臺港澳僑大陸投資企業(yè)轉型可規(guī)避的法律風險

PAGEPAGE1臺港澳僑大陸投資企業(yè)轉型可規(guī)避的法律風險一、企業(yè)轉型的概念企業(yè)轉型是指企業(yè)長期經營方向、運營模式及其相應的組織方式、資源配置方式的整體性轉變，是企業(yè)重新塑造競爭優(yōu)勢、提升社會價值，達到新的企業(yè)形態(tài)的過程。當前大多企業(yè)的轉型主要是屬于企業(yè)戰(zhàn)略轉型。企業(yè)轉型的概念可以從廣義和狹義兩個方面理解。從廣義上理解，企業(yè)轉型是一個比較泛的稱謂，耳熟能詳?shù)脑~匯就有轉型、轉制、轉軌、轉行、戰(zhàn)略轉換等，被用于描述企業(yè)變革行為。單純從文字的表面理解，它們都可以歸類為企業(yè)轉型。狹義上的理解，企業(yè)做出轉型的戰(zhàn)略決定，根源在于其深刻的動因。企業(yè)往往是由于自身在所處行業(yè)的競爭能力降低和競爭優(yōu)勢的衰退，促使企業(yè)通過組織等的變革，提升企業(yè)在產業(yè)內的能力；或者由于所處行業(yè)的衰退，企業(yè)發(fā)展前景黯淡，迫使企業(yè)不得不主動或者被動地采取產業(yè)轉移的戰(zhàn)略，尋求新的經濟增長點，使企業(yè)獲得新的生機。這種行業(yè)間的轉移，可能是企業(yè)保留原有行業(yè)的業(yè)務，實行多元化的策略，也可能是完全退出原有行業(yè)，全部進入新的行業(yè)。二、臺港澳僑大陸投資企業(yè)轉型可選擇的方式1、外銷轉內銷;2、有限公司改個體戶;3、企業(yè)重組：合并、分立、資產收購。三、臺港澳僑大陸投資企業(yè)轉型相應的政策法律風險轉型戰(zhàn)略能否成功在一定程度上取決于國家的相關法律和政策，甚至會關乎企業(yè)轉型的生死存亡。國家對于企業(yè)擬介入轉型業(yè)務領域的程度和方式的限定與變數(shù)、對于部分政策條款的逐步明朗化、對于某行業(yè)的改革重組等對企業(yè)轉型、對企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展方向的影響將是巨大的。企業(yè)面對政策法律的風險，必須仔細研究并能夠成功預見、規(guī)避與有效釋放。四、臺港澳僑大陸投資企業(yè)“外銷轉內銷”可規(guī)避的合同風險：（一）相關法律《中華人民共和國合同法》（中華人民共和國主席九屆第15號令，自1999年10（二）合同無效的情形第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（三）合同可撤銷的情形第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。（四）買賣合同中的標的物的風險負擔第一百四十三條因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。第一百四十四條出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。第一百四十五條當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸?shù)模鲑u人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。（第一百四十一條第二款第一項：（二）標的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物。）第一百四十六條出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規(guī)定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔。（第一百四十一條第二款第二項：（二）標的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。）第一百四十七條出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。第一百四十八條因標的物質量不符合質量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。第一百四十九條標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。（五）買賣合同中的標的物的檢驗第一百五十七條買受人收到標的物時應當在約定的檢驗期間內檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗。第一百五十八條當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內將標的物的數(shù)量或者質量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定。當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質量不符合約定的合理期間內通知出賣人。買受人在合理期間內未通知或者自標的物收到之日起兩年內未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質量符合約定，但對標的物有質量保證期的，適用質量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制。（六）合同的擔保1、相應法律《中華人民共和國擔保法》（中華人民共和國主席令第五十號，自1995年10月1日2、保證第六條本法所稱保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。