大學(xué)法理學(xué)經(jīng)典教案

按：這是本人從網(wǎng)上收集到的中南民族大學(xué)的法理學(xué)教案，具體編定者不明。因為不論從資料的詳實上，還是問題的討論深度上，這個教案都吸收了各教科書的成果，可以說很有特色，故推薦于此。當(dāng)然，有些觀點尚需進(jìn)一步討論！

第一章導(dǎo)論法學(xué)與法理學(xué)

第一節(jié)法學(xué)

一、法學(xué)詞源

法學(xué)是法律科學(xué)的簡稱，其詞源歷史悠久，但中國與西方不同。

關(guān)于法律和法律問題的研究，在我國先秦時期稱為“刑名法術(shù)之學(xué)”或“刑名之學(xué)”，漢代始有“律學(xué)”。刑名法術(shù)之學(xué)主要強調(diào)定分正名，著重對“刑”、“名”進(jìn)行辨析。律學(xué)主要是對現(xiàn)行的律例進(jìn)行注釋，關(guān)注法律的應(yīng)用技術(shù)，而不關(guān)注正義等價值問題。我國古代“法學(xué)”一詞最早出現(xiàn)于南北朝時期?！赌淆R書?孔稚》曾引孔稚的一句話：“尋古之名流，多有法學(xué)”。唐代白居易也曾向皇帝建議“懸法學(xué)為上科”。然而，孔白二人所用的“法學(xué)”的含義，仍然接近于律學(xué)。宋代以后，律學(xué)成為通詞?？偟膩碚f，在中國，法學(xué)或法律科學(xué)的名稱，直到19世紀(jì)末20世紀(jì)初西學(xué)東漸、西方文化大量傳入時才廣泛使用。

在西方，法學(xué)一詞源遠(yuǎn)流長，正如法一詞一樣?！胺▽W(xué)”這一詞語的拉丁文JURISPRUDENTIA，早在公元前3世紀(jì)末羅馬共和時代就已經(jīng)出現(xiàn)，該詞由IUS（法律、正義、權(quán)利）和PROVIDERE（先見、知識、聰明）兩詞合成，表示有系統(tǒng)、有組織的法律知識、法律學(xué)問、法律技術(shù)。到公元2世紀(jì)羅馬帝國前期，該詞已被廣泛使用。當(dāng)時羅馬的五dafa學(xué)家之一烏爾比安（Ulpianus,公元160――228年）說：“法學(xué)是神事和人事的知識，正與不正的學(xué)問。”后來，隨著羅馬法的復(fù)興，拉丁文JURISPRUDENTIA這一詞語在歐洲各國廣泛傳播。德文、法文、英文以及西班牙文等等語種，都是在該詞基礎(chǔ)上發(fā)展出各自指稱法學(xué)的詞匯，并且其含義日漸深刻，內(nèi)容不斷豐富。（有人，如德國學(xué)者萊布尼茨說：法學(xué)者，權(quán)利之科學(xué)也。有的說：法學(xué)是自由的科學(xué)。有的說，法學(xué)是正義之學(xué)。）

二、法學(xué)的性質(zhì)和對象

法學(xué)，又稱法律科學(xué)或法律學(xué)，是研究法律、法律現(xiàn)象、法律問題的學(xué)問或理論知識體系，是一門關(guān)于社會共同生活的規(guī)范科學(xué)、社會科學(xué)。

（一）法學(xué)是一門社會科學(xué)

人類學(xué)問博大精深，知識體系復(fù)雜?？梢赃M(jìn)行不同的劃分。如神學(xué)和科學(xué)。

關(guān)于科學(xué)，也有多種分法。傳統(tǒng)的劃分方法是把科學(xué)分為自然科學(xué)和社會科學(xué)。自然科學(xué)即研究自然現(xiàn)象的科學(xué)，如物理學(xué)、化學(xué)、生物學(xué)等等。社會科學(xué)即研究社會現(xiàn)象的科學(xué)，如經(jīng)濟學(xué)、政治學(xué)、哲學(xué)、心理學(xué)等等。現(xiàn)在有一種劃分方法，把科學(xué)分成自然科學(xué)、社會科學(xué)、綜合科學(xué)、人文（精神）科學(xué)、邊緣科學(xué)。

