的投資者可以聘用企業(yè)的管理者，但投資者對所聘用的企業(yè)管理者的權利限制，不能對抗善意第三人。（6）“獨資企業(yè)不取得法人資格故無需登記，過幾天去做一塊企業(yè)的招牌掛在經(jīng)營場所即可開業(yè)了?！比魏问袌鲋黧w要獲得合法的主體地位，必須依法辦理工商登記注冊，個人獨資企業(yè)也不例外。所以顧勇只有到工商部門辦理注冊登記，領取營業(yè)執(zhí)照后才能營業(yè)。2、張欣大學畢業(yè)后在家待業(yè)三年，始終未能找到合適的工作。2000年1月，他聽說《個人獨資企業(yè)法》開始施行，辦企業(yè)沒有資金數(shù)額的要求，于是決定自己干，成立一家個人獨資的小批發(fā)商品店。但因三年來只做過幾份臨時工作，張欣手里只有3000元的積蓄，辦店要租房、買貨架等，錢遠遠不夠。父母為了支持兒子，拿出7000元積蓄送給了張欣。此后，張欣找到一個比較滿意的店面，以每月1000元的價格租了下來，留下1000元做裝修之用，然后到當?shù)毓ど绦姓芾砭忠詡€人名義申報8000元的出資額，工商行政管理局依法審查，向其頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照。小商品批發(fā)店很快開業(yè)了，但因張欣根本不懂經(jīng)營，又沒進行市場調(diào)查，僅憑個人喜好進貨，經(jīng)營不到2年，就拖欠廠家貨款10000元，向甲、乙、丙欠債各2000元，欠房租6000元。各債權人不斷上門討債，張欣感到實在經(jīng)營不下去了，于是對各債權人說：“我現(xiàn)在正好還剩價值8000元的貨，我在營業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了?！备鱾鶛嗳艘恢抡J為張欣應該欠多少還多少，而不能以登記的出資額為限。張欣認為登記出資額就是為確定承擔責任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了。債權人甲知道當初張欣開辦企業(yè)時，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財產(chǎn)出資的，應當由張欣及其父母共同承擔責任，張欣還不上就應由父母還。張欣認為那7000元是父母送給自己的，因此不是家庭共同出資，并且也未作家庭出資的登記，所以僅是其個人出資。雙方爭執(zhí)不下，各債權人共同將張欣訴至法院。問題：試分析各方觀點的正誤回答：（1）張欣的觀點：“我現(xiàn)在正好還剩價值8000元的貨，我在營業(yè)執(zhí)照上登記的也是8000元，反正就這些了，你們拿去頂賬好了，還不上的就不還了?！薄皬埿勒J為登記出資額就是為確定承擔責任能力的，因此8000元以外還不上的就可以不還了?！卞e誤。個人獨資企業(yè)的投資者對企業(yè)承擔無限責任。辦理工商登記的注冊資本（出資額）不作為對外承擔債務的擔保。（2）“債權人甲知道當初張欣開辦企業(yè)時，張欣的父母出資7000元的事，因此提出，該批發(fā)店是以家庭共有財產(chǎn)出資的，應當由張欣及其父母共同承擔責任，張欣還不上就應由父母還?！卞e誤。因為張欣在登記是明確“以個人名義申報8000元的出資額”，所以該批發(fā)店是個人出資，應由張欣個人財產(chǎn)承擔無限責任。只有在登記時明確以家庭財產(chǎn)出資的，才能以家庭財產(chǎn)承擔責任。3、甲投資設立乙個人獨資企業(yè)，委托丙管理企業(yè)事務，授權丙可以決定10萬元以下的交易。丙以乙企業(yè)的名義向丁購買15萬元的商品。丁不知甲對丙的授權限制，依約供貨。乙企業(yè)未按期付款，由此發(fā)生爭議。下列表述中，符合法律規(guī)定的是（A）。A、乙企業(yè)向丁購買商品的行為有效B、丙僅對10萬元以下的交易有決定權，乙企業(yè)向丁購買商品的行為無效C、甲向丁出示給丙的授權委托書后，可不履行付款義務D、甲向丁出示給丙的授權委托書后，付款10萬元，其余款項丁只能要求丙支付提示：個人獨資企業(yè)受托或受聘的人員超出授權，以企業(yè)名義與善意第三人之間發(fā)生的交易行為，對個人獨資企業(yè)有效。即，投資者對所委托的管理者的權利限制，不能對抗善意第三人。對內(nèi)部對外！第2章合伙企業(yè)法1、2008年元月，甲乙丙共同設立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金5萬出資，乙以房屋作價8萬出資，丙以勞務作價4萬出資；各合伙人按相同的比例分配利潤、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為了擴大經(jīng)營，于2008年6月向銀行貸款6萬，期限為1年。2008年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結算手續(xù)。2008年9月，丁入伙，入伙協(xié)議約定按各合伙人按相同的比例分配利潤和分擔虧損。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。2009年5月，乙丙丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值3萬，予以分配，但對未到期的銀行貸款未予以清償。2009年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向乙要求清償全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應的數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款義務。問題：（1）甲的主張能否成立？為什么？（2）丙的主張能否成立？為什么？（3）丁的主張能否成立？為什么？（4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？（5）如銀行起訴甲并實現(xiàn)全部債權6萬后，甲如何追償？回答：（1）甲的主張能否成立？為什么？答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：退伙的合伙人應對其退伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，所以，甲對銀行貸款應承擔責任。（2）丙的主張能否成立？為什么？答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，無關合伙人的出資方式，所以，丙對銀行貸款應承擔責任。（3）丁的主張能否成立？為什么？答：不能成立。合伙企業(yè)法規(guī)定：新入伙的合伙人應對其入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，所以，丁對銀行貸款應承擔責任。（4）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？答：先用合伙企業(yè)財產(chǎn)清償，不足的部分由各合伙人承擔無限連帶責任。本案中，應先收回合伙人乙丙丁分配的合伙企業(yè)3萬元的財產(chǎn)，用于清償銀行貸款，不足的部分由甲乙丙丁承擔無限連帶責任。（5）如銀行起訴甲并得以實現(xiàn)全部債權6萬后，甲如何追償？答：甲應要求乙丙丁按照合伙企業(yè)協(xié)議約定的債務承擔比例承擔自己應承擔的份額。2、甲、乙、丙、丁四人共同投資設立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議內(nèi)容如下：由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務，丙、丁不得過問企業(yè)事務；利潤和損失由甲、乙、丙、丁平均分配和分擔。