第10章 故意犯罪的停止形態(tài)

馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點(diǎn)教材刑法學(xué)

第十章

故意犯罪的停止形態(tài)（上冊·總論）（第二版）1第一節(jié)故意犯罪停止形態(tài)概述3第三節(jié)犯罪預(yù)備形態(tài)目錄2第二節(jié)犯罪既遂形態(tài)5第五節(jié)犯罪中止形態(tài)4第四節(jié)犯罪未遂形態(tài)第一節(jié)故意犯罪停止形態(tài)概述/10第十章

故意犯罪的停止形態(tài)一、故意犯罪停止形態(tài)的概念與特征（一）故意犯罪停止形態(tài)的概念故意犯罪停止形態(tài)，是指部分故意犯罪在實(shí)施過程中，由于主客觀原因停止后所呈現(xiàn)的各種具體狀態(tài)，包括完成形態(tài)與未完成形態(tài)兩種類型。具體包括四種形式：犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止與犯罪既遂。（二）故意犯罪停止形態(tài)的特征1.故意犯罪停止形態(tài)只能存在于部分直接故意犯罪中。2.故意犯罪停止形態(tài)只能發(fā)生在犯罪過程中。3.故意犯罪停止形態(tài)是一種結(jié)局性的狀態(tài)。二、故意犯罪停止形態(tài)與犯罪構(gòu)成的關(guān)系作為主客觀要件統(tǒng)一體的犯罪構(gòu)成是所有犯罪的成立規(guī)格與認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，是判斷某種行為是否構(gòu)成犯罪的唯一根據(jù)。第二節(jié)犯罪既遂形態(tài)/10第十章

故意犯罪的停止形態(tài)一、犯罪既遂形態(tài)的概念犯罪既遂是指實(shí)行直接故意犯罪之后具備了完備犯罪構(gòu)成要件之全部要素的故意犯罪形態(tài)。學(xué)說爭議：“法定結(jié)果說”“目的說”“構(gòu)成要件齊備說”（通說）二、犯罪既遂形態(tài)的類型（一）結(jié)果犯：以法定的犯罪結(jié)果的發(fā)生與否作為既遂與未遂區(qū)別標(biāo)志的犯罪（二）行為犯：以法定的犯罪行為的完成作為既遂標(biāo)志的犯罪二、犯罪既遂形態(tài)的類型（三）危險犯：以行為人實(shí)施的行為造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危害結(jié)果的危險狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪（四）舉動犯：按照法律規(guī)定，行為人一經(jīng)著手實(shí)行即成立既遂的犯罪三、既遂犯的處罰原則對于犯罪既遂，我國刑法總則沒有專門規(guī)定其處罰原則。對于既遂犯的處罰，可結(jié)合刑法總則的有關(guān)規(guī)定，直接按照刑法分則具體條文規(guī)定的法定刑幅度進(jìn)行裁量。第三節(jié)犯罪預(yù)備形態(tài)/10第十章

故意犯罪的停止形態(tài)一、犯罪預(yù)備形態(tài)的概念與特征犯罪預(yù)備形態(tài)，是指為了實(shí)行犯罪而準(zhǔn)備工具、制造條件，但基于行為人意志以外的原因而停止在犯罪預(yù)備階段的形態(tài)。（一）行為人主觀上是為了實(shí)行犯罪要成立犯罪預(yù)備形態(tài)，首先行為人主觀上必須具有犯罪意圖，主觀犯罪意圖是犯罪預(yù)備形態(tài)與一般日常生活行為的根本區(qū)別，也是刑法處罰預(yù)備犯的主要根據(jù)。一、犯罪預(yù)備形態(tài)的概念與特征（二）客觀上實(shí)施了犯罪預(yù)備行為根據(jù)我國刑法規(guī)定，成立犯罪預(yù)備形態(tài)在客觀上必須實(shí)施了犯罪預(yù)備行為，沒有實(shí)施這一行為，而只是單純地向他人表示想要犯罪的意思的，不能認(rèn)定為預(yù)備犯。預(yù)備犯罪行為分為以下兩類：1.為犯罪準(zhǔn)備工具。2.為犯罪制造條件。一、犯罪預(yù)備形態(tài)的概念與特征（三）行為停止在犯罪的預(yù)備階段犯罪預(yù)備形態(tài)只能發(fā)生在著手實(shí)行犯罪之前的犯罪預(yù)備階段，這是犯罪預(yù)備和犯罪未遂的主要區(qū)別。（四）行為系基于行為人意志以外的原因而停止下來行為人在犯罪預(yù)備過程中基于自己的意志主動放棄預(yù)備行為的，或者在預(yù)備行為終了后出于自覺自愿停止下來而不再著手實(shí)行犯罪的，都不是犯罪預(yù)備，只有對基于行為人意志以外的原因而停頓在預(yù)備階段的才能認(rèn)定為預(yù)備犯。二、預(yù)備犯的處罰原則對于預(yù)備犯，我國刑法的立場是原則上應(yīng)予以處罰。（一）在對預(yù)備犯裁量刑罰時，“可以”從輕、減輕處罰或者免除處罰（二）對于預(yù)備犯的刑罰處罰應(yīng)當(dāng)“比照既遂犯”來裁量（三）對于預(yù)備犯，比照既遂犯“從輕、減輕處罰或者免除處罰”第四節(jié)犯罪未遂形態(tài)/10第十章

