法律知識制度論公司債權(quán)人保護(hù)

你一定要堅強(qiáng)，即使受過傷，流過淚，也能咬牙走下去。因為，人生，就是你一個人的人生。============================================================================--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------命運(yùn)如同手中的掌紋，無論多曲折，終掌握在自己手中==============================================================省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進(jìn)行監(jiān)測、預(yù)報，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報情況予以公告?？h級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)法論公司債權(quán)人保護(hù)制度內(nèi)容提要如何在公司法中規(guī)定債權(quán)人的保護(hù)制度一直是各國公司法十分關(guān)注的問題，因為它不僅僅關(guān)系到公司債權(quán)人的利益問題，而且涉及到整個社會市場交易秩序和巾場信用的問題。公司的有限責(zé)任是公司法律制度的基石。公司債權(quán)人保護(hù)制度應(yīng)當(dāng)始于公司設(shè)立之際，貫穿于公司營運(yùn)之中，終于公司清算結(jié)束之時。只有設(shè)計出一套對公司債權(quán)人權(quán)益保護(hù)行之有效的制度，才能使我國的公司法制臻于完善。關(guān)鍵詞：公司，債權(quán)人，權(quán)益保護(hù)公司無時不與其它社會經(jīng)濟(jì)主體發(fā)生廣泛的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，其中大量的是民事法律中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而公司的債權(quán)人的利益如何得到保護(hù)，如何在公司本身、公司股東與公司債權(quán)人三者之間尋求利益的平衡，特別是如何在公司法中規(guī)定債權(quán)人的保護(hù)制度一直是各國公司法十分關(guān)注的問題，因為它不僅僅是公司債權(quán)人的利益問題，而且涉及到整個社會市場交易秩序和市場信用的問題。公司的有限責(zé)任是公司法律制度的基石，但有限責(zé)任這一法律設(shè)計猶如雙刃劍，運(yùn)用得好，能夠發(fā)揮公司制度的積極作用;運(yùn)用得不好就有可能損害其他法律主體的利益，進(jìn)而有違創(chuàng)設(shè)公司制度的初衷。現(xiàn)代各國公司法的重要作用之一就是為公司債權(quán)人的利益提供保護(hù)。我國《公司法》第一條就對此有明確的規(guī)定。這種保護(hù)始于公司設(shè)立之際，貫穿于公司營運(yùn)之中，終于公司清算結(jié)束之時。換言之，公司債權(quán)人保護(hù)的具體制度體現(xiàn)在三個階段，即公司設(shè)立階段、公司營運(yùn)階段和公司清算結(jié)束階段。本文擬對我國和主要發(fā)達(dá)國家的公司法中的公司債權(quán)人權(quán)益保護(hù)制度進(jìn)行比較，試圖從中找出規(guī)律性的東西，以期對我國公司立法的完善及公司法實踐有一定的啟發(fā)和借鑒作用。一、公司設(shè)立階段的債權(quán)人保護(hù)制度設(shè)立階段的債權(quán)人保護(hù)是公司法保護(hù)債權(quán)人利益的首道屏障，即在公司設(shè)立條件和程序上充分考慮可能出現(xiàn)的危及債權(quán)人利益的各種情形，并設(shè)計出相應(yīng)的保障措施。從具體立法制度看，設(shè)立階段的債權(quán)人保護(hù)主要通過公司注冊資本額、股份認(rèn)繳制度、股東出資方式與比例、發(fā)起人的責(zé)任、公司設(shè)立時的重大事項公開披露等途徑來實現(xiàn)。(一)公司設(shè)立時對公司資本的數(shù)額限制制度注冊資本不僅是公司設(shè)立時必須具備的基本要件之一，是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，而且也是公司債權(quán)人利益的最低財產(chǎn)擔(dān)保。公司的責(zé)任能力和責(zé)任范圍直接取決于公司資本的大小，因此，依法確定公司的最低資本額就成為使公司保持一定的經(jīng)營規(guī)模承擔(dān)一定責(zé)任的基本保證。為了保護(hù)公司債權(quán)人的利益，各國公司法一般都規(guī)定統(tǒng)一的公司最低資本額，對某些特殊行業(yè)公司資本的特殊要求，留給特別法去解決。關(guān)于有限責(zé)任公司注冊資本最低限額，各國公司法都作了統(tǒng)一的規(guī)定，如德國規(guī)定為5萬馬克[1]，法國為5萬法郎[2]，日本為300萬日元[3].