在執(zhí)行合伙企業(yè)事務過程中，為提高管理水平，甲自行決定聘請王某擔任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓其朋友鄭某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排鄭某參與合伙企業(yè)事務要求：依上述情況和合伙企業(yè)法相關規(guī)定，回答下列問題：（1）合伙協(xié)議中關于合伙企業(yè)事務執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡要說明理由。（2）甲聘請王某擔任經(jīng)營管理人員是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡要說明理由?；卮穑海?）合伙協(xié)議中關于合伙企業(yè)事務執(zhí)行的約定是否符合法律的規(guī)定？簡要說明理由。答：“由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務，丙、丁不得過問企業(yè)事務”不符合法律規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)事務的執(zhí)行方式為——由一個合伙人執(zhí)行、由數(shù)個合伙人執(zhí)行、全體合伙人執(zhí)行。如果由數(shù)個合伙人執(zhí)行，其他合伙人有監(jiān)督權。其他約定符合法律規(guī)定。（2）甲聘請王某擔任經(jīng)營管理人員是否符合法律規(guī)定？簡要說明理由。答：不符合。聘請合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員需要所有合伙人一致同意。（3）鄭某是否已成為A合伙企業(yè)合伙人？簡要說明理由。答：沒有。因為新合伙人加入合伙企業(yè)需要所有合伙人一致同意。3、王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設一家綜合商店；其中王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益、分攤虧損。同年10月10日，三人繳清了全部出資，經(jīng)工商機關核準登記，并領取了營業(yè)執(zhí)照。1999年2月18日，為解決資金周轉困難，三人向該市城市銀行貸款7萬元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準備將自己在綜合商店的全部財產(chǎn)份額以3王海和俞穎向舒立欣介紹了有關綜合商店的經(jīng)營和財務狀況，并修訂了合伙協(xié)議，向原登記管理機關辦理了變更登記手續(xù)。1999年終結算時，該綜合商店發(fā)生嚴重虧損。2000年1月2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出綜合商店，對合伙債務不負責，由舒立欣承擔。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負責。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定的比例償還應由其償還的份額。對本案有以下三種觀點：（1）應該由王海、李平、俞穎三人來還，因為是他們向銀行借的錢，與舒立欣無關。三人按照原合伙協(xié)議約定的比例承擔清償責任。（2）應該由王海、李平、俞穎和舒立欣四人共同來承擔，因為他們先后均是該綜合商店的合伙人，且要承擔無限連帶責任。（3）應該由王海、俞穎、舒立欣三人來還，因為合伙企業(yè)解散時的合伙人是他們?nèi)?，且承擔無限連帶責任。問題：你贊同哪一種觀點？說明理由回答：贊同第二種觀點。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，退伙的合伙人對其退伙前合伙企業(yè)所欠的債務承擔無限連帶責任；新入伙的的合伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。7萬元銀行貸款是李平退伙前、舒立欣入伙前合伙企業(yè)所欠債務，所以，四個合伙人應對7萬元銀行欠款承擔無限連帶責任。4、甲、乙、丙三人共同設立一合伙企業(yè),并訂立了書面合伙協(xié)議,甲、乙均在該協(xié)議上簽字、蓋章,而丙因有事在外地,未在協(xié)議上簽字、蓋章。甲、乙積極籌備前期事宜,尋找場地、購買設備,并將該企業(yè)命名為“利德食品有限公司”。[思考]：（1）該合伙企業(yè)協(xié)議書是否有效?（2）該合伙企業(yè)名稱是否合法?回答：（1）無效。合伙協(xié)議必須采用書面形式，并且所有合伙人要在合伙寫以上簽字、蓋章。（2）不合法。合伙企業(yè)名稱中不得含有“有限、有限責任、公司”字樣。5、A先生與B有限責任公司協(xié)商后,決定設立一家合伙企業(yè)。合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定:B公司向合伙企業(yè)投資30萬元,A負責經(jīng)營管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的收益,虧損時,責任及其它一切風險均由A負擔。隨后,雙方共同向登記機關申請合伙登記,登記機關工作人員C在收取了A的賄賂后,作出登記決定,并頒發(fā)了合伙企業(yè)“營業(yè)執(zhí)照”。后A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責任公司的名義對外進行經(jīng)營活動。問題：（1）合伙企業(yè)設立必須具備的條件是什么?（2）本案中有哪些違法行為?應怎樣處理?回答：（1）合伙企業(yè)設立必須具備的必要條件是什么?答：普通合伙企業(yè)的設立條件：1）有兩個以上合伙人。合伙人不得為國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體。2）有書面合伙協(xié)議，合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資。4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所，合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣。5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（2）本案中有哪些違法行為?應怎樣處理?答：1）A只經(jīng)營不投資。2）不論合伙企業(yè)經(jīng)營狀況如何，B都要獲得收益，一切風險都由A承擔。3）A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責任公司的名義對外進行經(jīng)營活動。第3章公司法1、某高校、某國企與某私企簽訂合同決定共同投資設立一家有限責任公司。其中，高校以高新技術成果出資，作價15萬，國企以廠房出資，作價20萬，私企以現(xiàn)金20萬元出資。后私企因資金緊張實際出資14萬元。請問：（1）該有限責任公司能否成立，為什么？（2）以非貨幣形式出資，應辦理什么手續(xù)？（3）私企承諾出資20萬，實際出資14萬，應承擔什么責任？（4）設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)，應提交哪些文件或資料？回答：（1）該有限責任公司能否有效成立，為什么？答：能。符合有限責任公司成立的基本要件。（2）以非貨幣形式出資，應辦理什么手續(xù)？