所謂社會科學(xué)，就是研究社會現(xiàn)象的科學(xué)，凡是與人類社會生活有關(guān)，與人類社會關(guān)系有關(guān)，與人類社會歷史發(fā)展及其發(fā)展變化規(guī)律有關(guān)的現(xiàn)象，都是社會科學(xué)的研究對象。法學(xué)是社會科學(xué)體系中的一員。法學(xué)是一門具有獨特性的社會科學(xué)，一門獨立的社會科學(xué)，它以法、法律現(xiàn)象為研究對象，試圖把握人類進(jìn)入文明時代各種法律現(xiàn)象發(fā)展的一般過程和規(guī)律性，藉以明了法律作為社會現(xiàn)象、文明現(xiàn)象的獨特性，明了法律作為社會控制方式的重要性和獨特性。與其它社會科學(xué)的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：

第一，法學(xué)是一門特殊的社會科學(xué)。

第二，法學(xué)與自然科學(xué)、人文科學(xué)一樣具有普遍性，主要研究法及法律現(xiàn)象（包括古今中外所有的法律現(xiàn)象）。

第三，法學(xué)探索所有法律現(xiàn)象、整個法律現(xiàn)象，在類別上包含各個部門法，在運作上涉及各個環(huán)節(jié)，在時間上涉及古往今來，在范圍上包括中外（法律之時間性，乃古今各有不同；法律之空間性，乃中外各有區(qū)別），等等。

第四，法學(xué)研究的目的很多，其中最為核心的目的是，探索在所有的社會現(xiàn)象中，法律的特色、角色何在；探索在社會中法治為什么是最重要的治國方式。

（二）法學(xué)的學(xué)科特點

第一，法學(xué)的研究對象是法、法律現(xiàn)象。法學(xué)始終與法律相關(guān)，與法律現(xiàn)象相關(guān)，所涉及的問題主要是法律問題，不同于自然科學(xué)、人文科學(xué)、其它社會科學(xué)。

第二，法學(xué)的研究內(nèi)容非常豐富多樣，涉及到法律現(xiàn)象的方方面面，有人認(rèn)為，“法學(xué)既是以法的現(xiàn)象及其規(guī)律作為研究對象的一門系統(tǒng)的科學(xué)，必須對其研究對象進(jìn)行全方面的研究，即既要考察研究法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律，又要比較研究各種不同的法律制度，它們的性質(zhì)、特點以及它們的相互關(guān)系；既要研究法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機制等，又要研究法與其它社會現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及其相互作用；既要對法進(jìn)行靜態(tài)分析，又要對法進(jìn)行動態(tài)研究”

。有人認(rèn)為，法學(xué)研究的內(nèi)容是法律的內(nèi)在方面和外在方面。有人認(rèn)為，法學(xué)研究法律的事實、形式、價值。

第三，法學(xué)實踐性非常強，應(yīng)用性非常突出，具有現(xiàn)實性、務(wù)實性特點。

第四，法學(xué)是與人類經(jīng)驗、知識、智能、理性密切相關(guān)，是人的法律經(jīng)驗、知識智能、理性的綜合體現(xiàn)，是經(jīng)驗與理性的統(tǒng)一，既具有一般的感性經(jīng)驗色彩，也具有抽象思辨的特點。

第五，法學(xué)與法律職業(yè)的專門化、職業(yè)化密切相關(guān)，與專門的法學(xué)家的存在密切相關(guān)，具有專門性、職業(yè)性特點。

第六，法學(xué)具有強烈的價值取向，具有價值性，是社會價值觀念體系的載體。

（三）、法學(xué)的功能

法學(xué)研究的功能是多方面的。第一，指導(dǎo)立法司法實踐，推進(jìn)法治事業(yè)。第二，填補實在法的空白，糾正實在法的缺陷、錯誤。第三，深化法律理念，擴dafa律觀念的宣傳。第四，培養(yǎng)法律人才。第五，規(guī)范理論探索，促進(jìn)法學(xué)的創(chuàng)新和發(fā)展。