我國公司法對于不同行業(yè)的有限責(zé)任公司規(guī)定了不同的最低注冊資本額。具體來說，以生產(chǎn)經(jīng)營或商品批發(fā)為主的公司為人民幣50萬元：以商業(yè)零售為主的公司為人民幣30萬元：科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣10萬元[4].這種分類的立法本意在于它強(qiáng)調(diào)不同經(jīng)營性質(zhì)的公司對最低資本額要求的差別性，體現(xiàn)區(qū)別對待，但其弊端也是明顯的。首先，這種分類本身缺乏嚴(yán)格的科學(xué)性和合理性，其次，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)必須適應(yīng)市場的需求而從事多種經(jīng)營，很難再把生產(chǎn)與銷售、批發(fā)與零售等截然分開。所以筆者認(rèn)為還是采用國際通行的立法方式為好，即規(guī)定統(tǒng)一的有限責(zé)任公司最低資本額。關(guān)于股份有限公司注冊資本最低限額，各國公司法也作了規(guī)定。如德國規(guī)定為10萬馬克[5]，法國為25萬法郎(發(fā)起設(shè)立)和150萬法郎(募集設(shè)立)[6].我國公司法規(guī)定股份有限公司注冊資本最低限額為1000萬元，如有需高于這一所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定[7].可以看出，我國股份有限公司的注冊資本最低限額明顯高于其他國家，而且與有限責(zé)任公司注冊資本最低限額差距懸殊。這一方面反映了我國目前股份制改革的試點(diǎn)是有步驟、有組織地進(jìn)行，重點(diǎn)在規(guī)模較大、效益較好的企業(yè)中進(jìn)行，另一方面也增加了公司的償債能力，有利于債權(quán)人利益的實現(xiàn)。(二)公司設(shè)立時認(rèn)購繳納股份制度為了防止虛假出資，保護(hù)債權(quán)人利益，各國公司法對股東認(rèn)購繳納股份采取了不同的制度，大體上有三種：英美法國家的授權(quán)資本制、大陸法國家的法定資本制和目前德日法等國采用的一種介于前二者之間的新的資本制度-認(rèn)可制。授權(quán)資本制的優(yōu)越性在于它既便于公司的設(shè)立，又賦予公司資本以靈活性，不論公司確定的資本額多大，公司都可迅速成立，其后又可以根據(jù)實際需要隨時增加資本，從而免除了修改公司章程等增加資本時的繁瑣程序。其不足之處在于它可能被欺詐行為所利用，減弱了對債權(quán)人利益的保護(hù)。法定資本制的優(yōu)點(diǎn)在于保護(hù)公司資本的真實、可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐、投機(jī)行為，保障了債權(quán)人利益，但其不足之處在于可能造成公司資本的閑置，限制了公司的設(shè)立，還要遇到公司增加資本時的繁瑣程序。認(rèn)可資本制的優(yōu)點(diǎn)是不會造成公司資本閑置，有利于公司的設(shè)立，其不足之處在于不利于公司資本的充實，進(jìn)而不利于對債權(quán)人利益的保護(hù)，因為如果允許發(fā)起人分期繳納股款，發(fā)起人可能會在分期繳納的期間內(nèi)喪失繳納能力，影響全部資本的形成。我國公司法規(guī)定的是公司注冊資本實繳制度，即股東必須一次足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額(股款)，不能分期繳納。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶;以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東全部繳納出資后，必須經(jīng)注冊會計師事務(wù)所驗資并出具證明[8].同時，我國公司法還規(guī)定：公司發(fā)起人、股東未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會公眾的，責(zé)令改正，并處以虛假出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任[9].筆者認(rèn)為，我國公司法采取此種嚴(yán)格的法定資本制比較符合我國目前的實際情況，有利于防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為，有利于交易的安全和債權(quán)人利益的保護(hù)。(三)具體規(guī)定認(rèn)股和招股的程序和審批手續(xù)制度這一制度是針對股份有限公司而言的。為了保護(hù)公司債權(quán)人和股東的利益，防止股份有限公司發(fā)起人在認(rèn)股和招股時營私舞弊，各國公司法對認(rèn)股和招股的程序和審批手續(xù)都作了具體規(guī)定。法國公司法要求認(rèn)股和繳納股金都必須經(jīng)公證人的證明[10].英國公司法規(guī)定，公司在向社會公眾招募股份時，必須出具招股書，招股書須由每個董事簽字，并向公司注冊登記處申報，招股書必須載明法律規(guī)定的必要事項，以便投資者考慮是否認(rèn)購股份。