第十二條同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任，債權人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權實現(xiàn)的義務。已經承擔保證責任的保證人，有權向債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。第十四條保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。第十六條保證的方式有：（一）一般保證；（二）連帶責任保證。第十七條當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。第十八條當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。第十九條當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。第二十條一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有權抗辯?？罐q權是指債權人行使債權時，債務人根據(jù)法定事由，對抗債權人行使請求權的權利。第二十一條保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。第二十五條一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。第二十六條連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。3、抵押第三十三條本法所稱抵押，是指債務人或者第三人不轉移對本法第三十四條所列財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。第四十一條當事人以本法第四十二條規(guī)定的財產抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。4、質押第六十三條本法所稱動產質押，是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產為質物。第六十四條出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。質押合同自質物移交于質權人占有時生效。5、留置第八十二條本法所稱留置，是指依照本法第八十四條的規(guī)定，債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照本法規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。第八十七條債權人與債務人應當在合同中約定，債權人留置財產后，債務人應當在不少于兩個月的期限內履行債務。債權人與債務人在合同中未約定的，債權人留置債務人財產后，應當確定兩個月以上的期限，通知債務人在該期限內履行債務。債務人逾期仍不履行的，債權人可以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。留置物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權數(shù)額的部分歸債務人所有，不足部分由債務人清償。6、定金第八十九條當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。第九十條定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。第九十一條定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。（七）買賣合同中的常見問題的應對措施1、合同約定不開發(fā)票的合同依《中華人民共和國合同法》（中華人民共和國主席九屆第15號令，自1999年10月1日起施行）第五十二條第一款規(guī)定：“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”2、未開發(fā)票拒付款的合同依《中華人民共和國合同法》（中華人民共和國主席九屆第15號令，自1999年10月1日起施行）第一百四十七條規(guī)定：“出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移”、3、簽訂陰陽合同規(guī)避稅費的合同依《中華人民共和國合同法》（中華人民共和國主席九屆第15號令，自1999年10月1日起施行）第五十二條第三款規(guī)定4、合同簽訂只有蓋章沒有簽字的合同、合同簽訂只有簽字沒有蓋章的合同當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。如果當事人沒有在合同上簽字蓋章的，只要一方當事人已經履行了主要義務，對方接受的，合同仍然成立。5、只有送貨單據(jù)無購銷合同的貨款《中華人民共和國合同法》有明確“合同無效的情形”和“合同可撤銷的情形”，“只有送貨單據(jù)無購銷合同”均不屬于“合同無效的情形”和“合同可撤銷的情形”，只要滿足“買賣合同中的標的物的檢驗”規(guī)定，均有效。五、臺港澳僑大陸投資企業(yè)“有限公司改個體戶”可規(guī)避的法律風險（一）“個體戶”相應法規(guī)《個體工商戶條例》（中華人民共和國國務院令第596號，自2011年（二）“個體戶”經營人數(shù)“個體工商戶可以根據(jù)經營需要招用從業(yè)人員”，“有經營能力的公民”可登記成為個體工商戶；“個體工商戶申請登記的經營范圍不屬于法律、行政法規(guī)禁止進入的行業(yè)的，登記機關應依法予以登記”；還可自主選擇個人經營或家庭經營等。第二條有經營能力的公民，依照本條例規(guī)定經工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經營的，為個體工商戶。