建設工程案件司法鑒定實務

建設工程案件司法鑒定實務分享人：張廷龍分享人簡介張廷龍

簡介注冊造價工程師注冊建造師注冊監(jiān)理工程師注冊房地產(chǎn)估價師注冊土地估價師注冊房地產(chǎn)經(jīng)紀人四川省評標專家成都市審計局評審專家四川省造價工程師協(xié)會專家高級工程師、高級經(jīng)濟師工程造價鑒定歷史沿革目 錄CONTENTS010402050306建設工程造價司法鑒定的主要類別鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項（申請鑒定的范圍）鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁鑒定意見征求稿的異議鑒定意見的質證申請補充鑒定和重新鑒定PART

01建設工程造價司法鑒定的主要類別一、建設工程造價司法鑒定的主要類別從案件性質角度分：已完工程造價鑒定未完工程造價鑒定增加工程或減少工程造價鑒定維修整改費用鑒定損失索賠費用鑒定工期鑒定從造價專業(yè)角度分：建筑工程裝飾工程市政工程安裝工程公路橋梁工程水利水電工程......一、建設工程造價司法鑒定的主要類別1.對已完工程的造價進行鑒定：當雙方當事人對已完成工程的結算價款發(fā)生爭議時需要進行的造價鑒定范圍上可能存在爭議；工程量計算上可能存在爭議；單價構成或價格內(nèi)涵上可能在爭議；取費上可能存在爭議；簽證變更等可能存在爭議；合同條款的理解上可能存在爭議。上述爭議項均存在爭議或爭議事項涉及案件整體標的時需要對已完成工程的造價進行全面鑒定。一、建設工程造價司法鑒定的主要類別2.對未完工程的造價進行鑒定：當雙方當事人對未完成工程的范圍或價款發(fā)生爭議時需要進行的造價鑒定一般情況下適用于總價合同、圖紙包干價合同；適用于停工項目即在建工程；適用于未完成工程量小于已完成工程量的情況。當雙方當事人簽訂總價包干合同時，項目處于停工狀態(tài)或完工后甲方主張承包人存在未按合同約定完成全部工作內(nèi)容時，申請對其主張的乙方未完成工程范圍的造價進行鑒定關注：施工界面一、建設工程造價司法鑒定的主要類別3.對增加工程或減少工程的造價進行鑒定：當雙方當事人對設計變更、簽證、合同或圖紙外增加工程以及圖紙或清單范圍內(nèi)減少項目的量價發(fā)生爭議時需要進行的造價鑒定設計變更通知單；技術核定單；現(xiàn)場簽證單；工程量收方單；合同范圍及清單工程量(相對招標或合同簽訂時的施工圖紙)。關注簽證單的效力、與圖紙清單的關系(屬圖紙清單外增加項還是圖紙清單內(nèi)變更項調整或減少)一、建設工程造價司法鑒定的主要類別4.對需要維修、整改產(chǎn)生的費用進行鑒定：對不符合設計要求、施工規(guī)范等，因“質量”爭議引起的造價鑒定需要確定維修整改范圍；需要制定維修整改方案；需要確定維修整改標準(一般以原施工圖的計標準為準)。未提供以上資料的情況下，參考標的物現(xiàn)狀標準進行核算，可能存在意見偏差的舉證責任？一、建設工程造價司法鑒定的主要類別5.對停工窩工產(chǎn)生的損失、費用索賠等進行鑒定：因停工窩工等原因，雙方當事人向對方進行損失和費用索賠時需要進行鑒定索賠成立的三個要件：事件發(fā)生、產(chǎn)生了費用、責任不在我方舉證資料的準備；索賠具有雙向性；索賠具有時限性（連續(xù)索賠后形成最終索賠資料等）；索賠分類：工期索賠、費用索賠、損失索賠；重點關注：責任主體。一、建設工程造價司法鑒定的主要類別標準施工招標文件中承包人的索賠事件及可補償內(nèi)容一、建設工程造價司法鑒定的主要類別6.工期鑒定：工期鑒定是工程鑒定領域較為復雜的鑒定工作之一，當雙方當事人對工程延期或提前竣工要求予以補償時發(fā)生爭議時鑒定人民法院認定事項：工期延誤事由、工期延誤責任由人民法院認定；實際開竣工日期、實際總工期的認定由人民法院認定；鑒定機構鑒定事項：合理工期鑒定(國家標準指標定額下的合理工期；合同約定條件下的合理工期)。趕工補償費需要雙方當事人提前約定，目前無定額標準或指標？PART

02鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項鑒定申請的前期準備鑒定申請事項的表述鑒定委托事項的確認二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項1.鑒定申請的前期準備確認需要鑒定的范圍：原則-有利于當事人從爭議范圍角度確定鑒定范圍；從項目的獨立性或關聯(lián)性確定鑒定范圍；從舉證資料完整性角度確定鑒定范圍。確認鑒定范圍后的量價主張：明確鑒定依據(jù)-舉證資料的完整性；明確計量計價的依據(jù)和計算思路；明確可能的價款主張：確定性金額、選擇性意見和推斷性結論。二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項（1）確認需要鑒定的范圍雙方有明確的爭議對象、范圍和價格主張如：申請對**工程造價咨詢有限責任公司出具的審核報告《征求意見稿》中涉及的9項審減項目進行工程造價鑒定。從爭議范圍角度確定鑒定范圍從項目的獨立性或關聯(lián)性確定鑒定范圍爭議對象完全獨立，為獨立的單位工程或分部分項工程如：申請對**棚戶區(qū)還建房外墻保溫、不銹鋼欄桿、屋面房水、室內(nèi)防水四項工程的造價進行鑒定。對沒有證據(jù)材料或證據(jù)欠缺，需要通過鑒定程序完善訴求的鑒定(應清楚鑒定風險和鑒定不能)。對雙方各自主張的證據(jù)材料分別鑒定等。從舉證資料完整性角度確定鑒定范圍二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項（2）確認鑒定范圍后的量價主張確定鑒定范圍后，應對量價計算的依據(jù)即證明材料一一整理成冊并注明單項工程或單位工程及證明目的。明確鑒定依據(jù)-舉證資料的完整性鑒定思路即對價款的結算方式對某些案件至關重要。鑒定申請前應對不同的算法進行核算，選擇有利于當事人的結算方式主張并做到心中有數(shù)。明確計量計價的依據(jù)和計算思路根據(jù)鑒定資料的準備情況，對資料完整齊全雙方可能無爭議的項目、雙方已經(jīng)有爭議的項目和沒有證據(jù)材料或證據(jù)欠缺需要通過鑒定程序完善訴求的項目參照鑒定規(guī)范思路進行內(nèi)部核算后做到心中有數(shù)。明確可能的價款主張：確定性金額、選擇性意見和推斷性結論二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項2.鑒定申請事項的表述鑒定范圍應明確具體；鑒定目的應充分表達；鑒定依據(jù)和計算思路盡可能體現(xiàn)；申請事項中有不同專業(yè)資質要求的要分開表達；注意書寫格式；模糊的表述有可能將鑒定結論引向不利于當事人的結果。如果雙方對于造價鑒定的依據(jù)有爭議的話，要盡可能地將我方認為應當適用的鑒定依據(jù)在申請中予以表述，比如是根據(jù)合同還是根據(jù)定額文件，是根據(jù)備案合同還是實際履行的合同等，這些表述會影響到法院出具的委托書的表述，進而影響到鑒定機構的鑒定思路和結論走向。二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項如：以下申請存在范圍不明、思路不清、書寫不完善二樓、三樓主體工程中0.000以上？二樓、三樓主體工程中0.000以上砌體(含一樓砌體)？一樓砌體；一樓頂板(不含)以上主體工程中：鋼筋、現(xiàn)澆梯、粱、板、柱、砼模板、砌體；防雷接地系統(tǒng)；其他附屬工程中：室外臺階、散水、化糞池。二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項如：以下申請存在目的不明對原招標圖紙中增加的工作內(nèi)容、設計變更、技改部分，按2020年1月14日雙方簽訂的《補充合同》中約定的結算方式進行造價鑒定。二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項如：以下申請存在目的不明項目為在建工程：1、申請人申請的完工部分的工程總量指向不明，是相對合同約定的建筑面積工程量還是按實體工程量計算標準的工程量？2、部分建筑未完全形成建筑面積或建筑面積下的部分工程內(nèi)容未完成如何計算？3、若按實體工程量計算如何與合同約定結算價相匹配？4、合同約定價中管理費、利潤、風險金等如何分攤？二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項如：以下申請存在不同資質混合表述請求委托具有資質的機構對通江縣城區(qū)錦江花園閘壩項目工程機電、金屬結構(