我國公司法也規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募股，必須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門審批，制訂和公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。招股說明書應(yīng)附有發(fā)起人制訂的公司章程，由認(rèn)股人填寫所認(rèn)股數(shù)、金額、住所并簽名、蓋章。制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書發(fā)行股票的，或未經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)擅自發(fā)行股票的，責(zé)令停止發(fā)行，退還所募資金及利息，處以非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。(四)對股東出資方式和比例的限制制度各國公司法對股東出資方式和比例都作了嚴(yán)格的規(guī)定。關(guān)于股東出資方式，在各國公司法上不盡一致，最通常的形式有現(xiàn)金、實物、無形財產(chǎn)、勞務(wù)等四類。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法第19條規(guī)定嚴(yán)發(fā)行股份的對價可全部地或部分地以現(xiàn)款，以其它財產(chǎn)-有形的或無形的，或以實際為公司完成的勞務(wù)或服務(wù)宋繳付?！暗聡头▏却箨懛ㄏ祰疫€把信譽(yù)作為一種出資方式，但勞務(wù)不能算作實物出資。關(guān)于股東出資比例，各國公司法一般規(guī)定，公司創(chuàng)辦人必須在設(shè)立公司前以一定比例數(shù)額的現(xiàn)款來繳付股份對價，大致都在總股本額的20%-30%之間。如德、法等國的公司法規(guī)定股份有限公司的初始股東，必須在公司正式成立前以現(xiàn)金交納其持有的每股票面額的25%，其余額可分期在五年內(nèi)交納;如果用實物支付股金，則需在公司成立前一次付清全部股金。我國公司法規(guī)定，公司發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等，必須進(jìn)行評估，合理作價，核實財產(chǎn)，并折合為股份。同時公司法還對這種無形資產(chǎn)在公司注冊資本總額中的比例作了一定的限制，規(guī)定發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%。這種限制有利于保護(hù)債權(quán)人的利益，因為一旦公司資不低債，債權(quán)人對以無形資產(chǎn)方式償還債務(wù)的估價十分困難而且復(fù)雜，變現(xiàn)成本高昂。此外，公司法沒有將勞務(wù)列入出資方式中，其目的也在于保護(hù)債權(quán)人利益，因為勞務(wù)出資并不能形成實際出資，不能對債權(quán)人形成實際補(bǔ)償。(五)發(fā)起人責(zé)任制度公司的設(shè)立主要依靠發(fā)起人的活動和努力，發(fā)起人要實施發(fā)起行為，并要承擔(dān)較重的責(zé)任，因此，各國公司法一般都規(guī)定了發(fā)起人所享有的優(yōu)于其他股東的權(quán)利，如取得優(yōu)先股、獲得相應(yīng)報酬、公司解散時優(yōu)先分得財產(chǎn)以及取得其他特別利益等。但我國公司法對此未作規(guī)定。發(fā)起人在享受權(quán)利的同時，也應(yīng)承擔(dān)較重的義務(wù)和責(zé)任，各國公司法對此都有規(guī)定。如日本商法典公司篇第193條規(guī)定發(fā)起人的損害賠償責(zé)任：(1)發(fā)起人延誤其設(shè)立公司的任務(wù)，該發(fā)起人對公司承擔(dān)損害賠償連帶責(zé)任;(2)發(fā)起人有惡意或重大過失時，該發(fā)起人對第三者也承擔(dān)損害賠償連帶責(zé)任。我國公司法規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)下列責(zé)任：(1)公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任;(2)公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任;(3)在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，對公司承擔(dān)賠償責(zé)任[11].所有這些規(guī)定的目的都在于保護(hù)債權(quán)人的利益。(六)公司設(shè)立時重大事項公開制度為使公司設(shè)立時的基本情況能讓有關(guān)利害關(guān)系人特別是債權(quán)人知曉，各國公司法都規(guī)定了公司設(shè)立時重大事項公開制度。如法國公司法規(guī)定，公司的設(shè)立必須經(jīng)過雙重審查，即公司內(nèi)部的審查與政府機(jī)關(guān)的審查。我國公司法和公