答：評估作價，所有權轉移至公司。（3）私企承諾出資20萬，實際出資14萬，應承擔什么責任？答：補齊出資，向其他按約出資的股東承擔違約責任。（4）設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)，應提交哪些文件或資料？答：應向公司主要辦事機構所在地的工商行政管理部門辦理注冊登記手續(xù)。應提交的資料包括：1)銀行出具的入資憑證作為貨幣出資的證明，以會計師事務所或評估事務所出具的評估報告作為非貨幣出資的證明；2）《企業(yè)設立登記申請書》（內(nèi)含《企業(yè)設立登記申請表》、《投資者名錄》、《法定代表人登記表》、《董事會成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明》、《企業(yè)住所證明》等表格）；3）公司章程（提交打印件一份，請全體股東親筆簽字；有法人股東的，要加蓋該法人單位公章）；4）以貨幣方式出資的，提交《企業(yè)交存入資資金憑證》第二聯(lián)；以非貨幣方式出資的，不能采取分期繳付方式，應提交全部非貨幣出資的評估報告（涉及國有資產(chǎn)評估的，應提交國有資產(chǎn)管理部門的確認文件）；5）《名稱(變更)預先核準申請書》及《企業(yè)名稱預先核準通知書》及其他名稱預先登記材料；6）股東資格證明；7）《指定（委托）書》；8）《企業(yè)秘書(聯(lián)系人)登記表》；9）經(jīng)營范圍涉及前置許可項目的，應提交有關審批部門的批準文件；涉及后置許可項目的，應提交《承諾書》。10）其他，如打印的股東名錄和董事、經(jīng)理、監(jiān)事成員名錄各一份。例：下列說法正確的是？A、有限責任公司的股東以其個人資產(chǎn)為限對公司承擔責任，公司以其注冊資本對公司的債務承擔責任B、有限責任公司的股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其注冊資本對公司的債務承擔責任C、有限責任公司的股東以其個人資產(chǎn)為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任D、有限責任公司的股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責任公司。公司成立后甲要求轉讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅決反對，但出價又不如庚高。后甲將出資轉讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認為這是甲故意跟自己過不去，并認為此轉讓無效。對該公司股東甲的出資轉讓行為，以下說法錯誤的是（B）。A、甲不能轉讓出資，因為沒有征得全體股東的同意B、甲可以轉讓出資，因為已有過半數(shù)的股東表示同意C、甲不可以轉讓出資，因為占公司股本半數(shù)以上的股東乙表示不同意D、甲的轉讓行為無效，因為乙雖不同意轉讓出資，但同意購買甲的出資，而且乙對該出資有優(yōu)先購買權。因此，甲應當將該出資轉讓給乙例：甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更章程的行為，下列判斷中正確的是？A、因其是董事會作出的決議，故不能發(fā)生變更的效力B、董事會可以對此作出決議，但其未向工商登記機關辦理變更登記而不發(fā)生變更效力C、應由股東會作出決議，自決議生效時發(fā)生變更效力D、應由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力例：甲、乙兩公司與劉某、謝某欲共同設立注冊資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬定公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？A、甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬元出資B、乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權評估作價60萬元出資C、劉某以保險金額為20萬元的保險單出資D、謝某以其設定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資例：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任公司，以商品批發(fā)為主，其中甲、乙打算以貨幣出資，分別為20萬元和60萬元，丙以實物出資，經(jīng)評估機構評估為20萬元，丁擬以勞務出資,戊擬以自己的姓名使用權出資。在本案中，丁、戊的出資是否合法有效？A、可以B、不可以C、經(jīng)其他股東同意后可以D、經(jīng)公司登記機關認可后可以例：甲、乙、丙共同設立一有限責任公司，從事速凍湯圓的生產(chǎn)。甲以現(xiàn)金12000元，乙以自己擁有的一臺機器設備出資，經(jīng)評估作價10000元，丙打算用自己擁有的專利技術出資，那么，丙的出資最少為多少？A、8000元B、18000元C、3萬元D、50萬元例：甲、乙同為一有限責任公司的股東，甲欲把自己對該公司的全部出資轉讓給乙，應如何操作？A、直接轉讓即可B、須經(jīng)全體股東同意C、須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意D、須經(jīng)全體股東2/3以上多數(shù)同意例：甲、乙、丙、丁、戊共同組建一有限責任公司。公司成立后甲要求轉讓出資給庚，丙表示同意，丁、戊自接到書面通知之日起滿30日未答復。乙以前曾與庚共事有過恩怨，故堅決反對，但出價又不如庚高。后甲將出資轉讓給庚，并辦理了變更登記手續(xù)。乙不服，認為這是甲故意跟自己過不去，并認為此轉讓無效。對該公司股東甲的出資轉讓行為，以下說法錯誤的是？A、甲不能轉讓出資，因為沒有征得全體股東的同意B、甲可以轉讓出資，因為已有過半數(shù)的股東表示同意C、甲不可以轉讓出資，因為占公司股本半數(shù)以上的股東乙表示不同意D、甲的轉讓行為無效，因為乙雖不同意轉讓出資，但同意購買甲的出資，而且乙對該出資有優(yōu)先購買權。因此，甲應當將該出資轉讓給乙例：董事甲在一次董事會上，對一項議案表示異議，但在表決時又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴重損失，那么甲（C）A、不應對公司因此遭受的損失負責，因為曾對該議案表示過異議B、不應對公司損失負責，損失應由公司承擔C、應對公司損失負責，因為表決時投贊成票D、如果在表決時表示異議已記載于會議記錄中，則可免責例：甲上市公司在成立6個月時召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪些符合法律的規(guī)定？A、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉讓B、公司發(fā)起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉讓C、公司決定收回本公司已發(fā)行股份的4%用于未來1年內(nèi)獎勵本公司職工D、決定與乙公司聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質押擔保例：下列關于公司高級管理人員的表述錯誤的是？A、甲有限公司董事每屆任期4年B、乙有限公司董事每屆任期2年，不許連任C、丙有限公司的監(jiān)事全部由股東代表組成D、丁有限公司的監(jiān)事兼任公司董事例：關于股份有限公司董事和監(jiān)事的每屆任期，以下說法正確的是？