社會(huì)學(xué)法哲學(xué)

第九章社會(huì)學(xué)法哲學(xué)

第一節(jié)概述一、產(chǎn)生背景（二）社會(huì)學(xué)作為一門新科學(xué)的廣泛傳播

法國(guó)的孔德、英國(guó)的斯賓塞二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派

德國(guó)耶林1782《法律目的論》

奧地利埃利?！盎畹姆ā?/p>

livinglaw

利益法學(xué)歐洲支派自由法學(xué)

社會(huì)連帶法學(xué)斯堪的納維亞的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)

實(shí)用主義法學(xué)美洲支派現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)

行為主義法學(xué)第一節(jié)概述二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派1.利益法學(xué)創(chuàng)始人菲利普·赫克德國(guó)杜賓根大學(xué)教授

《法律解釋與利益法學(xué)》《利益法學(xué)》、《法哲學(xué)與利益法學(xué)》2.自由法學(xué)創(chuàng)始人埃利希，[法]若尼、[德]坎特羅維奇

法官“自由裁量權(quán)”，促使“利益”平衡第一節(jié)概述二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派3.社會(huì)連帶法學(xué)

[法]狄驥根據(jù)杜爾克姆的社會(huì)學(xué)理論創(chuàng)立4.斯堪的納維亞的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)（北歐法學(xué)、烏普薩拉學(xué)派）

社會(huì)心理學(xué)法學(xué)的分支創(chuàng)始人A·

海耶斯特勒姆第一節(jié)概述二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派5.實(shí)用主義法學(xué)

美國(guó)實(shí)用主義哲學(xué)和社會(huì)學(xué)法學(xué)結(jié)合的產(chǎn)物創(chuàng)始人霍姆斯（OliveWendellHolmes）代表人龐德

“…法律是人們對(duì)法院實(shí)際上將作什么的預(yù)言?！?/p>

——霍姆斯第一節(jié)概述二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派6.現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)

從實(shí)用主義法學(xué)中分化出來(lái)的社會(huì)心理法學(xué)分支

司法行政行為法官的心理活動(dòng)代表人弗蘭克、盧埃林、卡多佐二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派7.行為主義法學(xué)（behavioraljurisprudence）

是在行為主義政治學(xué)影響下，由現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)分支出來(lái)的一個(gè)支派。用計(jì)算機(jī)和高等數(shù)學(xué)為工具，對(duì)法官行為進(jìn)行測(cè)算，故又稱“計(jì)量法學(xué)”。

G·Sehbuert舒伯特《司法行為的量的分析》R·Lawlor勞勒《計(jì)算機(jī)能作什么：司法判決的分析和預(yù)測(cè)》D·Daneilsk達(dá)勒斯基《比較司法行為》第一節(jié)概述二、社會(huì)學(xué)法哲學(xué)的產(chǎn)生發(fā)展及分支學(xué)派

[美]Donald·J·Black（布萊克）法行為學(xué)

Nonet（諾內(nèi)特）Selznick（塞爾茲尼克）

法律社會(huì)學(xué)

《轉(zhuǎn)變中的法律與社會(huì)》[德]盧曼Luhmamnn系統(tǒng)論法學(xué)[美]霍貝爾法人類學(xué)

《原始人的法》（《初民的法律》）

經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)

第九章社會(huì)學(xué)法哲學(xué)

第一節(jié)概述三、社會(huì)學(xué)法學(xué)的地位（一）作為對(duì)19C分析法學(xué)的批判，使人們對(duì)法律的研究由“靜態(tài)”——“動(dòng)態(tài)”，不僅關(guān)注“法律是什么”，還看重從法律條文——實(shí)際的社會(huì)效果。（二）開辟了新的研究領(lǐng)域，引入社會(huì)學(xué)、心理學(xué)、生物學(xué)、數(shù)學(xué)等；開拓了人類思考法律、法學(xué)問題的新途徑。第九章社會(huì)學(xué)法哲學(xué)