故意犯罪的停止形態(tài)一、犯罪未遂形態(tài)的概念與特征犯罪未遂或者未遂犯是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，基于其意志以外的原因而未能完成犯罪的故意犯罪停止形態(tài)。（一）行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪是否著手實(shí)行犯罪，是犯罪預(yù)備階段與犯罪實(shí)行階段的分界線，也是區(qū)分預(yù)備犯與未遂犯的標(biāo)志。著手是指行為人決意實(shí)施刑法分則規(guī)定的具有實(shí)現(xiàn)犯罪構(gòu)成所要求的結(jié)果可能性的行為。在主觀層面，行為人決意實(shí)施犯罪實(shí)行行為；在客觀層面，行為人所實(shí)施的行為是具備實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件所要求的結(jié)果可能性的行為；在后果層面，行為人著手實(shí)行犯罪后，其行為對刑法所保護(hù)的客體具有現(xiàn)實(shí)的危害和威脅。（二）犯罪未得逞犯罪未得逞，是指犯罪行為沒有完整具備刑法分則規(guī)定的某一犯罪構(gòu)成的要件。學(xué)說爭議：“法定結(jié)果說”“目的說”“構(gòu)成要件齊備說”（通說）（三）犯罪未得逞是基于犯罪人意志以外的原因犯罪人意志以外的原因，是指違背犯罪人本意的客觀情況阻止犯罪行為達(dá)到既遂，或者使犯罪人認(rèn)為不能既遂從而停止犯罪的原因。犯罪未得逞的原因可以歸納為以下三種類型：1.行為人自身以外的原因。2.行為人本身能力的原因。3.行為人主觀認(rèn)識錯誤的原因。二、犯罪未遂形態(tài)的種類（一）以實(shí)行行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分為實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂1.實(shí)行終了的未遂是行為人已將自認(rèn)為達(dá)到既遂所必需的全部行為實(shí)行終了，但基于意志以外的原因未得逞。2.未實(shí)行終了的未遂則是基于意志以外的原因，行為人未能將他認(rèn)為達(dá)到既遂所必需的全部行為實(shí)行終了，因而未得逞。（二）以行為本身能否既遂為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分為能犯未遂與不能犯未遂能犯未遂是指犯罪行為有可能達(dá)到既遂，但基于行為人意志以外的原因未能達(dá)到既遂而停止下來的情況。不能犯未遂是指根據(jù)案件的具體事實(shí)，行為人所實(shí)施的行為本身就不可能達(dá)到既遂的情況。不能犯未遂又可以分為對象不能犯未遂和工具不能犯未遂。（1）對象不能犯未遂，是指由于行為所指向的對象不在行為的有效作用范圍之內(nèi)，或者不具有特定犯罪對象的屬性，從而使得犯罪不能既遂。（2）工具不能犯未遂，是指行為人所使用的犯罪工具沒有效果而使得犯罪不能既遂。（3）迷信犯是行為人出于愚昧無知的迷信思想，采用實(shí)際上根本不可能發(fā)生危害結(jié)果的方法加害他人的情況。我國刑法學(xué)通說并沒有單獨(dú)的不能犯概念，而僅存在與能犯未遂相對應(yīng)的不能犯未遂的概念。不能犯是日本刑法學(xué)討論的一種樣態(tài)，其將不能犯和未遂犯加以區(qū)分。日本刑法學(xué)界區(qū)分不能犯和未遂犯的標(biāo)準(zhǔn)有客觀危險說、主觀說、抽象危險說和具體危險說等觀點(diǎn)。日本刑法學(xué)界區(qū)分不能犯和未遂犯的標(biāo)準(zhǔn)是否科學(xué)值得進(jìn)一步探討，我們應(yīng)該按照我國刑法的社會危害性理論進(jìn)行判斷。如果不能犯行為具有嚴(yán)重的社會危害性，則應(yīng)該成立犯罪未遂；倘若這種行為不具有嚴(yán)重的社會危害性，則不能成立犯罪。具體判斷標(biāo)準(zhǔn)如下：第一，不能犯未遂行為應(yīng)當(dāng)具有實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件結(jié)果的可能性即現(xiàn)實(shí)危險性。第二，不能犯未遂行為應(yīng)當(dāng)具有實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件結(jié)果的高度蓋然性。第三，行為所實(shí)現(xiàn)的構(gòu)成要件結(jié)果應(yīng)該是嚴(yán)重的結(jié)果。第四，是否存在實(shí)現(xiàn)嚴(yán)重犯罪構(gòu)成要件結(jié)果的危險性，由法官按照與行為人同一類型的人行為時的一般立場進(jìn)行事后判斷。三、未遂犯的處罰原則（一）刑法規(guī)定《刑法》第23條第2款：“對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰?！保ǘ├斫獾谝唬谄渌楣?jié)相同的情況下，犯罪未遂的社會危害性較犯罪既遂要輕一些，因而在處罰時要充分考慮兩者的區(qū)別，對未遂犯適當(dāng)從寬掌握。第二，對犯罪未遂在處罰時是“可以”從寬而不是必須從寬。第三，未遂犯的從寬幅度為“從輕或者減輕處罰”。第四，對未遂犯，在把握從寬的尺度時應(yīng)比預(yù)備犯嚴(yán)。第五節(jié)犯罪中止形態(tài)/10第十章