A、都為3年B、都為3年以下C、董事為不超過3年，監(jiān)事為3年D、董事為3年，監(jiān)事為不超過3年例：甲是H公司的經(jīng)理，近日因其家中發(fā)生火災導致大量財產(chǎn)被毀，為緩解其面臨的經(jīng)濟困難，甲準備將其原有的一輛轎車賣掉，由于找不到合適的買主，甲決定把該車賣給自己所在的公司。依《公司法》規(guī)定，甲銷售汽車給H公司的行為該如何處理？A、只要是公平交易完全可以進行B、須經(jīng)董事會同意方可以進行C、甲作為公司經(jīng)理完全有權決定是否進行D、須經(jīng)股東會同意或公司章程允許方可進行例：王某是某股份有限公司董事。2002年6月，因公司需要購進一臺汽車開展業(yè)務，于是私下將自己的汽車賣給公司。同年10月，他又以本公司資產(chǎn)100萬元為公司股東高某的購房貸款提供擔保。03年2月事情暴露，下列說法正確的是？A、王某將自己的汽車賣給公司的做法是違法的B、如果事前經(jīng)過股東會的同意，則王某賣車的行為就是合法的C、王某為高某提供擔保而取得的收入應當上繳公司例：劉某系甲有限責任公司的董事兼總經(jīng)理，該公司主要經(jīng)營計算機銷售業(yè)務。任職期間，劉某代理乙公司從國外進口一批計算機并將其銷售給丙公司，甲公司得知后提出異議。本案應該如何認定和處理？A、劉某的行為與甲公司無關，甲公司無權提出異議B、劉某違反競業(yè)禁止義務，其代理乙公司與丙公司簽訂的銷售合同無效，所進口的計算機應由甲公司優(yōu)先購買C、劉某違反競業(yè)禁止義務，但這并不影響銷售合同的效力，由這筆買賣所得的收益應當歸甲公司所有D、劉某違反競業(yè)禁止義務，但這并不影響銷售合同的效力，也不影響他因這一買賣所得的收益，僅存在被罷免的可能性例：某有限公司股東會決定解散該公司，根據(jù)我國有關法律規(guī)定，清算組的成員是？a、股東b、由人民法院指定有關人員c、由有關主管機關指定有關人員d、由董事會確定具體組成方案例：渝城有限責任公司因章程規(guī)定營業(yè)期限屆滿而解散，成立了清算組。清算組在清算期間實施的下列行為哪些是錯誤的？A、為抵償甲公司債務而承攬了甲公司的一項工程B、以清算組為原告起訴一債務人C、留足償債資金后將公司財產(chǎn)按比例分配給各股東D、從公司財產(chǎn)中優(yōu)先支付清算費用第5章合同法1、孫某為他人合伙經(jīng)營服裝生意，于3月12日向許某借款1.5萬元，約定借期6個月，月息為銀行利息的2.5倍，至9某日，許某又向孫某催債，恰有姜某找孫某還款，孫某連忙將話岔開，進行掩飾。許某經(jīng)了解，原來孫某數(shù)年前曾借給姜某1萬元作經(jīng)營資金，現(xiàn)在本息已達2萬元。姜某準備歸還孫某該借款本息，但孫某認為收回這2萬元也得還債，讓姜某暫不要歸還。一年后，孫某仍無歸還許某借款的意思，許某向法院起訴，請求法院判令姜某向其支付2萬元以清償孫某所欠的債務。問題：許某的起訴對不對?為什么?答：對。行使代位權。2、甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司訂立貨物運輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司。8月8月20日8月26日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8要求：根據(jù)以上事實及《合同法》的規(guī)定，回答下列問題：（1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。（2）甲公司8月20（3）乙公司9月5回答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。答：已經(jīng)成立。書面合同在沒有簽字蓋章之前，一方當事人用行為履約而另一方接受的，合同成立。（2）甲公司8月答：甲公司8月（3）乙公司9月答：乙公司9月3、甲建筑公司向乙、丙、丁、戊水泥廠各發(fā)函，稱，“急需X號水泥1000噸，每噸價格300元，貨到付款?！币宜鄰S收到函件后立即回函“函收到，即日發(fā)出”；丙水泥廠收到函件后，未直接回函，但當即組織車隊運輸該型號水泥1000噸，給甲送過去；丁收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，款到即發(fā)”；戊收到函件后，立即回函“同意發(fā)貨，價格為300.01元\噸?！闭埛治錾鲜錾鲜鲆?、丙、丁、戊的行為是否構成承諾？回答：甲的函件內(nèi)容具體明確為要約，該要約到達生效；乙是以通知的方式表示完全同意，為承諾；丙是以實際行動的方式表示承諾；丁更改了要約的實質內(nèi)容，是一份新的要約；戊的回函總體上與甲的要約內(nèi)容一致，并無實質性改變，原則上也是一份合格的承諾；如果甲收到戊的信函后，及時表示反對，戊的行為就不是承諾，而是一份新的要約了。4、張某于1997年向李某借款2萬元，現(xiàn)已到期，但張某無力還款。李某經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)張某曾幫王某做過木工活，還有3萬元工錢沒有拿回來，且已到期近半年。問：李某有權采取何種措施維護自己的權利？答案提示：李某可以自己的名義向法院起訴，要求王某向自己償還2萬元?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外?！?、張某為乙廠的業(yè)務員，受乙廠的委托持空白合同書前往某市采購原材料。該市的丙廠作為供貨方，私下答應給張某高額回扣，請求張某以同等價格購買其廠內(nèi)成色較差的原材料。張某在丙廠的誘惑下，根據(jù)丙廠的意思簽訂了買賣合同。問：該買賣合同的效力如何？答案提示：該買賣合同無效。因為該合同屬于惡意串通，損害第三人利益的合同。6、甲廠于2000年10月向某市乙廠發(fā)出一份已蓋章的訂貨合同，欲訂購某貨物若干噸，價格若干元，于11月上旬交貨。乙廠接到合同后，于承諾期限后送達回函，并在合同上蓋了章，但在合同上加上一條：?°如有爭議，在賣方所在地仲裁解決。?±甲廠收到回函后，對乙廠改動意見不同意，故沒有即時回話。不久，乙廠送來貨，甲廠也已同意接收。其后，雙方就貨物質量問題發(fā)生爭議，乙廠要求在自己所在地仲裁解決，而甲廠則要訴至合同履行地人民法院。對本案正確的表述是：A．乙廠的承諾有效B．乙廠提出的是新要約C．合同已在履行，合同有效D．有關合同糾紛只能自行協(xié)商解決理由：乙廠承諾遲到，無效，為新要約；乙廠回函中對要約的內(nèi)容作了實質性變更，為新要約。但乙廠送貨后甲廠同意接受，用實際行動承諾，合同成立、有效。7、崔某（被告）為一個體戶，長期在外經(jīng)商。5月初被告回家探親并拜訪母校時，發(fā)現(xiàn)母校?a?a某縣辦小學校（原告）房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動提出愿捐款100萬元為原告蓋一棟小樓，條件是原告同時也必須為此投入一筆配套資金。原告當即表示同意。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時間和開工時間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請原告做好開工準備，包括準備必要的配套資金。同年7月初，原告開始將其原有的5間平房校舍拆除，并于7月底找到一家信用社貸款50萬元，貸款期限為2年。同年9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時無力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬元。