第二節(jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)一、霍姆斯的法哲學(xué)（一）生平與著作OliverWendellHolmes1814－1935實(shí)用主義法哲學(xué)創(chuàng)始人

《普通法》1881《法學(xué)論文集》1920

《法律的道路》

（張千帆譯《南京大學(xué)法律評(píng)論》2000年秋季號(hào)）第九章社會(huì)學(xué)法哲學(xué)

第二節(jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)一、霍姆斯的法哲學(xué)（二）霍姆斯的實(shí)用主義法哲學(xué)

“我所說(shuō)的法律，就是指法院事實(shí)上將做什么的預(yù)言，而絕不是其他什么空話?！?/p>

真正的法律是社會(huì)實(shí)際，且應(yīng)在社會(huì)力量的推動(dòng)下不斷發(fā)展、演變。

“法律的生命不是邏輯而是經(jīng)驗(yàn)?！钡诙?jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)

二、龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)（一）生平及著作RoscoePound

《法學(xué)肆言》（雷沛鴻譯商務(wù)印書館1934）

《社會(huì)學(xué)法學(xué)的范圍和目的》

《普通法精神》（唐前宏等譯法律出版社2001）《通過法律的社會(huì)控制·

《法哲學(xué)導(dǎo)論》

法律的任務(wù)》

《法律史解釋》（鄧正來(lái)譯（沈宗靈等譯商務(wù)1984）中國(guó)法制出版社2002）第二節(jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)二、龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)（二）龐德的主要觀點(diǎn)1.法的概念和構(gòu)成事物的規(guī)律或定律

law由哲學(xué)或倫理研究引發(fā)的法律原理（調(diào)節(jié)行為的規(guī)則、權(quán)利義務(wù)的基礎(chǔ)）

實(shí)在法

positivelaw二、龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)

（二）龐德的主要觀點(diǎn)

1.法的概念和構(gòu)成法律秩序理想規(guī)則

rule法律權(quán)威性資料律令

原則principlepositive

precept

概念

concept

law

技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)standard

司法、行政過程第二節(jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)二、龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)（二）龐德的主要觀點(diǎn)2.法律的功能——社會(huì)控制工程

消除混亂——Socialcontrolengineering

司法、行政、立法、法學(xué)法律秩序（調(diào)整關(guān)系、平衡利益）法律命令（降低沖突的指南）第二節(jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)二、龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)（二）龐德的主要觀點(diǎn)2.法律的功能——社會(huì)控制工程

Socialcontrolengineering

法律是社會(huì)控制的一個(gè)方面

“法律所嘗試的，在于如何調(diào)整關(guān)系，使人們?cè)谖拿魃鐣?huì)里，更加高效的生活，而將沖突、浪費(fèi)降至極度?！钡诙?jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)二、龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)（二）龐德的主要觀點(diǎn)3.法的價(jià)值——實(shí)現(xiàn)正義之工具正義乃社會(huì)所追求的和諧的人際關(guān)系法律就像維護(hù)社會(huì)秩序的警察

？如何實(shí)現(xiàn)主義

法律應(yīng)正確劃定引起矛盾和沖突的各種利益的界限。

“利益是人的欲望，權(quán)利則是利益的一種表現(xiàn)?！?.法的價(jià)值——實(shí)現(xiàn)正義之工具法律應(yīng)正確劃定引起矛盾和沖突的各種利益的界限。（1）個(gè)人利益individualinterests

涉及個(gè)人生活并以個(gè)人名義提出的主張、愿望

“人格利益”、“家庭關(guān)系利益”、“物質(zhì)利益”（2）公共利益publicinterests

涉及政治組織，以政治組織名義提出的主張、愿望

“國(guó)家作為法人的利益”、“作為社會(huì)利益捍衛(wèi)者的利益”3.法的價(jià)值——實(shí)現(xiàn)正義之工具法律應(yīng)正確劃定引起矛盾和沖突的各種利益的界限。（1）個(gè)人利益（2）公共利益（3）社會(huì)利益socialinterests涉及社會(huì)生活，以生活的名義提出的主張、愿望