三、法學(xué)體系

法學(xué)（學(xué)科）體系是由法學(xué)各個分支學(xué)科構(gòu)成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

（一）、法學(xué)的科學(xué)化

近代意義上的科學(xué)，是指實證科學(xué)、經(jīng)驗科學(xué)，即以實驗和經(jīng)驗觀察為基礎(chǔ)的，是以自然科學(xué)，特別是物理學(xué)為模板的。所謂科學(xué)化，即指實證化、實驗化、經(jīng)驗化。就其基本傾向而言，主要標(biāo)志是專門化、系統(tǒng)化、規(guī)范化、實證化、職業(yè)化。任何一門學(xué)問能否成為科學(xué)，就看它是否達(dá)到或?qū)崿F(xiàn)專門化、系統(tǒng)化、規(guī)范化、實證化、職業(yè)化。

法學(xué)成為科學(xué)是一個非常晚近的事情，是在近代才形成為獨立的科學(xué)，其標(biāo)志是實證法學(xué)的產(chǎn)生和形成，代表人物是邊沁、奧斯汀。此前對法律問題的研究、認(rèn)識或依附于國家的立法和司法活動之中，或作為哲學(xué)、神學(xué)、政治學(xué)、倫理學(xué)、文學(xué)等等理論體系的一個方面、環(huán)節(jié)而存在。因此，法學(xué)是一個非常年輕的科學(xué)。

法學(xué)作為科學(xué)的生成，主要是下列因素綜合的結(jié)果：（1）立法的發(fā)達(dá)；（2）職業(yè)法學(xué)家隊伍、階層的形成；（3）法律理念的系統(tǒng)化；（4）獨立法律機構(gòu)的出現(xiàn)和存在；（5）法學(xué)流派的分化和發(fā)展；（6）法律學(xué)問、知識的獨立化、體系化，學(xué)科分化的全面性和高度性。

（二）、法學(xué)的分支學(xué)科

對于法學(xué)體系的劃分，是一個見仁見智的問題，并無一致的標(biāo)準(zhǔn)和做法，有較大的主觀性。例如英國法學(xué)家沃克將法學(xué)分為兩大部類（理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)）七個分支學(xué)科：法學(xué)理論和法哲學(xué)、法史學(xué)、比較法學(xué)、國際法學(xué)、超國家法學(xué)、國內(nèi)法學(xué)、法學(xué)附屬學(xué)科。

日本《萬百科大辭典》把法學(xué)劃分為四大部類。20世紀(jì)30年代，我國法學(xué)家丁元普將法學(xué)理和系統(tǒng)化，而且法律的制定和適用通常采用直接民主的程序和方式，沒有健全的專門法律機構(gòu)和職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)，因而也沒有獨立的法學(xué)。有關(guān)法律問題的研究主要分散于哲學(xué)、政治學(xué)、倫理學(xué)、宗教學(xué)、文學(xué)、美學(xué)著作之中。在歷史上，智者學(xué)派、蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德、斯多葛學(xué)派等思想家和思想流派對于法學(xué)的發(fā)展做出了重大的貢獻(xiàn)。

古羅馬文化是西方文化的又一個源頭。羅馬法是古代西方法律制度發(fā)展的頂峰，也是后來西方法律制度建設(shè)和發(fā)展的重要基礎(chǔ)。與發(fā)達(dá)的法律制度相適應(yīng)，羅馬法學(xué)十分繁榮昌盛，在人類歷史上首次出現(xiàn)了職業(yè)化的法學(xué)家集團(tuán)、法律學(xué)校、法學(xué)派別。西塞羅（公元前106－前43年）是古羅馬共和國末期著名的法學(xué)家。古羅馬帝國時期最著名的有五dafa學(xué)家：蓋尤斯、保羅、烏爾比安、伯比尼安、莫德斯梯努斯。羅馬法學(xué)家編寫的《法學(xué)階梯》是一本迄今所知最早并且保存最完整的西方法學(xué)專門著作。

