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簽勞務(wù)合同規(guī)避社?!酒唬骸蛾P(guān)于60歲以上人員規(guī)避勞務(wù)風(fēng)險》】公司如何合法的規(guī)避聘用60歲以上達到退休年齡人員的用工風(fēng)險根據(jù)對目前許多企業(yè)的調(diào)查,大部分都存在著聘用超過法定退休年齡員工的現(xiàn)象,原因不外乎聘用成本低、很大程度上能緩解招聘困難、退休人員經(jīng)驗豐富心態(tài)也穩(wěn)定、雇傭這類人不受勞動關(guān)系約束(即雙方為勞務(wù)關(guān)系,不受工作時間、社保、支付違約金等勞動合同法方面強制要求)等方面。但是,由此不可避免地帶來一系列的用工風(fēng)險和糾紛,如人身意外傷亡的賠償和處理、工作時間和加班費問題、解除合同經(jīng)濟補償問題、保險問題、帶薪休假等。如果公司已經(jīng)在聘用這類人員,如何能夠合法的規(guī)避用工風(fēng)險,以下是我的一些不太成熟的看法,請您多指教,呵呵。一、加強生產(chǎn)中的各項預(yù)防措施和安全管理,避免發(fā)生各類工傷事故,無論如何預(yù)防的成本和影響遠大于事后補救。比如公司要把安全生產(chǎn)放到第一位,加大公司的安全防護措施、配備適當(dāng)?shù)膭诒S闷?、特殊崗位持證上崗、加強安全教育培訓(xùn)、嚴(yán)格執(zhí)行安全檢查、及時消除安全隱患、制定可操作性和指導(dǎo)性強的操作指導(dǎo)書讓員工能夠有章可循,避免由于公司的各項操作規(guī)范不嚴(yán)謹(jǐn)導(dǎo)致的意外發(fā)生。和員工簽訂安全責(zé)任書,增加他們對安全的意識和責(zé)任。以上這些措施都能避免由于公司的過錯導(dǎo)致的工傷事故,若雙方是勞務(wù)關(guān)系(員工60歲以上享受退休金的),員工違規(guī)操作造成的意外事故,那么公司的損失不會很大甚至不用承擔(dān),可以在勞務(wù)合同中明確規(guī)定。二、實施一系列的員工關(guān)懷政策。根據(jù)中國的國情看,中國人都是比較有人情味的,而且對勞動法了解和自我保護意識也不是很強,所以公司如果平時在人文關(guān)懷上多下工夫,這些小的成本也許會帶來大的成效。比如增加員工福利,多組織員工活動、上級多和下級進行溝通了解他們生活和工作上的困難等等這些關(guān)懷措施,就會讓員工覺得公司有家的感覺,有主人翁意識,不僅平時工作積極性高盡職盡責(zé),而且如果日后因公司過錯出現(xiàn)意外事故或在加班費等方面出現(xiàn)糾紛時,只要公司的態(tài)度很友善勇于承擔(dān),員工不會走法律途徑解決,公司只需很少的代價也許就能平息事件。三、盡量完善公司的各項規(guī)章制度,規(guī)章制度是公司的內(nèi)部“法律”,是公司行使管理權(quán)、主動解除合同的重要依據(jù)。員工嚴(yán)重違反規(guī)章制度的,公司可解除勞動合同,沒有規(guī)章制度,公司的管理將會陷入困境。規(guī)章制度制定和修正,按相關(guān)法律規(guī)定要符合“民主”、“合法”,“公示”3個條件,因此公司要盡可能保留民主討論、公示的相關(guān)書面證據(jù)。四、區(qū)分這些60歲以上達到退休年齡人員和公司的法律關(guān)系,及時簽訂相應(yīng)的合同。1、若已達法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金,他們與公司是勞動關(guān)系,要按照勞動合同法簽訂勞動合同,明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。3、在權(quán)利義務(wù)方面,勞務(wù)雇傭關(guān)系中的雇主與勞動關(guān)系中的用人單位相比,主要有以下幾點區(qū)別:(1)雇主與受雇人之間是平等的法律關(guān)系,雇主無須為受雇人提供社會保險、加班工資、經(jīng)濟補償金、休假制度等基于勞動關(guān)系才產(chǎn)生的待遇。即法律不強制要求公司為勞務(wù)關(guān)系的雇員提供社會保險,工作時間可以雙方協(xié)商不強制必須每周最多40小時,至于加班費也沒有幾倍支付的強制要求,可以計時工資制,解除勞動合同不必支付補償金,帶薪休假制度也不強制要求等。(2)員工在工作中受到人身傷害的時候,雇主仍然要對受雇人承擔(dān)賠償責(zé)任,但雇主賠償責(zé)任與用工單位及工傷賠償有較大的區(qū)別,經(jīng)網(wǎng)絡(luò)資料了解主要有以下四個:●賠償主體不同,工傷發(fā)生的大部分費用及人身賠償大部分由社?;鹬Ц?,企業(yè)仍然要支付醫(yī)療補助金、傷殘就業(yè)補助等少部分費用;而雇主賠償責(zé)任中,由雇主分擔(dān)的比例部分全部由雇主自行承擔(dān)?!