雙方不能達成協(xié)議，原告遂向人民法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同，他沒有義務必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的，他不應承擔任何責任。請問：（1）雙方是否成立贈與合同關系？（2）被告是否可以撤銷贈與？如果撤銷贈與是否應當承擔責任?回答：（1）雙萬是否成立贈與合同關系？為什么？答：不成立。因為贈與合同是實踐性合同，于交付贈與物時成立。（2）被告是否可以撤銷贈與？如果撤銷贈與是否應當承擔責任?答：被告可以撤銷贈與。但被告要承擔締約過失責任。因為由于被告的不誠信，造成了原告信賴利益的損失。8、某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表2000只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：（1）紀念表為金表；（2）紀念表鑲有進口鉆石。后經(jīng)證實，該紀念表為鍍金表；進口鉆石為人造鉆石，每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此，購買者與該手表廠發(fā)生糾紛。問：該糾紛應如何處理？答案提示：按可撤銷合同處理，理由為欺詐。9、某市食品公司因建造一棟大樓急需水泥，其基建處遂向本省的青峰水泥廠、新華水泥廠及原告建設水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：?°我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。?±三家水泥廠在收到函電后，都先后向食品公司回復了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了水泥價格，而建設水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給食品公司送去了50噸。在該批水泥送達之前，食品公司得知新華水泥廠所產(chǎn)的水泥質量較好，且價格合理，于是向新華水泥廠發(fā)去函電：?°我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費由我公司負擔。?±在發(fā)出函電后的第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨；下午，建設水泥廠將50噸水泥送到。食品公司告知建設水泥廠他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接收建設水泥廠送來的水泥。建設水泥廠認為食品公司拒收貨物構成違約，雙方協(xié)商不成，建設水泥廠遂向法院起訴。［問題］(1)合同訂立的程序包括哪幾個階段？(2)食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？(3)建設水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無義務接受建設水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設水泥廠的損失應由誰承擔？回答：（1）合同訂立的程序包括哪幾個階段？答：合同的訂立分為兩個階段?a?a要約和承諾。（2）食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？答：食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于要約邀請。三家水泥廠回函的行為是要約。食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是承諾。食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同以成立。因為食品公司已對新華水泥廠的要約進行承諾，而且承諾通知已到達新華水泥廠。（3）建設水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無義務接受建設水泥廠發(fā)來的貨物？本案中建設水泥廠的損失應由誰承擔？答：不成立。食品公司無義務接受建設水泥廠發(fā)來的貨物。建設水泥廠的損失應由建設水泥廠自己承擔。10、某化肥廠訴某農(nóng)資公司履行合同糾紛案1994年1月2日,某化肥廠業(yè)務員郭某出差時在火車上碰巧遇某農(nóng)資公司經(jīng)理匡某及秘書李某,雙方在火車上談論生意。郭某介紹了廠里的主要產(chǎn)品及其價格,匡某對該化肥廠的鉀肥感興趣,表示可以考慮買入一批,準備春耕季節(jié)的市場需求。下火車后,郭某決定與匡某等同住一家賓館。雙方都看過對方的有關證件后,郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本,填寫了有關事項,簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再益章,然后傳真給郭某,當做最后文件?？锬惩?。合同約定,化肥廠出售10噸優(yōu)質鉀肥給農(nóng)資公司,每噸2000元，共2萬元,化肥廠在3月15日之前送貨上門,貨到付款。李某與匡某回到公司后,因為忙于年終收尾工作,把與郭某的合同一事忘記了。不久就放假過年。郭某回到廠里卻通知銷售部，準備在3月農(nóng)資公司的經(jīng)營人員通知經(jīng)理匡某，匡某才想起與郭某的合同。但是他為了維護公司的利益，隨即說明簽的只是合同草稿，沒有蓋章，合同還沒有成立。后來又說該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務員，簽字無效?；蕪S把化肥卸下堆在農(nóng)資公司門口，用油布遮好，聲明對方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下。化肥廠到法院起訴，要求認定雙方合同關系成立，判決對方履行合同。[問題]：(l)李某的簽名是否有效?(2)雙方簽訂的合同是否有效?[審理]與[分析][審理]：法庭判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應該履行合同，接收貨物，支付款項。[分析]：《合同法》第33條“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！北景冈趯徖頃r，農(nóng)資公司的經(jīng)理矢口否認他讓秘書李某簽字，否定自己當時在場，聲稱自己不知道這回事?；蕪S卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開具有關證明?？锬吵姓J自己在那里住過，但還是否認知道這件事。法庭認為匡萊理由不足，認定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。法庭認為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應該認定從郭某和李某簽字時成立。法律并沒有規(guī)定合同要有合同專用章才有效。農(nóng)資公司的規(guī)定只有對內(nèi)的效力，不能抗辯對方當事人。法庭最后判決該合同是有效的合同，農(nóng)資公司應該履行合同，接收貨物，支付款項。11、李某系安徽某縣農(nóng)民，1995年春節(jié)后與幾個同村人一起到浙江打工。因為不懂技術，又沒有打工經(jīng)驗，長時間找不到工作。4月6月21日李某不慎從腳手架上摔下來。