“一般安全利益”、“社會(huì)組織安全利益”、“一般道德的利益”、“保護(hù)社會(huì)資源的利益”、“一般進(jìn)步利益”、“個(gè)人生活方面的利益”第二節(jié)霍姆斯和龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)二、龐德的實(shí)用主義法哲學(xué)（二）龐德的主要觀點(diǎn)4.法的歷史發(fā)展

原始法－嚴(yán)格法－衡平（自然）法－成熟法－社會(huì)法

每一階段“法與道德”關(guān)系都不同混合——粗略但嚴(yán)格——道德因素注入法律——“衡平”觀念固化為法律——社會(huì)法第九章社會(huì)學(xué)法哲學(xué)

第三節(jié)美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)一、美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)主要代表簡(jiǎn)介（一）卡多佐BenjaminNCardozo1870－1938

英語(yǔ)世界有史以來(lái)最偉大的上訴法院法官

《司法過程的性質(zhì)》（蘇力譯商務(wù)1998）

《法律的生長(zhǎng)》《法律科學(xué)的悖論》第三節(jié)美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)一、美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)主要代表簡(jiǎn)介（二）弗蘭克Frank1889－1957

羅斯福時(shí)期“聯(lián)邦證券與交易委員會(huì)”主席

《法與現(xiàn)代精神》、《初審法院》（三）盧埃林KarlLlewellyn1893－1962《現(xiàn)實(shí)主義法理學(xué)——下一步》《銷售法案例資料》、《普通法傳統(tǒng)》第三節(jié)美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)二、美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)的主要觀點(diǎn)（一）法律的本質(zhì)和特點(diǎn)1.法律就是司法行政行為及其結(jié)果

法律“不是固定的規(guī)則，而是官員，特別是法官的行為?！?/p>

——弗蘭克

“那些負(fù)責(zé)做這種事的人，無(wú)論是法官、警長(zhǎng)、書記官、監(jiān)察人員或律師，都是官員，這些官員關(guān)于糾紛的事，在我看來(lái)就是法律本身。”

——盧埃林第三節(jié)美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)二、美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)的主要觀點(diǎn)（一）法律的本質(zhì)和特點(diǎn)2.法律的確定性是一種神話

任何判決作出之前都是不確定的

法律所面對(duì)的是最復(fù)雜、混亂、變幻莫測(cè)的人生，不可能有包羅萬(wàn)象、永恒不變的法律?；痉缮裨抌asiclegalmyth

“戀父情節(jié)”

fathercomplex二、美國(guó)現(xiàn)實(shí)主義法哲學(xué)的主要觀點(diǎn)

（二）司法行為的性質(zhì)、依據(jù)和過程卡多佐：不是：大前提——小前提——結(jié)論而是：認(rèn)識(shí)事實(shí)——得出結(jié)論——在法律中尋找依據(jù)

“這是一個(gè)尋求和比較的過程…他們的職責(zé)就是將手上案件的顏色與攤在桌上的許多樣品案件的顏色加以對(duì)比，色彩最接近的樣品案件提供可適用的原則?！钡诰耪律鐣?huì)學(xué)法哲學(xué)

第四節(jié)狄驥的社會(huì)連帶主義法哲學(xué)一、生平及著作LéonDuguit1859-1928

法國(guó)公法學(xué)家社會(huì)連帶主義法學(xué)的創(chuàng)始人

“波爾多學(xué)派”《憲法論》《公法研究》《公法的變遷》《拿破侖法典以來(lái)的私法的變遷》《法律與國(guó)家》第九章社會(huì)學(xué)法哲學(xué)

第四節(jié)狄驥的社會(huì)連帶主義法哲學(xué)二、狄驥的主要觀點(diǎn)（一）社會(huì)連帶關(guān)系