個體工商戶可以個人經營，也可以家庭經營。第四條申請辦理個體工商戶登記，申請登記的經營范圍不屬于法律、行政法規(guī)禁止進入的行業(yè)的，登記機關應當依法予以登記。第二十條個體工商戶可以根據(jù)經營需要招用從業(yè)人員。第二十七條香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)永久性居民中的中國公民，臺灣地區(qū)居民可以按照國家有關規(guī)定，申請登記為個體工商戶。（三）“個體戶”準入門檻申請設立個體工商戶的人員范圍擴大為“有經營能力的公民”。這也就意味著，許多在原有工作之外的有經營能力的人，只要其所在工作單位沒有禁止條件，就都可以兼職成為個體工商戶。第二條有經營能力的公民，依照本條例規(guī)定經工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經營的，為個體工商戶。個體工商戶可以個人經營，也可以家庭經營。（四）“個體戶”經營范圍不屬于法律、行政法規(guī)禁止進入的行業(yè)的，登記機關都應依法予以登記，大大拓寬了個體工商戶的經營領域。第四條申請辦理個體工商戶登記，申請登記的經營范圍不屬于法律、行政法規(guī)禁止進入的行業(yè)的，登記機關應當依法予以登記。（五）“個體戶”融資“個體工商戶可以憑營業(yè)執(zhí)照及稅務登記證明，依法在銀行或者其他金融機構開立賬戶，申請貸款；金融機構應當改進和完善金融服務，為個體工商戶申請貸款提供便利”。第十六條個體工商戶在領取營業(yè)執(zhí)照后，應當依法辦理稅務登記。第十九條個體工商戶可以憑營業(yè)執(zhí)照及稅務登記證明，依法在銀行或者其他金融機構開立賬戶，申請貸款。金融機構應當改進和完善金融服務，為個體工商戶申請貸款提供便利。（六）“個體戶”雜費減免經國務院批準，從2008年第十四條個體工商戶應當在每年規(guī)定的時間內向登記機關申請辦理年度驗照，由登記機關依法對個體工商戶的登記事項和上一年度經營情況進行審驗。登記機關辦理年度驗照不得收取任何費用。第十七條任何部門和單位不得向個體工商戶集資、攤派，不得強行要求個體工商戶提供贊助或者接受有償服務。（七）“個體戶”納稅1、銷售商品的繳納4%增值稅，提供服務的繳納5%營業(yè)稅。2、同時按繳納的增值稅和營業(yè)稅之和繳納7%城市維護建設稅、3%教育費附加收入。3、1.8%個人所得稅。4、如果月收入在5000元以下的，是免征增值稅或營業(yè)稅、城建稅、教育費附加。5、稅務部門對個體工商戶一般都實行定期定額辦法執(zhí)行，按區(qū)域、地段、面積、設備等核定一個月應繳納稅款的額度。六、臺港澳僑大陸投資企業(yè)“企業(yè)重組（合并、分立、資產收購）”可規(guī)避的法律風險（一）企業(yè)合并1、企業(yè)合并概念企業(yè)合并，是指將兩個或者兩個以上單獨的企業(yè)合并形成一個報告主體的交易或事項。企業(yè)合并分為同一控制下的企業(yè)合并和非同一控制下的企業(yè)合并。通過合并，合并前的多家企業(yè)的財產變成一家企業(yè)的財產，多個法人變成一個法人。企業(yè)合并是資本集中從而市場集中的基本形式。2、企業(yè)合并的法律特征公司合并的當事人是公司本身、而非公司股東。作為一種民事法律行為，其當事人是公司本身，而非公司股東。公司合并必須依法定程序進行。公司合并是一種協(xié)議行為，而非行政行為。3、企業(yè)合并的程序1）企業(yè)合并是公司股東會的職權，公司合并屬于股東會決議事項?！吨腥A人民共和國公司法公司法》（中華人民共和國主席令第四十二號，自2006年1月1日起施行）：第三十八條股東會行使下列職權：（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；第四十四條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。第一百零四條股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。2）合并雙方簽訂合并協(xié)議；編制各自主體的資產負債表及財產清單；各自于合并決議通過后10日內通知各自債權人；決議通過30日內，在報紙上至少公告一次。但其涉及相關公司股東、債權之利益，并可能關聯(lián)國有資產權屬移轉，必須依法對合并行為予以規(guī)制。對于特殊類型的公司合并，除了依法訂立合并協(xié)議以外，還要經過有關部門的批準，如國有公司合并的，需按我國國有資產監(jiān)管法規(guī)經過國有資產主管部門的審批，再如，外商投資公司合并的尚需商務主管部門審批。4、企業(yè)合并的法律形式分類1）吸收合并（也稱兼并）。吸收合并是指兩家或兩家以上的企業(yè)合并成一家企業(yè)，其中一家企業(yè)將另一家企業(yè)或多家企業(yè)吸收進自己的企業(yè)，并以自己的名義繼續(xù)經營，而被吸收的企業(yè)在合并后喪失法人地位，解散消失。2）創(chuàng)立合并（我國《公司法》也稱新設合并）。創(chuàng)立合并是指幾家企業(yè)協(xié)議合并組成一家新的企業(yè)。也就是說，經過這種形式的合并，原來的各家企業(yè)均不復存在，而由新企業(yè)經營3）控股合并?？毓珊喜⒅敢患移髽I(yè)購進或取得了另一家企業(yè)有投票表決權的股份或出資證明書，且已達到控制后者經營和財務方針的持股比例的企業(yè)合并形式。（二）公司分立1、公司分立的兩種基本方式1）新設分立。即將原公司法律主體資格取消而新設兩個及以上的具有法人資格的公司。2）派生分立。即原公司法律主體仍存在，但將其部分業(yè)務劃出去另設一個新公司。派生分立方式，本公司繼續(xù)存在但注冊資本減少。原股東在本公司、新公司的股權比例可以不變?？