經(jīng)過多家醫(yī)院搶救，保住了腿腳，卻留下右腿殘疾，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費和住院費40400出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農(nóng)活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務。李家覺得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了，認為公司沒有聘用李某，李某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負責。李家多次索賠都沒有成功。在1996年2月，李某在家屬和某律師事務所的免費幫助下到法院起訴。問題：建安建筑公司讓李某寫的書面保證是否有法律效力?答案提示：法庭認為李某與建安建筑公司的勞動合同關系成立，李某的書面保證無效。建安建筑公司應支付李某醫(yī)療費、傷殘補助費、營養(yǎng)費、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費、誤工費等全部費用。12、某縣磁性材料廠訴某區(qū)應用技術研究所技術轉讓合同糾紛案1990年合同規(guī)定，由轉讓方應用技術研究所提供其自己發(fā)明的具有先進技術水平的YY-4J、25WJSFT單向電容運轉導步調(diào)速電動機(附減速器)的全套技術及其設計圖紙和必要的零件樣品；受讓方磁性材料廠支付轉讓費50萬元，分兩次支付；第一筆入門費交完后轉讓方應及時交付圖紙、零件并向受讓方進行技術交底；轉讓方承擔該技術實施過程中的技術服務工作；受讓方負責籌備資金并組織生產(chǎn)；產(chǎn)品通過鑒定合格投產(chǎn)后，轉讓方分享利潤得30％，分成期從產(chǎn)品正式投產(chǎn)之日起算三年為止；如因轉讓方的技術錯誤造成產(chǎn)品失敗，轉讓方將全部費用退回受讓方。合同簽訂后，6月5日，受讓方支付了第一筆入門費25受讓方磁性材料廠馬上停止了投產(chǎn)的準備工作，經(jīng)過改造的設備因為沒有相應的技術和設備與之配套也擱置沒用了。于是向應用技術研究所要求退還已經(jīng)交付的第一筆轉讓費，并且賠償改造設備所花的40萬元。應用技術研究所只退回25萬元，不同意賠償設備改造費。應用技術研究所認為自己并沒有要受讓方改造設備，是磁性材料廠作出的改造設備的決定，自己不應該對此負責。受讓方在咨詢了律師的意見后到法院起訴，要求賠償。[案情焦點]技術轉讓方是否應對受讓方的損失負責?[審理結果]應用技術研究所敗訴，賠償磁性材料廠40萬元的經(jīng)濟損失。簽訂合同只是開始，合同不一定能保證是有效的并得到完全履行。在實際生活中，從合同的簽訂到生效、履行有時相隔一段時間，有時兩人簽訂的合同根本就沒有效力。如果在簽訂合同的過程中或者簽訂之后履行之前因為一方的過錯原因導致合同無效或者不能履行，很可能會損害另一方的利益。這時造成原因的一方是否應該負責呢?負什么責任呢?為了解決這個問題，《合同法》規(guī)定了締約過失責任。這是新的《合同法》的重要突破，它把對合同的約束、監(jiān)督延伸到了合同成立、生效之前的責任。締約過失責任是指在締約過程中一方假借訂立合同，實施損害對方的行為或者其他違背誠實信用原則的行為，給對方造成損害時應負的責任。我國合同法規(guī)定的締約過失責任是指狹義的締約過失責任。結合本案，就會發(fā)現(xiàn)應用技術研究所有締約過失責任。首先，它對轉讓的技術并沒有所有權，有違反法律的多項規(guī)定。法律規(guī)定，轉讓、買賣、租賃等經(jīng)濟活動中，轉讓方、出賣方、出租方必須有依法取得的所有權或處置權，要保證不會有他人對受讓人、買方、租賃方追究侵權等法律責任。本案的轉讓方也違背誠實信用的義務沒有把技術的真實情況告知受讓方，沒有把與理工大學的機械研究所的訴訟的情況告知受讓方。其次，磁性材料廠因為要履行訂立的合同造成損失。這種損失直接的原因是與應用技術研究所簽訂了合同，材料廠想履行合同而改造設備；經(jīng)過改造的設備之所以沒有用，是因為轉讓方提供的技術有法律爭議，侵犯了他人的權利。損失與合同有直接的關系。應用技術研究所顯然有過錯，是屬于締約過錯的第二種，即故意隱瞞真實情況或提供虛假情況給他人造成損失。如果能證明轉讓方明知是侵權還轉讓給磁性材料廠，就還觸犯了第一種情形，即借訂立合同非法牟利。所以該研究所應該對損失負責。13、陳某是天津三石公司供銷科長，任職期間辦理了三石公司與上海三木公司之間的供銷、加工等多方面的業(yè)務。1997年3月，陳某辭職后開辦了六順公司，六順公司的辦公房內(nèi)存有一批三石公司的設備。1997年4月三木公司4月4日收到該合同文本簽字蓋章后，于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于4三木公司4月三石公司卻說自己也是受害者，陳某已經(jīng)離開三石公司，三石公司并沒有委托陳某與三木公司簽訂合同。因此拒絕承擔責任。雙方爭執(zhí)不下。三木公司將三石公司告上法庭，要退回款項，賠償損失，支付職工的醫(yī)療費用。分析：表見代理本來屬于無權代理，即沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后仍然以被代理人的名義進行。第四十九條“行為人沒有代理、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”。但是表見代理與狹義的無權代理不同的是，相對人有充分的理由認為代理是有權代理，從而與之訂立合同。出于對善意的相對人的合法權益保護，法律特別規(guī)定表見代理有效，它不需要經(jīng)過追認就產(chǎn)生效力，被代理人不得拒絕履行代理行為對自己產(chǎn)生的法律后果。由此可見，表見代理與一般的無權代理有絕然不同的法律后果。這實際上加重了被代理人的責任，讓他更加謹慎的行使自己的授權。表見代理的基本要件是：一、相對人必須是善意的，并且是沒有過失。善意是《合同法》誠實信用原則的體現(xiàn)，沒有過失是相對人對自己行為應盡到慎重小心的義務。二、相對人自己認為代理人是有權代理應有充分的理由。如果是因為自己的原因而誤以為對方有權代理造成損失，被代理人不承擔責任。三、相對人已經(jīng)與相對人訂立了合同。沒有訂立合同根本就談不上要人負責的問題。認清本案中陳某代理三石公司是表見代理是本案的關鍵。陳某以前是三石公司的供銷科長，經(jīng)常與三木公司從事業(yè)務往來，這是三木公司信賴陳某的主要原因。而后來陳某辭職，三木公司并不知道，有理由認為陳某依然是三石公司的職員，從而與之訂立合同。這符合表見代理的規(guī)定，該合同對三石公司發(fā)生效力。三石公司認為自己沒有授權給陳某，三石公司也沒有收到三木公司的錢等理由，都不能對抗三木公司的請求，三石公司應先承擔責任。至于三石公司與陳某的關系應另案處理。14、華盛信托投資公司訴遠洋船務公司借款與抵押合同糾紛案1992年，遠洋船務公司(以下簡稱遠洋公司)因為資金周轉不過來，向華盛信托投資公司(以下簡稱投資公司)申請貸款500萬元人民幣。因為主管部門規(guī)定該投資公司只能向其投資企業(yè)放貸，而且遠洋公司與投資公司不屬于同一行政區(qū)域，因此該投資公司不能直接繪遠洋公司貸款。投資公司找到另外一家與遠洋公司同一行政區(qū)域的投資銀行(以下簡稱投資銀行),與遠洋公司三家一起商量,由投資公司向投資銀行簽訂一份拆借資金50O萬元的合同,但是資金不進入投資銀行的賬號，而是直接進人遠洋公司的賬號;然后由投資公司與遠洋公司在1992年9月10日簽訂一份借款合同。合同約定：投資公司借給遠洋公司500萬元人民幣,月息是0．9遠洋公司的上級公司得知遠洋公司簽訂合同借了500萬元,就決定挪用這筆款。遠洋公司在上級公司的指使下通知投資公司把款匯到上級公司在B市的工商銀行的賬號上，遠洋公司的上級公司把這筆款完全挪用到別的下屬企業(yè),遠洋公司根本就沒有用這筆款。一年后，遠洋公司無力還款。