公司清算制度研究

公司清算制度研究

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，市場經(jīng)濟法發(fā)揮著越來越重要的作用，公司的生存必然是不可避免的。企業(yè)從成立到終止必須要進行清算。公司作為市場經(jīng)濟中最為活躍的企業(yè)主體之一,其在追求利益最大化、稀缺資源配置最優(yōu)化的經(jīng)濟社會中發(fā)揮著令人信服的作用。一、我國破產(chǎn)清算制度的確定我國清算制度主要分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算(即解散清算)。關(guān)于破產(chǎn)清算除了公司法另有規(guī)定以外,還專門制定了破產(chǎn)法對此進行規(guī)定(見公司法第191條)。因此新公司法中的公司清算,均指解散清算,不包括破產(chǎn)清算。根據(jù)解散的原因,解散清算制度又分為自愿解散清算和強制解散清算兩類。在我國基于自愿而解散清算主要包括三種情況:(一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);(二)股東會或者股東大會決議解散;(三)因公司合并或者分立需要解散。而強制解散清算主要包括(一)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;(二)人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散。即公司主管部門或?qū)徟块T組織的行政強制解散和司法強制解散。依公司法第181條之規(guī)定,不管公司是自愿解散還是強制解散,都應(yīng)該進行清算。二、清算期間公司的無盈余分配權(quán)除因合并或分立事由者外,公司解散的最直接效力就是公司應(yīng)進入清算程序,有些國家將處于清算階段的公司稱為解散公司或清算公司。在清算期間內(nèi),這類公司有以下特點:第一,解散公司的法人資格視為存續(xù),只是在法院判決解散公司后,公司喪失從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的權(quán)利能力和行為能力,而轉(zhuǎn)化為清算法人。此時,公司名稱不變;除了無盈余分配權(quán)及股票過戶請求權(quán)以外,股東對公司權(quán)利義務(wù)不變;股東會及監(jiān)事會依然存續(xù);訴訟程序并不當(dāng)然停止。第二,在清算期間,清算組不再享有從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的能力,只能在清算目的范圍內(nèi)行使職權(quán),其權(quán)利和義務(wù)與清算前公司的權(quán)利和義務(wù)不對等,發(fā)生了移位。即除了為了結(jié)現(xiàn)務(wù)及便利清算之目的的暫時經(jīng)營業(yè)務(wù)外,公司在整體上喪失經(jīng)營活動能力,而專門從事了結(jié)公司解散前所發(fā)生之法律關(guān)系,包括清償債務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部的分配事務(wù);同時公司經(jīng)理終止,董事會的業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)及董事長的公司代表權(quán)終止;公司的財產(chǎn)、印章、財務(wù)文件等均由清算人接管,清算人對內(nèi)負責(zé)處理公司未了結(jié)的事務(wù),對外代表公司。第三,公司解散的結(jié)果是公司法人資格消滅,公司終止。清算結(jié)束后,公司所有事務(wù)均已了結(jié),債務(wù)清償完畢,公司財產(chǎn)已全部分配,這時,清算人即可向公司登記機關(guān)申請公司注銷,最終消滅公司全部權(quán)利義務(wù)關(guān)系,公司法人資格終止。三、公司清算制度的擔(dān)憂和改進盡管我國新公司法對強制清算、清算組的成員、職權(quán)與責(zé)任已作了較為全面的規(guī)定,但是在保護債權(quán)人合法利益上還是有一點點的缺憾。(一)以債權(quán)人會議享有清算組的管理權(quán)1.無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司的清算中,清算組成員均是由股東、董事或者股東大會確定的人員組成進行清算,股東會對清算方案和清算結(jié)果確認。但這種確認制度就很可能變成了自己對自己的行為進行評價,顯然不會發(fā)揮出確認制度應(yīng)該有的作用和意義。