偣緸榱藢崿F(xiàn)資產擴張，降低投資風險，往往把其分公司改組成具有法人資格的全資子公司。此時總公司亦轉化為母公司。母公司僅以其投資額為限對新設子公司債務負有限責任。為防止企業(yè)借合并或者分立轉移債務、逃避責任，我國《民法通則》第44條規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。”《中華人民共和國合同法》第90條規(guī)定：“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務?！币虼?，當事人分立后，不僅原有的一切債權債務依法由分立后的法人或者其他組織承擔，而且原有的財產所有權、經營權、知識產權等也都轉移給分立后的企業(yè)。如未與債權人達成協(xié)議，則分立后的各法人對原債務承擔連帶責任，具體數(shù)額根據(jù)分立時的財產分配情況及分立后各法人的注冊資金數(shù)額來確定。2、相關法規(guī)：《中華人民共和國公司法公司法》（中華人民共和國主席令第四十二號，自2006年1月1日起施行第四十四條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。第一百七十六條公司分立，其財產作相應的分割。公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。第一百七十七條公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。第一百八十條公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。第二百零五條公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛嗳说?，由公司登記機關責令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。公司在進行清算時，隱匿財產，對資產負債表或者財產清單作虛假記載或者在未清償債務前分配公司財產的，由公司登記機關責令改正，對公司處以隱匿財產或者未清償債務前分配公司財產金額百分之五以上百分之十以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。（三）資產收購：1、資產收購和股權收購的區(qū)別：主體和客體不同股權收購的主體是收購公司和目標公司的股東,客體是目標公司的股權。資產收購的主體是收購公司和目標公司,客體是目標公司的資產。2、資產收購和股權收購的區(qū)別：負債風險差異股權收購后,收購公司成為目標公司控股股東,收購公司僅在出資范圍內承擔責任,目標公司的原有債務仍然由目標公司承擔,但因為目標公司的原有債務對今后股東的收益有著巨大的影響,因此在股權收購之前,收購公司必須調查清楚目標公司的債務狀況。對于目標公司的或有債務在收購時往往難以預料,因此,股權收購存在一定的負債風險。在資產收購中,資產的債權債務狀況一般比較清晰,除了一些法定責任,如環(huán)境保護、職工安置外,基本不存在或有負債的問題。因此,收購公司只要關注資產本身的債權債務情況就基本可以控制收購風險。3、資產收購和股權收購的區(qū)別：稅收差異在股權收購中,納稅義務人是收購公司和目標公司股東,而與目標公司無關。除了合同印花稅,根據(jù)《關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》的規(guī)定,目標公司股東可能因股權轉讓所得繳納所得稅。資產收購中,納稅義務人是收購公司和目標公司本身。根據(jù)目標資產的不同,納稅義務人需要繳納不同的稅種,主要有增值稅、營業(yè)稅、所得稅、契稅和印花稅等。4、資產收購和股權收購的區(qū)別：政府審批差異股權收購因目標企業(yè)性質的不同,政府監(jiān)管的寬嚴程度區(qū)別很大。對于不涉及國有股權、上市公司股權收購的,審批部門只有負責外經貿的部門及其地方授權部門,審批要點主要是外商投資是否符合我國利用外資的政策、是否可以享受或繼續(xù)享受外商投資企業(yè)有關優(yōu)惠待遇。對于資產收購,因目標企業(yè)性質的不同,政府監(jiān)管的寬嚴程度也有一定的區(qū)別。對于目標企業(yè)是外商投資企業(yè)的,我國尚無明確法律法規(guī)規(guī)定外商投資企業(yè)資產轉讓需要審批機關的審批,但是因為外商投資企業(yè)設立時,項目建議書和可行性研究報告需要經過審批,而項目建議書和可行性研究報告中對經營規(guī)模和范圍都有明確的說明?！蛾P于外商投資企業(yè)境內投資的暫行規(guī)定》第13條明確規(guī)定,“外商投資企業(yè)以其固定資產投資而改變原經營規(guī)?；騼热莸?投資前應向原審批機關申請并征得原審批機關的同意”。因為該《暫行規(guī)定》僅適用于外商投資企業(yè)投資的情形,而不能直接適用于外商投資企業(yè)資產轉讓的情形,因此可以認為就現(xiàn)有規(guī)定來看,外商投資企業(yè)資產轉讓是不需要審批的。此外,若轉讓的資產屬于曾享受過進口設備減免稅優(yōu)惠待遇并仍在海關監(jiān)管年限內的機器設備,根據(jù)《對外商投資企業(yè)進出口貨物監(jiān)管和征免稅辦法》的規(guī)定必須首先得到海關的許可并且補繳關稅后才能轉讓。5、資產收購和股權收購的區(qū)別：第三方權益影響差異股權收購中,影響最大的是目標公司的其他股東。根據(jù)《公司法》,對于股權轉讓必須有過半數(shù)的股東同意并且其他股東有優(yōu)先受讓權。此外,根據(jù)我國《合資企業(yè)法》的規(guī)定,“合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股權的,須經合營他方同意”,因此股權收購可能會受制于目標公司其他股東。資產收購中,影響最大的是對該資產享有某種權利的人,如擔保人、抵押權人、商標