中世紀(jì)時期，宗教成為西方文化的核心，基督教神學(xué)居統(tǒng)治地位，哲學(xué)、政治學(xué)、法學(xué)等成為神學(xué)的附庸，教義代替了法律，國家托庇于教會，法學(xué)處于衰落時期。不過，在基督教神學(xué)家、哲學(xué)家托馬斯?阿奎那等人的著述中包含著相當(dāng)多的法律思想。公元11世紀(jì)，羅馬法復(fù)興，于是出現(xiàn)了法學(xué)教育、法學(xué)研究和法學(xué)流派。

文藝復(fù)興以后，西方法學(xué)呈現(xiàn)蓬勃發(fā)展的趨勢。17、18世紀(jì)，格老秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鳩、盧梭、貝卡利亞等古典自然法家以自然法、自然狀態(tài)、社會契約、法治為旗幟，以自由、平等、人權(quán)、法治等社會價值觀念為支柱，力求探索社會的治理、控制方式。古典自然法學(xué)派的許多法律思想，諸如社會契約論、天賦人權(quán)論、人民主權(quán)論、權(quán)力分立制衡論、法律平等論，對于推翻封建制度，進(jìn)行資產(chǎn)階級革命起到重大作用，并且成為1776年美國獨立戰(zhàn)爭及《獨立宣言》、1789年法國大革命及《人權(quán)與公民權(quán)宣言》的指導(dǎo)思想和理論基礎(chǔ)，為近代的法治的確立和發(fā)展做出了巨大的貢獻(xiàn)。

19世紀(jì)是西方法學(xué)發(fā)展的非常重要的時期。這時出現(xiàn)了以德國的康德和黑格爾為代表的哲理法學(xué)，以英國的邊沁、奧斯汀為代表的實證分析法學(xué)，以德國的薩維尼和和英國的梅因為代表的歷史法學(xué)，等等。這些流派促進(jìn)了法學(xué)的科學(xué)化進(jìn)程。

19世紀(jì)末20世紀(jì)初以來，西方又出現(xiàn)了以德國的馬克斯?韋伯、奧地利的埃利希、法國的狄驥、美國的龐德等人為代表的社會學(xué)法學(xué)；以美籍奧人凱爾森、英國的哈特為代表的新分析法學(xué)；以美國的富勒、德沃金為代表的新自然法學(xué)；以美國的波斯納為代表的法律經(jīng)濟學(xué)（法律的經(jīng)濟學(xué)分析）等等。總的來說，現(xiàn)當(dāng)代西方法學(xué)呈現(xiàn)了派別林立，錯綜復(fù)雜的格局。

了解西方法學(xué)，需注意幾個特點：（1）以19世紀(jì)中葉為標(biāo)志，西方法學(xué)可劃分為兩個階段。19世紀(jì)以前，法學(xué)尚未獨立化、專門化、職業(yè)化，有關(guān)法律的理論觀點從屬于哲學(xué)、宗教、倫理學(xué)、美學(xué)、文學(xué)、政治學(xué)、社會學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、教育學(xué)等等學(xué)科中，沒有獨立的品位，沒有號稱第一流的法學(xué)家，法學(xué)是抽象的思辨的。19世紀(jì)中葉以來，法學(xué)逐漸獨立化、專門化、職業(yè)化，由法學(xué)家所提出的法律理論觀點成為法學(xué)的核心，因而法學(xué)逐漸擺脫了傳統(tǒng)的形而上學(xué)思辨抽象的色彩，富有實證性，富有現(xiàn)實性。（2）西方法學(xué)流派林立，錯綜復(fù)雜。西方法學(xué)的基本格局是自然法學(xué)、分析法學(xué)、社會學(xué)法學(xué)三足鼎立，此外又有許多法學(xué)流派錯雜其中。（3）西方法學(xué)中心隨歷史、文化的變化而不斷變遷，在古代主要是地中海地區(qū)，在近代是西歐地區(qū)，在現(xiàn)代是北美西歐。（4）西方法學(xué)教育的職業(yè)化程度較高，在古代很早就形成了法律職業(yè)培訓(xùn)中心、法律教育中心，法律職業(yè)的從業(yè)者，如法官、律師大都由專門的機構(gòu)教育和培養(yǎng)，這種狀態(tài)一直延續(xù)到現(xiàn)在。（5）西方法律文化比較昌盛，法律文化是一個國家、民族文化的主要部分，扮演著重要的角色，發(fā)揮著重大的功能。