因此,為了保證清算的公平和合法性,保障債權(quán)人的合法權(quán)益,筆者認為法律在規(guī)定由股東組成清算組的同時,應(yīng)該規(guī)定由債權(quán)人會議享有對清算方案和清算結(jié)果的確認權(quán),因為在清算過程中股東和債權(quán)人是最直接的利害關(guān)系人,權(quán)力的分配中需要相互的制約。2.對作為清算組成員的股東及有關(guān)人員登記核準制度,并報法院備案。依照法律規(guī)定清算組由股東、董事或者股東大會確定的人選組成,公司應(yīng)將清算組的組成人員向有關(guān)部門進行報告或者備案,因為這些人員的清算工作將直接關(guān)系到股東和債權(quán)人的合法利益,這也和清算人員可能要承擔(dān)的法律責(zé)任結(jié)合起來。當(dāng)清算成員利用職權(quán)損害公司、股東、債權(quán)人利益時,可以依據(jù)這些備案材料一一追究其責(zé)任。因此,建立清算組成員的登記和審核制度就顯得更加重要,甚至可以考慮為了確保其有能力承擔(dān)法律責(zé)任,對清算組成員登記的事項中應(yīng)包括提供一定的財產(chǎn)擔(dān)保。(二)財產(chǎn)執(zhí)行或處分不得違反保護股東利益新公司法第183條增加了股東請求人民法院解散公司的權(quán)利,即股份有限公司甚至上市公司的股東均具有“解散公司請求權(quán)”。但具體實施過程中,如何解釋作為解散請求權(quán)前提的“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失”,也就成為重大疑問。在此方面,日本商法第406條、韓國商法第520條均規(guī)定,僅在公司業(yè)務(wù)執(zhí)行發(fā)生嚴重困難時、公司面臨無法挽救的虧損時、公司的財產(chǎn)管理或處分屬于嚴重不正當(dāng)情形時,即在關(guān)系到公司能否存立的嚴重狀態(tài)、并且在發(fā)生“不得已的事由”時,才能例外地允許解散公司。該訴訟的被告為公司,由公司所在地人民法院管轄。但新公司法并未對法院如何組織清算作出規(guī)定,是否所有的清算(自愿清算和強制清算)都適用公司清算程序?因此應(yīng)盡快出臺法律加以明確,筆者認為強制清算的程序應(yīng)與自愿清算的程序不同。1.申請人才的證據(jù)正如前面所述,公司一旦宣告解散,其后果將關(guān)系到各方面利益。因為這會使公司高昂的設(shè)立成本歸于沉沒、異議股東帶來的收益可能還不足以彌補其成本以及債權(quán)人的利益無從實現(xiàn)。所以,在適用強制清算制度時應(yīng)注意幾點:其他救濟措施用盡、股東訴訟目的正當(dāng)性、公司法人最大維持、善后事宜全面性等原則等前提下,申請人才可以向人民法院申請并提交相應(yīng)的證據(jù)。其證據(jù)中應(yīng)證明以下兩方面內(nèi)容:其一,經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難。它包含了經(jīng)營困難和管理困難兩種情況,公司經(jīng)營不善又無法通過調(diào)整經(jīng)營管理人員而得以改善,或者股東之間造成利益對立嚴重或合作情感傷害矛盾無法調(diào)和,或者大股東行事霸道、濫用公司控制權(quán)對公司和其他股東利益造成損害;二,通過其他途徑不能解決。申請人應(yīng)向法院證明已采取其他途徑但都不能解決的證據(jù),法院再從貫徹司法社會責(zé)任的角度,憑借司法權(quán)威對各方當(dāng)事人進行勸解,爭取化解矛盾,甚至應(yīng)該聽取公司職工的意見,履行挽救公司的義務(wù),然后進行裁斷。2.法院行使清算職權(quán)的前提公司法對法院如何監(jiān)督的規(guī)定是一個空白,在一般情形下,如果法院認定構(gòu)成公司強制解散情形,即可作出解散公司的決定。因此,筆者認為,法院在行使這一職權(quán)時必須把握幾點:其一,認真考慮股東主張解散公司的動機,如果法院發(fā)現(xiàn)該股東存在不良動機,則不應(yīng)當(dāng)準許公司解散;其二,在清算過程中,法院可隨時命令清算組報告清算事務(wù)與公司財產(chǎn)狀況以及其他清算監(jiān)督上的必要調(diào)查,如清算中有不當(dāng)行為,則可要求清算組糾正其不當(dāng)行為;其三,對清算組成員本身有妨礙清算事務(wù)進行的行為,法院可根據(jù)利害關(guān)系人的申請或依職權(quán)將清算組成員解任。(三)應(yīng)當(dāng)規(guī)定清算組的法律責(zé)任清算責(zé)任是指清算人不依法組織清算或違法清算而使債權(quán)人等利益主體的利益受到損失時,所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。我國公司法規(guī)定了清算人的民事責(zé)任,即“清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！笨梢?明確責(zé)任應(yīng)是清算得以順利進行的關(guān)鍵。