裼嬎惴椒ú煌?。工傷賠償按照工傷保險條例規(guī)定的方式計算,雇主的賠償責(zé)任按照《侵權(quán)責(zé)任法》等民事法規(guī)規(guī)定的方式計算。●雇主賠償責(zé)任,適用過錯相抵原則,如果受雇人有過錯,要相應(yīng)減輕雇主的賠償責(zé)任,而在勞動關(guān)系中,工傷事故中員工能夠得到的賠償不受員工在工作中是否有過失的影響?!窆椭髻r償責(zé)任,如造成身體傷殘,可另外要求精神賠償;而工傷賠償中,不存在另外支付精神賠償?shù)膯栴}。4、簽訂這兩類合同的注意事項:甲方安排乙方從事的工作內(nèi)容、任務(wù)實行責(zé)任制,乙方應(yīng)本著誠信原則按甲方要求完成,工作時間一般按國家規(guī)定執(zhí)行,如遇工作需要,乙方必須配合甲方的安排在規(guī)定期限內(nèi)完成。五、聘用報酬:1、甲方每月日以貨幣形式支付乙方當(dāng)月/上月勞務(wù)報酬。2、乙方每月勞務(wù)報酬比照甲方的(填寫在職職工的勞務(wù)報酬分配制度的名稱、生效日期)執(zhí)行。3、甲方實行年薪制(所謂的年薪制,就是甲方按月向乙方計發(fā)勞務(wù)報酬,其中崗位勞務(wù)報酬及各項津、補貼全額發(fā)放,不作預(yù)留;效益勞務(wù)報酬則按根據(jù)當(dāng)年經(jīng)營業(yè)績情況并按不高于年效益勞務(wù)報酬的70%進行預(yù)發(fā),待下年度根據(jù)甲方的經(jīng)營業(yè)績考核結(jié)果進行年終勞務(wù)報酬清算,多退少補,月度預(yù)發(fā),年度按甲方經(jīng)營實績結(jié)合個人全年考核進行年終清算?!酒郝毠ぷ栽阜艞壣鐣kU的協(xié)議是否有效】職工自愿放棄社會保險的協(xié)議是否有效?【實務(wù)問題】某職工去年簽了一份一年期限的勞動合同,現(xiàn)在到了續(xù)簽的時候,勞資雙方均有續(xù)約意愿。因為職工在農(nóng)村上了新型農(nóng)村養(yǎng)老保險和其他保險,所以不愿意單位給自己上社會保險,于是職工想讓單位和自己簽訂勞務(wù)合同或者簽訂一份自愿不上保險的協(xié)議,單位不知道如何處理此事?!玖x賢律師解析】雙方可以簽訂勞動合同或者勞務(wù)合同,屬于雙方意思自治范疇。為勞動者繳納社會保險是用人單位的法定義務(wù),勞動者和單位簽訂的自愿放棄社保的協(xié)議不能免除單位的法定義務(wù)。《社會保險法》第四條“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費,……個人依法享受社會保險待遇,有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費情況?!薄緹o憂勞動法提醒您企業(yè)操作指南】實踐中勞資雙方簽訂勞務(wù)合同不意味著雙方的關(guān)系一定會被認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系,如果符合勞動關(guān)系的實質(zhì)要件,存在較大的被認(rèn)定為勞動關(guān)系的可能性。故如果簽訂了勞務(wù)合同,企業(yè)就應(yīng)當(dāng)以勞務(wù)關(guān)系來處理雙方的關(guān)系,否則可能會給企業(yè)帶來較大風(fēng)險。此外實踐中常有勞動者和單位達成了自愿放棄社保的協(xié)議后,離職后又向單位要求補繳或者賠償?shù)陌咐?,其自愿放棄的協(xié)議不能免除單位的法定義務(wù),故企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡量避免和此類個人建立勞動關(guān)系?!酒喝肼殔f(xié)議之關(guān)于職工自愿放棄社會保險的解決辦法】律師支招:在我國社會保障體系并不完整的情況下,針對人員流動性的特點,不想購買保險的的確實很多,我總結(jié)有如下原因:一是養(yǎng)老保險要交15年后才可享受到,對于流動人口根本享受不到這一項;二是即使買了社保后也不能轉(zhuǎn)回家,就要去退保,而退保時,只能退自己繳的那部分但公司幫繳的那部分是退不出來的,相當(dāng)于只是無息存款還不如自己拿在手里放心;三是不太了解國內(nèi)保險體制的發(fā)展,國家社保制度雖不完善,但對保險險種中無須由個人繳交的部份,企業(yè)幫員工繳交,員工還是非常樂意的,如工傷保險部分和生育保險部分。于是有些hr甚至部分律師出了個主意:員工如果不想買社會保險,就要求他們自己寫份“自愿不購買社會保險”聲明并簽字即可。其實,這種聲明書在勞動仲裁和勞動糾紛申訴中沒有任何法律依據(jù)!按照《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定,社保必須購買,這是具有法律強制性的。