閘門)、啟閉機、水景觀等《專業(yè)分包合同(

補充協(xié)

議)》中***

設備制造有限公司應當完成的工程是否全面完成進行鑒定；請求委托具有資質的機構對通江縣城區(qū)錦江花園閘壩項目工程機電、金屬結構(

閘門)、啟閉機、水景觀等《專業(yè)分包合同(

補充協(xié)

議)》中***

設備制造有限公司完成的工程是否是否符合合同約定的國家及設計標準(

包括但不限于設備及配 套設備質量、鋼材材質、厚度、焊接質量、防水處理、通風、消防、防雷、防腐、防漏、攔污等內(nèi)容)

進行鑒定。二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項3.鑒定委托事項的確認一般情況下人民法院會直接引用鑒定申請人的表述，但有時人民法院審查鑒定申請事項后對其中部分申請不予認可或將不同資質分別委托時，委托書的表述和申請人的表述會存在差異，這時就要認真審查人民法院的委托事項與當事人期望的鑒定事項是否一致。需要對委托事項進一步舉證完善的委托。從委托事項的表述領會可能的審判思路？二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項(1)目的和鑒定事項較為明確的委托1、鑒定已完工程的實體價款；2、鑒定停工損失，以現(xiàn)場勘驗內(nèi)容為準；現(xiàn)場不能勘驗的損失需要當事人舉證，人民法院裁定；未全面考慮主張舉證索賠的事項。二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項需進一步舉證完善的委托受損范圍？受損前的結構、質量標準？維修方案？四樓樓面及五樓地面，是否為全部對應樓面和地面還是局部？修復方案？修復標準？提供質量鑒定報告或檢測報告或當事人達成一致的方案、標準等。二、鑒定申請事項的表述和法院委托鑒定事項特別提示：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第三十三條規(guī)定：人民法院準許當事人的鑒定申請后，應當根據(jù)當事人申請及查明案件事實的需要，確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等……理解：人民法院委托鑒定的事項并不一定完全等同于申請人的申請事項。因此，不管是作為申請人還是被申請人，都應特別關注法院委托鑒定的事項。作為申請人，要讓法院委托鑒定的事項盡可能跟自己申請的事項一致，如果不一致，要及時提出，特別是應當在繳費前提出。而作為被申請人，要對申請人的申請事項提出足夠理由的抗辯，以免法院將鑒定的范圍只確定在申請人的申請范圍，對全案事實的查明不利。PART

03鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁1、資料提交：以合同內(nèi)項目和合同外項目思路提交證據(jù)；以變更增加和變更減少思路提交證據(jù)；證據(jù)整理成冊，按價款主張和性質分類形成—一對應關系。2、質證和反駁：從資料的三性角度質證和反駁；從造價專業(yè)角度質證和反駁；從合同條款約定角度質證和反駁。三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁（1）從資料的三性角度質證和反駁證據(jù)材料的真實性、有效性和關聯(lián)性是作為證據(jù)使用的前置條件；針對案件的訴訟策略，需要提前思謀好主要采用的法律依據(jù)和證據(jù)質證意見相匹配；無論何種簽證或證據(jù)，應體現(xiàn)出：起因、經(jīng)過、結果三個層面。尤其是結果是否有給付條件的權利和義務。三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁（1）從資料的三性角度質證和反駁三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁（2）從造價專業(yè)角度質證和反駁造價專業(yè)：主要從計量依據(jù)、計價依據(jù)及其計算的準確性與合理性質證；計算范圍、采信的人、材、機、取等是否符合計價規(guī)范；需要專業(yè)人員對算量計價予以一一整理核對。三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁計價文件中的價款調整：三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁計價規(guī)范中的價款調整：三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁（3）從合同條款約定角度質證和反駁主要從合同約定條款中對量和價的計算方式、依據(jù)以及價款調整的依據(jù)、程序等。三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁特別提示：根據(jù)《建設工程造價鑒定規(guī)范》的規(guī)定，當事人對證據(jù)的真實性提出異議,或證據(jù)本身彼此矛盾,鑒定人應及時提請委托人認定并按照委托人認定的證據(jù)作為鑒定依據(jù)。如委托人未及時認定,或認為需要鑒定人按照爭議的證據(jù)出具多種鑒定意見的,鑒定人應在征求當事人對于有爭議的證據(jù)的意見并書面記錄后,將該部分有爭議的證據(jù)分別鑒定并將鑒定意見單列,供委托人判斷使用。也即，對證據(jù)的采用不采用以及不同理解的認定主體是人民法院，而不是鑒定機構。在法院沒有給出確定性意見的前提下，鑒定機構也可以根據(jù)不同的證據(jù)不同的理解分別作出鑒定結論供法院選擇，或者對有爭議的證據(jù)在鑒定結論中單列，供法院審理案件厘清事實后判斷使用。三、鑒定證據(jù)的提交、質證以及對質證的反駁建議：盡可能與當事人的現(xiàn)場代表、施工人員及造價專業(yè)人員共同對送鑒資料進行審閱后提交書面質證意見；書面質質意見盡可能思路清晰、表達完整；在表達質證意見后盡可能提出反證理由和依據(jù)及證明材料；PART