1.關(guān)于清算義務(wù)人的責(zé)任依據(jù)法律規(guī)定,承擔(dān)清算義務(wù)的人主要是公司的股東或者董事。對于公司基于自愿而解散清算的情形,一般由股東(大)會作出決議并依法組織清算組進行清算。而在實踐中,當(dāng)公司出現(xiàn)被強制解散清算情形時,股東或董事很少主動組織清算組進行清算。尤其是那些常年不進行工商年檢且被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司,往往借此機會不進行清算就退出市場,如欺詐債權(quán)人、逃避債務(wù)或其他法定義務(wù)等。雖然新公司法對于這種逾期不成立清算組進行清算的情況,規(guī)定債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請,并及時組織清算組進行清算。但對這種吊銷公司營業(yè)執(zhí)照后如何清算、誰來清算都沒有具體的法律來規(guī)范。并且對股東等不履行法定組織清算義務(wù)的違法行為并沒有制裁措施,同時公司在停止?fàn)I業(yè)活動后如不及時清算,財產(chǎn)的損失與流散往往難以避免。因此,應(yīng)在相關(guān)法規(guī)中明確規(guī)定,公司因解散依法應(yīng)當(dāng)清算的,作為清算義務(wù)人的股東或董事有義務(wù)請求人民法院組織清算,保護債權(quán)人的利益,否則將受到法律相應(yīng)地制裁。即在清算義務(wù)發(fā)生后,清算義務(wù)人逾法定期限6個月(或3個月,時間長短可以再商榷)未組織清算的,對此違法行為負有責(zé)任的清算義務(wù)人對其債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。2.在確立清算組法律責(zé)任的同時,要注意區(qū)分是清算組集體的責(zé)任還是某個清算組成員的責(zé)任,如果是清算組的法律責(zé)任,那么就由每一個清算組成員共同承擔(dān)連帶法律責(zé)任。當(dāng)然,公司財產(chǎn)對其支付的清算費用也可以相應(yīng)地提高,否則誰又愿意來當(dāng)清算成員呢。對于不申請破產(chǎn)程序或者訴訟上的和解程序應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。德國有限責(zé)任公司法第84條規(guī)定:作為董事或者清算人,在無支付能力或財產(chǎn)不足清償債務(wù)時,不申請開始破產(chǎn)程序或者訴訟上的和解程序的,處以三年以下自由刑或罰金。這種做法應(yīng)當(dāng)借鑒、補充到我國刑法中。相信通過加大對違反清算制度處罰的廣度和力度,將有效抑制企業(yè)的違規(guī)現(xiàn)象,重塑社會信用。(四)完善公司的相應(yīng)機制1.應(yīng)當(dāng)立法對申請變更公司股東所持股份比例作出規(guī)定考慮到通過行政強制與司法強制等手段解散公司的后果會造成一定的負面社會效果,甚至導(dǎo)致職工失業(yè),因此應(yīng)當(dāng)在法律、行政法規(guī)或相關(guān)司法解釋中,對申請解散公司的股東所持股份在資本中的比例,規(guī)定應(yīng)當(dāng)稍高一點,這樣可以阻止股東的輕率行為,也督促股東們盡可能通過完善公司的治理結(jié)構(gòu)、建立規(guī)章制度、調(diào)整利益安排來化解矛盾。2.加強市場運行的監(jiān)督出于保護債權(quán)人和其他小股東利益的考慮,有必要引入工商行政主管機關(guān)作為監(jiān)督機制。工商行政主管機關(guān)作為市場運行的監(jiān)督機關(guān),由其進行整個市場環(huán)節(jié)的監(jiān)督無論在職權(quán)上,還是在信息上都應(yīng)當(dāng)是最為適宜的。一是對公司法人進行年度審查時加強監(jiān)督,對于不合法或者應(yīng)當(dāng)組織清算的公司強令該公司解散清算;二是無論對哪種情況進行的清算,公司都有必要派員全程監(jiān)督清算狀況,以此保護債權(quán)人和中小股東的利益,維護公共社會秩序。3.對公司債權(quán)人保護制度進行規(guī)范公司進行清算應(yīng)當(dāng)由法院或者其他行政部門向社會進行公示。我國可借鑒法、英、美、德等國的做法:清算期間,在公司前加上“清算中的公司”字樣可突出公司處于清算狀態(tài),便于識別。這些做法都可借鑒,以理清清算組織與公司法人的關(guān)系?，F(xiàn)實中債權(quán)人和小股東權(quán)益受到損害的主要原因就是由于信息的滯后,如果能夠及時得到公司解散時,就不會發(fā)生到采取訴訟手段保護自己的合法權(quán)益時才發(fā)現(xiàn)該公司已人去樓空,以至于債務(wù)不能實現(xiàn)的情況?？傊?