故意犯罪的停止形態(tài)一、犯罪中止形態(tài)的概念與特征犯罪中止形態(tài)是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，而未完成犯罪的一種故意犯罪停止形態(tài)。（一）自動停止犯罪的犯罪中止形態(tài)的特征1.犯罪中止必須發(fā)生在“犯罪過程中”。所謂“犯罪過程中”，是指從犯罪預(yù)備行為發(fā)生開始，到犯罪既遂狀態(tài)以前這段時間內(nèi)，犯罪處于運(yùn)動中尚未停止下來而呈現(xiàn)出預(yù)備或未遂形態(tài)。2.客觀上存在放棄犯罪的中止行為。所謂放棄犯罪，是指在犯罪過程中停止實(shí)施犯罪，因而犯罪構(gòu)成所規(guī)定的危害結(jié)果不會發(fā)生的情形。（一）自動停止犯罪的犯罪中止形態(tài)的特征3.行為人放棄犯罪是基于自己意愿的自動為之。所謂自動性，應(yīng)被理解為行為人主動放棄犯罪，即在沒有任何外界因素阻止下，行為人出于自己的意志而停止犯罪。4.中止行為具有徹底性。所謂中止行為的徹底性，是指行為人主觀上徹底放棄犯罪，而不是暫時停下來等待犯罪時機(jī)成熟之后再繼續(xù)犯罪。（二）自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止形態(tài)的特征所謂自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止形態(tài)，是指在著手實(shí)行犯罪之后，行為人已實(shí)施的犯罪行為可能造成但尚未造成構(gòu)成要件所規(guī)定結(jié)果的情況下，行為人采取措施有效地阻止該危害結(jié)果發(fā)生的一種故意犯罪停止形態(tài)。其特征包括：1.行為發(fā)生在實(shí)行階段并有發(fā)生既遂之危害結(jié)果的可能性。2.實(shí)施了防止犯罪結(jié)果發(fā)生的中止行為。3.中止行為的自動性。所謂自動性，是指行為人基于自己的意志中止犯罪的情形。4.中止行為的有效性。中止行為的有效性是指沒有發(fā)生行為人之前所追求的、由行為性質(zhì)決定的危害結(jié)果，而不是說未發(fā)生任何危害結(jié)果。爭議問題：自動放棄可能重復(fù)的侵害行為，成立犯罪中止還是未遂？（1）概念自動放棄可能重復(fù)的侵害行為，是指行為人在著手實(shí)行犯罪行為一次或多次后，未造成構(gòu)成要件所規(guī)定的危害結(jié)果，行為人認(rèn)識到可以繼續(xù)實(shí)施侵害行為，而此時行為人自動放棄可能重復(fù)的侵害行為的情形。（2）爭議：第一，犯罪未遂；第二，犯罪中止。社會應(yīng)該在法律允許的限度內(nèi)更多地為中止犯罪的行為人重新順利回歸社會搭建起金橋。二、中止犯的處罰原則（一）刑法規(guī)定《刑法》第24條第2款：“對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰?！保ǘ├斫獾谝唬瑢τ谥兄狗?，在處罰時必須從寬。第二，中止犯的法定從寬標(biāo)準(zhǔn)為免除處罰和減輕處罰兩種，而不包括從輕處罰。第三，對具體中止犯究竟是免除處