04鑒定意見征求稿的異議四、鑒定意見征求稿的異議1、法規(guī)程序：鑒定程序是否符合規(guī)范及法律規(guī)定；鑒定依據(jù)(法律法規(guī)規(guī)范)是否準確；鑒定機構資質及鑒定人員資格是否符合要求；鑒定材料是否經(jīng)過質證認定或符合相關程序以及是否準確完整；鑒定意見的處理方式是否獨立客觀、是否存在經(jīng)鑒代判的可能；2、計量計價：計算范圍是否準確？計算依據(jù)是否準確？工程量計算是否準確（重、錯、漏）？計價方式是否符合合同約定和計價規(guī)定？取費標準依據(jù)是否充分？計算思路是否客觀公正？四、鑒定意見征求稿的異議(1)鑒定程序是否符合規(guī)范及法律規(guī)定鑒定委托程序；資料質證移交程序；現(xiàn)場踏勘程序；量價核對程序。四、鑒定意見征求稿的異議(2)鑒定依據(jù)(法律法規(guī)規(guī)范)是否準確法律法規(guī)及規(guī)范依據(jù)是否適用于本案？計算依據(jù)與合同約定條款是否一致？送鑒資料依據(jù)是否為本案或涉及標的應計量計價依據(jù)？四、鑒定意見征求稿的異議鑒定機構資質及鑒定人員資格是否符合要求造價資質已經(jīng)取消鑒定人員專業(yè)勝任能力四、鑒定意見征求稿的異議人民法院移交的鑒定材料質證未認定的處理方式：對未認定的材料提請人民法院予以認定或鑒定采信使進行說明；對未認定的資料的核算意見予以單列或不納入鑒定核算范圍。(4)鑒定材料是否經(jīng)過質證認定人民法院移交的鑒定材料未質證的處理方式：提請人民法院質證；對有爭議材料提請人民法院認定或或鑒定采信使進行說明；對未質證未認定的資料的核算意見予以單列或不納入鑒定核算范圍。四、鑒定意見征求稿的異議(5)鑒定意見的處理方式是否獨立客觀確定性意見：雙方對計算依據(jù)和資料及計算量價無異議的項目；推斷性意見：對當事人主張或提供的證據(jù)材料有睱眥或依據(jù)不充分的項目列入推論意見，可能是這樣發(fā)生或不是這樣發(fā)生的可能；選擇性意見：雙方當事人對證據(jù)的采用、合同條款的理解、法律規(guī)范的應用等持有不同觀點或主張，或是對同一問題雙方提供了不同的證據(jù)形成不同意見。意見處理范圍和歸類是否全面準確，是否屬當事人爭議范圍；列入確定性意見項目除當事人適成一致意見外，是否均為專業(yè)判斷的意見；是否有以鑒代審的項目。四、鑒定意見征求稿的異議特別提示：對征求意見稿的異議比對正式的鑒定意見的質證還重要，因為很多異議能不能成立，鑒定機構是否采納，大多在這個階段就完成。如果異議在征求意見稿的階段不能被鑒定機構采納，那最終稿出來后再提出的專業(yè)性異議和質證意見，接受的可能性也很小。在建設工程造價司法鑒定案件中，鑒定機構根據(jù)鑒定程序一般會先出征求意見稿