但遇到員工不愿購買社保時,公司該怎么做?我個人認(rèn)為可以從幾個方面著手:一、設(shè)法說服員工購買,通過加強公司對購買社保的好處的宣傳及勞動合同法等法規(guī)對社保的相關(guān)規(guī)定,盡量使員工能全面詳細地了解社保,并明確告知員工個人繳納的部分在其離職后可以退出來這一事實?。ǖ珜嶋H上很多企業(yè)巴不得省下這些成本?。┒?、將員工不同意繳納社會保險作為不符合錄用條件之一。由于員工不同意繳納社會保險可能導(dǎo)致在發(fā)生重大工傷事故后,用人單位要承擔(dān)的各種費用金額較高,社保機構(gòu)在現(xiàn)階段對于用人單位參保前發(fā)生的工傷又不承擔(dān)任何責(zé)任。因而對于員工外出較多、工傷事故較多的用人單位,應(yīng)當(dāng)將員工不同意繳納社會保險作為不符合錄用條件之一,全面規(guī)避發(fā)生工傷的風(fēng)險。三、針對那些流動性很強的工作崗位,員工不愿購買社保的,公司可以為其辦理商業(yè)保險(如雇主責(zé)任險、團體意外險等),或者單獨購買工傷險,并事先發(fā)書面通知給他本人,通知其于某月某日提供相關(guān)手續(xù),否則逾期不辦理的,一切后果由其本人承擔(dān),當(dāng)然這樣做也有可能補繳,但至少不會使公司被罰款!四、為了避免今后再發(fā)生這樣情況,公司可以在相關(guān)管理制度中明確提出相關(guān)規(guī)定,如在員工手冊、勞動合同中寫明公司將按照國家社保的有關(guān)規(guī)定交納社保費用,并讓其看完認(rèn)可簽字,只要他同意簽了合同,到時候就強制辦理社保!實在不行就勸退!但話又說回來,很多用人單位處于無人可招、無人可用的狀況呢,怎么還勸退?。课业慕ㄗh是對于不愿意購買社保的部分員工,除滿足上述第二項外,可以進行崗位變動。如安排到危險系數(shù)較小的崗位工作。五、企業(yè)不為員工辦理社保相關(guān)手續(xù),還有一種的可能是員工“已經(jīng)辦理”了——比如很多城郊結(jié)合部居民已經(jīng)參保了當(dāng)?shù)亟值阑蛘邊^(qū)的社保,且相關(guān)政策比普通社會保險更優(yōu)厚,員工不愿意放棄。這種情況下叫員工寫一份“自愿放棄參?!甭暶鲿?,也可能成為企業(yè)免責(zé)的依據(jù)。可以考慮使用的協(xié)議(至少可以降低風(fēng)險)職工自愿放棄社會保險協(xié)議甲方:乙方:xx公司甲方______年_______月_______日到乙方處工作,當(dāng)日乙方通知甲方,乙方將統(tǒng)一為其在xxxxx社保中心購買社會保險,并按照規(guī)定由雙方分別繳納參保費用,甲方應(yīng)負擔(dān)的費用由乙方按照規(guī)定從其工資中代扣代繳。甲方在充分了解到社保的相關(guān)規(guī)定,清楚其在社保上的權(quán)利義務(wù)以及不購買社??赡艽嬖诘姆娠L(fēng)險后,仍然決定不由乙方為其統(tǒng)一購買社會保險。原因:__本人在本地區(qū)以購買養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險。在此情況下,根據(jù)甲方書面申請,雙方達成如下條款,以資共同遵守:一、經(jīng)甲方申請,乙方同意不強制為乙方在社保機構(gòu)統(tǒng)一辦理社會保險。而由甲方自行決定或以個人名義在戶籍所在地參加社保,或在戶籍所在地參加農(nóng)村新型養(yǎng)老保險和合作醫(yī)療保險或其他保險。乙方將因購買社會保險而應(yīng)當(dāng)由單位繳納的參保費用直接支付給乙方。該費用由乙方根據(jù)xxxx社保機構(gòu)公布的上一年度參保基數(shù)確定,每年核定,并按月與工資一并發(fā)放給甲方。二、在工作期間,如有需要,甲方可以重新書面申請乙方為其辦理社保參保手續(xù)。甲方接到申請后,按照泰州市高港區(qū)社保機構(gòu)的規(guī)定,從社保機構(gòu)同意受理甲方的參保的當(dāng)月起統(tǒng)一為甲方購買社保,并從社保機構(gòu)受理甲方的參保當(dāng)月起停止向甲方發(fā)放社保補貼,按規(guī)定從甲方工資中代扣代繳應(yīng)當(dāng)由甲方負擔(dān)的參保費用。三、甲方無論是在工作期間還是離職后,如要求乙方為其補辦在乙方工作期間未辦理社保的期間的社保,甲方需退還已從乙方處領(lǐng)取的全部社保補貼,并按照其工作期間的工資標(biāo)準(zhǔn)支付應(yīng)當(dāng)由其繳納的社保費用,對在補辦社保保險中社保機構(gòu)按照規(guī)定要求繳納的滯納金全部由甲方負擔(dān)。對按照規(guī)定能夠補辦的社保項目,乙方在收到甲方按照前款支付的費用后,
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