經(jīng)過多次交涉,沒有取得任何效果。遠洋公司認為自己沒有用錢，錢是到了上級公司的賬號上,應該向上級公司要求還錢。1993年1月,投資公司向遠洋公司所在地的海事法院提起訴訟,要求遠洋公司償還所欠的500萬元及其利息,并要求依法拍賣“大舜”號輪船,從拍賣所得款項中優(yōu)先受償。[案情焦點](l)遠洋公司與投資公司的借款合同是否有效?(2)該借款合同的附屬合同船舶抵押合同是否有效?[審理結果]法院判決認定這兩個合同都是成立的，但都屬無效合同。[法理分析]法院在判決時也認定這兩個合同都是成立了，但都是無效的，并且所持的理由卻不同。法院認為借款合同無效是因為該合同的內(nèi)容違反了法律的強制性的規(guī)定，不符合合同生效的基本要件。認為抵押合同無效的理由是因為該合同在程序上違法，不符合法律對于輪船的抵押所作的程序上的規(guī)定，導致合同雖然成立，但未生效。對于借款合同，法律沒有特別規(guī)定它的生效方式，因此應該依照第44條的第一款進行，即認為生效是從合同成立時開始。但是它仍然要符合合同生效的四個基本要件。本案的借款合同違反了要件之一，即合同內(nèi)容違反法律、法規(guī)的規(guī)定。法院認為投資公司作為金融機構，向不是其投資企業(yè)的遠洋公司發(fā)放貸款，超越了經(jīng)營范圍，違反了《金融信托投資機構管理暫行規(guī)定》的第18條的規(guī)定。而且借貸未經(jīng)主管部門批準，并且以拆借的名義貸款，是規(guī)避法律的行為。因此該借款合同是無效合同，遠洋公司的上級公司應當返還所得的500萬元給投資公司。15、1997年12月，某服裝廠與某開發(fā)公司協(xié)商購買西服，并于同月16日向開發(fā)公司支付預付款20萬元。12月20日雙方簽訂購銷合同一份，規(guī)定：開發(fā)公司供給服裝廠西服1.5萬件，總價款128.7萬元，貨到黑河后驗證、驗數(shù)，付總貨款的40%，其余貨款分別于1998年1月、2但由于服裝廠只籌集到20萬元貨款，不能按約定交付總貨款的40%，故貨物始終未卸車驗數(shù)。開發(fā)公司等候數(shù)日后，于1998年1月7日帶運貨車隊離開黑河。服裝廠人員追至孫吳縣繼續(xù)與之協(xié)商，但由于服裝廠仍不能按約定付足40%貨款(開發(fā)公司遂將貨拉回合肥市。服裝廠為此訴至法院，請求開發(fā)公司返還20萬元預付款，并償付違約金64350。開發(fā)公司辯稱，本公司按規(guī)定時間將貨運至黑河，但服裝廠在放寬時間后仍不能給付合同規(guī)定的40%的貨款，本公司才將貨物拉回，違約的是服裝廠。問：哪一方違約?為什么?答案提示：服裝廠違約。開發(fā)公司行使后履行抗辯權。16、甲商場與乙公司簽訂了500臺電視機的買賣合同，由乙先供貨，甲后付款，后乙發(fā)現(xiàn)甲經(jīng)營不善、產(chǎn)品積壓價值達到1000萬，對許多供貨商已不能付款，乙以此作為證據(jù)，拒絕先將500臺電視機交付給甲，乙的行為是否構成違約？答案：不僅不違約，反而是合法行為，行使先履行抗辯權，目的在于防止風險和損失擴大。17、甲藥店與乙藥廠訂立合同，甲購買乙的藥品，由甲先付款，乙后供貨。后甲發(fā)現(xiàn)丙起訴乙賣偽劣藥品，法院雖未作出判決但給庭審質證已證實該事實。提示：甲和丙買的雖然不是一種藥，但甲以乙賣偽劣藥品、信譽掃地為由可以行使先履行抗辯權，拒絕先付款，而不認定為違約。18、某貿(mào)易公司訴某紡織公司合同違約案某紡織公司(以下簡稱甲公司)與乙服裝廠在1994年10月簽訂了一份合同，合同約定在當年12月31日前，甲公司向乙服裝廠交付加厚毛滌綸布5萬米，價格為16萬元，總價款為80萬元，交付方式為服裝廠自行到甲公司的倉庫提貨，交貨之后10簽訂合同后不久，服裝廠就更換了領導人。新任廠長認為加厚毛滌綸布的服裝市場銷路不好，遂向甲公司提出要減少合同訂購的毛滌綸布的數(shù)量，但是該提議未得到對方公司同意。恰好服裝廠得知某貿(mào)易公司也有相關的業(yè)務，遂與貿(mào)易公司商量，想把乙服裝廠與甲公司的訂貨合同中的貨物轉讓給貿(mào)易公司，乙服裝廠不從中賺取任何利潤。貿(mào)易公司同意了，雙方簽訂了一份書面的協(xié)議。服裝廠于是發(fā)函給甲公司，說明該批貨物已轉讓給予鄰縣的某貿(mào)易公司，由貿(mào)易公司到甲公司直接提貨。甲公司收到該函后，一直未予答復。貿(mào)易公司于同年12月31日在協(xié)商不成后，貿(mào)易公司向法院提起訴訟，要求甲公司承擔違約責任，退回貨物，返還貨款，賠償損失。甲公司在答辯中提出原告主體不合格，認為與甲公司簽訂合同的是乙服裝廠，自己與貿(mào)易公司沒有任何的權利義務，貿(mào)易公司無權狀告自己。甲公司要求法庭不予受理原告的起訴。問題：甲公司與貿(mào)易公司是否有權利義務關系?答案提示：法院受理案件，并且判決甲公司承擔違約責任。因為服裝廠已將該合同中的債權債務概括裝讓給了貿(mào)易公司。第7章知識產(chǎn)權法1、著名歌唱家劉甲于1971年被迫害致死，臨終前將其回憶錄手稿送給好友王甲。該手稿扉頁上寫有“吾將不久于人世，僅以此絕筆贈吾摯友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。王甲依遺囑密藏之。1995年王甲病故，其繼承人王乙獲得該手稿。1998年，王乙將該手稿借給學者孫某，供其研究劉甲生平時參考。王乙在出借時聲明?°根據(jù)作者遺愿，手稿不得公諸于世?±，孫某應允。1999年，孫某在征得劉甲的繼承人劉乙的同意后，將手稿以內(nèi)部資料的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問題：（1）劉甲在手稿扉頁上題字屬于什么性質的行為，為什么？（2）王甲對手稿是否享有著作權？為什么？（3）王乙對該手稿是否享有著作權，為什么？（4）誰對手稿享有著作權，為什么？其中哪些著作權的保護期不受限制？（5）劉乙對手稿享有哪些權利，為什么？（6）孫某刊印手稿并在一定范圍內(nèi)散發(fā)是否侵權，侵犯了誰的什么權利，為什么？回答：（1）遺囑，并不喪失著作權（2）物權，并不享有著作權（3）不享有（4）劉甲及劉乙，除發(fā)表權以外的人身權（5）著作權中的財產(chǎn)權（6）劉甲的發(fā)表權2、Ａ省的甲公司于2002年１月通過簽訂使用許可合同，獲得某外國企業(yè)在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統(tǒng)Ｍ軟件的使用權，批量組裝?°金太陽?±電腦。2003年７月，甲公司與Ａ省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年９月，乙公司向Ｂ省的丙大學以每臺3000元的價格賣出700臺“金太陽”電腦，合同約定丙大學當日支付15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定：如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初，丁公司收到乙公司發(fā)運的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦進行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕乙公司提出的付款要求。2004年３月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標清除，更換為戊公司的注冊商標“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某２臺，李某將其中１臺贈送給好友胡某。問題：（1）如果丙大學使用的５０臺電腦出現(xiàn)質量問題，應向誰主張違約責任？