二、中國法學(xué)的發(fā)展

中國法學(xué)博大精深，歷史悠久，源遠(yuǎn)流長。大體而言，中國法學(xué)可以分為先秦時期、秦漢至清末時期、民國時期、共和國時期。

先秦是中國文化、學(xué)術(shù)的黃金時代。春秋戰(zhàn)國時，各種學(xué)說、學(xué)派層出不窮，形成了百家爭鳴的繁榮景象。在法律思想方面，儒家是以孔子、孟子、荀子為代表，重視道德禮教的作用；墨家是以墨翟為代表，主張別異同，兼相愛，交相利；道家是以老子、莊子為代表，強調(diào)自然無為、法自然；法家是以管子、韓非等為代表，強調(diào)依法治國。

秦漢至清朝末年，在漢武帝采納董仲舒的“罷黜百家，獨尊儒術(shù)”主張后，儒家成為歷代封建王朝的意識形態(tài)，法律文化、法律思想也深受其浸染。有關(guān)法律問題的研究，主要是在“律學(xué)”的名義下進(jìn)行的，出現(xiàn)了董仲舒、朱喜等思想家。

清朝末年，中國法制開始改制，到民國時期編纂了六法全書，有關(guān)法律的建設(shè)有了一定的基礎(chǔ)。與此相應(yīng)，法律的理論研究也取得一定的成果。

共和國時期的法律建設(shè)和法學(xué)研究比較復(fù)雜。在很長的一段時間里，中國主要進(jìn)行革命法制的建設(shè)工作，但因各種因素的影響，法制建設(shè)不盡如人意，甚至出現(xiàn)了無法無天的狀況，法學(xué)研究基本上停頓。1978年后，中國重新進(jìn)行法制建設(shè)，逐漸形成了法治的理念，法學(xué)的研究也得到復(fù)興和發(fā)展。

我們把握傳統(tǒng)中國法學(xué)，必須注意幾個方面的特點：（1）三千多年的中國法律建設(shè)和發(fā)展，形成了中華法系，這對我們中華民族和周邊國家、地區(qū)和民族產(chǎn)生了重大的影響。（2）中國法律制度是以刑罰為核心，法律思想也與此相關(guān)。（3）中國法學(xué)深受儒家的影響。（4）中國法學(xué)的專業(yè)化層次不高，基本上沒有形成職業(yè)化、專門化、獨立化的隊伍。（5）中國法律文化具有中華民族的特色，既有優(yōu)良的一面，也有不良的一面。

三、馬克思主義法學(xué)

馬克思主義法學(xué)的產(chǎn)生是法學(xué)史上的一次偉大革命，它以歷史唯物主義為理論基礎(chǔ)，科學(xué)地提示了法的產(chǎn)生、本質(zhì)、特點、功能、作用及其發(fā)展規(guī)律，從而真正使法學(xué)成為一門科學(xué)。

馬克思主義法學(xué)的發(fā)展經(jīng)歷了以馬克思恩格斯為代表的時期，以列寧為代表的時期，以毛澤東為代表的時期，以鄧小平為代表的時期。馬克思、恩格斯是馬克思主義的奠基人，他們在《德意志意識形態(tài)》、《共產(chǎn)黨宣言》、《資本論》、《反杜林論》、《家庭、私有制和國家的起源》等著作中系統(tǒng)地闡明了自己