（2）丁公司出租電腦的行為是否侵犯Ｍ軟件的出租權？為什么？（3）乙公司如果起訴請求支付２０臺電腦貨款，應以誰為被告？怎樣確定管轄法院？（4）乙公司更換商標的行為應如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？（5）如李某購買的２臺電腦沒有質量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？（6）如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質量問題，能否要求李某承擔瑕疵擔保責任？為什么？分析：（1）應向乙公司主張違約責任。（2）沒有侵犯Ｍ軟件的出租權，因為該軟件不是租賃合同的主要標的。（3）應以丙大學為被告。由乙公司所在地的基層人民法院管轄。（4）乙公司的行為構成商標侵權行為。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。（5）有權雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質量問題為構成要件。（6）不能。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。3、劉京勝為世界名著《唐吉訶德》的翻譯者，其于1995年翻譯該書并出版。后劉使用sohu網(wǎng)站瀏覽時，發(fā)現(xiàn)其翻譯的《唐吉訶德》以電子版本的形式存在于網(wǎng)上，劉遂與sohu網(wǎng)站交涉，認為sohu的行為侵犯了其著作權，sohu的答復為《唐吉訶德》的電子版本并不是其直接在服務器上提供的，僅僅是sohu的搜索引擎搜索的結果，真正提供該書電子版本在線閱讀及下載的為另外三個獨立于sohu的網(wǎng)站，sohu僅提供了該三個網(wǎng)站的鏈接。經(jīng)取證證實確是另外三個網(wǎng)站實際提供《唐吉訶德》的在線閱讀和下載的，但劉認為sohu有義務停止提供網(wǎng)站鏈接，sohu并未采取任何行動，sohu的鏈接行為是否侵犯劉的著作權？4、某甲發(fā)明了一種“可調(diào)式萬能鑰匙”，經(jīng)試驗，證實可以打開絕大多數(shù)機械鎖。某甲遂決定向專利局電話申請“實用新型”專利。請問專利局是否能受理該項申請？5、依據(jù)《商標法》的有關規(guī)定，分析：杭州人喜歡吃小月餅，商家紛紛推出“迷你月餅”，后一家公司為其月餅注冊了?°迷你?±商標，遂不許其他商家以?°迷你?±之名稱其月餅，終釀成糾紛。你認為該商標注冊是否不當？為什么？第8章產(chǎn)品質量法1、1997年春節(jié)除夕晚上，李某點燃剛從單位拿回的卡式爐，誰知“轟”的一聲，卡式爐爆炸了，家中老人被炸傷，李某的右手也被炸裂。原來該型號卡式爐是某市一家電器公司的新產(chǎn)品，出事前幾天送到李某單位（電子產(chǎn)品檢測所）請求測試，李某認為該公司產(chǎn)品質量一直不錯，于是就順手拿回一臺試用，誰想竟發(fā)生了此事。問題：（1）若李某起訴卡式爐制造公司能否勝訴？為什么？（2）哪些情況可以不負產(chǎn)品質量責任？回答：（1）若李某起訴卡式爐制造公司能否勝訴？為什么？答：不能。因為卡式爐制造公司未將該產(chǎn)品投入流通。（2）哪些情況可以不負產(chǎn)品質量責任？答：產(chǎn)品質量責任的免責條件：1）未將產(chǎn)品投入流通的2）產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的3）將產(chǎn)品投入流通時的科學技術水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的2、某廠1993年生產(chǎn)了一種治療腰肌勞損的頻譜治療儀投放市場，消費者甲購買了一部，用后腰肌勞損大大減輕，但卻患上了偏頭疼癥，甲詢問了這種治療儀的其他用戶，很多人都有類似反應。甲向某廠要求索賠。某廠對此十分重視，專門找專家作了鑒定，結論是；目前科學技術無法斷定治療儀與偏頭疼之間的關系。以下哪種觀點正確？說明理由。A、本著公平原則，某廠應予適當賠償B、因出現(xiàn)不良反應的用戶眾多，應將爭議擱置，待科技發(fā)展到能夠作出明確結論時再處理C、該治療儀的功能是治療腰肌勞損，該功能完全具備，至于其他副作用是治療中不可避免的，該廠可不負責任D、由于治療儀投入流通時的科學技術水平不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在，某廠不能承擔賠償責任回答：答：選D。根據(jù)《產(chǎn)品質量法》的規(guī)定，治療儀投入流通時的科學技術水平不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在，所以某廠不能承擔賠償責任。第10章競爭法1、某市啤酒廠的“大地”牌啤酒近年來市場銷量一直穩(wěn)步上升。主要原因是因其質量穩(wěn)定,價格一直保持在每瓶2.2元,獲得了質優(yōu)價廉的信譽。1996年1月,該市一大型集團投資建立了“天天”啤酒廠,生產(chǎn)的“天天”啤酒質量不錯,只是打不開銷路。1996年5月,“天天”采取了靈活的銷售戰(zhàn)略,將其生產(chǎn)的“天天”啤酒出廠價降到每瓶1.8元。一段時間過后,“天天”啤酒以其低廉的價格,尚可的質量，銷量大幅增大,而“大地”牌啤酒則因價高而無人問津。“大地”面對著激烈的市場競爭,大力改進生產(chǎn)技術,加強管理,降低生產(chǎn)成本,最后出廠價保持在每瓶1.8元。而“天天”為了徹底擊垮其競爭對手,于1996年9月再次大幅降價,以低于成本價的每瓶1.3元投放市場,雖然每賣出一瓶啤酒,該廠要賠0.5元,但是為了擊垮“大地”,某大型集團憑借雄厚的實力維持“天天”的生存。1997年2月5日,“大地”啤酒廠終因銷量大減,難以維持而暫時停產(chǎn)?！按蟮亍逼【茝S向人民法院起訴,狀告“天天”問題：（1）“大地”啤酒廠的請求有無法律依據(jù)?為什么?（2）什么是不正當壓價競爭行為?法律規(guī)定有哪些例外情形。（3）經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品對消費者有無影響?回答：（1）“大地”啤酒廠的請求有無法律依據(jù)?為什么?答：有。根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，為了排擠競爭對手，以低于成本的價格銷售商品，屬于不正當競爭行為。（2）什么是不正當壓價競爭行為?法律規(guī)定有哪些例外情形。答：委派及競爭對手，以低于成本價的價格銷售商品。例外情況是：A、折本銷售鮮活產(chǎn)品；B、處理有效期即將到期的商品或其他積壓商品；C、季節(jié)性降價；D、因清償債務、轉產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。（3）經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品對消費者有無影響?答：有影響。從長遠看，經(jīng)營者一旦取得市場主導地位，還會從價格入手，謀求自己的利潤。顯然，提價是一種較好的選擇。第11章《勞動合同法》1、用《勞動合同法》的規(guī)定判斷下列勞動關系建立的時間：（1）小張于2007年1月20日通過某公司在人才市場舉辦的招聘考試，2月1日填寫新入職人員登記表，2月3日起在公司生產(chǎn)車間工作，公司一直未與其簽訂勞動合同。（2）小王于2007年3月5日經(jīng)某公司招聘入職，口頭約定試用期1個月，2007年4月5日小王如期轉正，并于當日與公司簽訂了期限至2008年4月的勞動合同。2、某公司與張某簽訂了2年期限的勞動合同，約定試用期為6個月，試用期工資1600元，轉正后的工資為2000元，并已按約定實際履行