經(jīng)濟法課件1-4章 企業(yè)法 公司法 破產(chǎn)法 合同法

周炎TEL們?yōu)槭裁匆獙W習經(jīng)濟法？什么是經(jīng)濟，經(jīng)濟是怎么產(chǎn)生的？如何能夠讓經(jīng)濟變的更好？考試大綱解析一、考試題型

客觀性試題（40%）

1.單項選擇題（每小題1分，20小題，共20分）2.多項選擇題（每小題2分，10小題，共20分）

主觀性試題（60%）第一種出題方式：3.名詞解釋（每小題4分，6小題，共24分）4.簡答題（每小題5分，4小題，共20分）

5.案例題（每小題8分，4小題，共16分）第二種出題方式：3.名詞解釋（每小題3分，6小題，共18分）4.簡答題（每小題5分，4小題，共20分）

5.案例題（每小題8分，2小題，共16分）6.計算題（每小題6分，1小題，共6分）二、考核目標識記要求考生能夠識別和記憶本課程中有關經(jīng)濟法律概念及經(jīng)濟法律原理的主要內容，并能夠根據(jù)考核的不同要求，做正確的表述、選擇和判斷。領會要求考生領悟和理解本課程中有關經(jīng)濟法律概念及原理的內涵及外延，理解相關經(jīng)濟法律知識的區(qū)別和聯(lián)系，并能根據(jù)考核的不同要求對經(jīng)濟法律問題進行邏輯推理和論證，做出正確的判斷、解釋和說明。簡單應用要求考生能夠根據(jù)已知的經(jīng)濟法律事實，對經(jīng)濟法律問題進行某一經(jīng)濟法領域的法律分析和論證，得出正確的結論或做出正確的判斷。綜合應用要求考生能夠根據(jù)已知的經(jīng)濟法律事實，對經(jīng)濟問題進行多個經(jīng)濟法領域的綜合法律分析和論證，并得出解決問題的綜合方案。三、考試有關規(guī)定

1.滿分100分，60分及格2.考試時間150分鐘3.可攜帶計算器（無記憶存儲和通訊功能）4.識記（20%），領會（30%），簡單應用（30%）綜合應用（20%）

第一章企業(yè)法企業(yè)法概述1個人獨資企業(yè)法

2合伙企業(yè)法3外商投資企業(yè)法

4本章是歷年的考試重點，在歷年的考試中一般多以選擇、名詞解釋、簡答和案例的形式出現(xiàn)，每年考試中大概所占的分數(shù)在15分左右。內容提要和重點內容提要：企業(yè)法是部門經(jīng)濟法的重要內容，通過本章的學習應了解企業(yè)的概念和特征、企業(yè)的分類、企業(yè)法的概念和特征。本章重點：學習和掌握個人獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、外商投資企業(yè)法的相關內容。企業(yè)個人獨資企業(yè)無限責任合伙企業(yè)無限連帶責任公司（企業(yè)）有限責任第一節(jié)企業(yè)法概述無限責任的含義：

指當企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆諘r，投資人不是以其出資額為限，而是以其個人的全部財產(chǎn)用于清償企業(yè)的債務。連帶責任的含義：存在連帶關系的任何一個當事人對企業(yè)的債務都有償還的責任，當償還債務超過自己應承擔的數(shù)額時，有權向其他當事人追償。無限責任的含義：指當企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆諘r，投資人不是以其出資額為限，而是以其個人的全部財產(chǎn)用于清償企業(yè)的債務。所謂善意第三人：

是指在有關經(jīng)濟業(yè)務事項交往中,沒有與受托人或者被聘用的人員串通,從事故意損害投資人利益的第三人.即：該第三人不知道法律關系雙方的真實情況.以《合伙企業(yè)法》中“善意第三人”為例：

《合伙企業(yè)法》第37條規(guī)定：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。這里的“善意第三人”，是指本著合法交易的目的，誠實地通過合伙企業(yè)的事務執(zhí)行人，與合伙企業(yè)之間建立民事、商事法律關系的法人、非法人團體或自然人。如果第三人與合伙企業(yè)事務執(zhí)行人惡意串通、損害合伙企業(yè)利益，則不屬善意之情形。善意第三人案例理解：設甲欠乙10萬元，以自己所有的一輛汽車為乙設立抵押，但沒有辦理登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙的同意，以9萬元的價格擅自將汽車賣于不知該汽車已設有抵押權事實的丙，并貨款兩訖，乙?guī)滋旌笾獣源耸略V至法院，稱自己不同意甲出賣該汽車，主張甲與丙的買賣無效。問：法院應如何解決，為什么？答：法院對于乙的請求不予支持，因為乙的抵押權由于沒有辦理登記，所以不得對抗不知情的善意第三人丙。此案中，丙就是第三人，并且是善意第三人。什么叫善意？來換句話說吧，如果丙在買甲的汽車時知道該汽車設有抵押權并購買，那么他主觀上就屬于惡意，而此時法院就會支持乙的請求，保護乙的抵押權。一、企業(yè)的概念及分類（領會）（一）概念：企業(yè)是依法成立，從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動，具有一定法律主體資格的營利性經(jīng)濟組織。（二）企業(yè)特征：1．企業(yè)是經(jīng)濟組織

經(jīng)濟性指企業(yè)不是政治組織、行政機構，是追求經(jīng)濟利益組織2．企業(yè)是營利性組織

以營利為目的是企業(yè)與其他社會組織的根本區(qū)別

3．企業(yè)是持續(xù)經(jīng)營的經(jīng)濟組織

《公司登記管理條例》：無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，由公司登記機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照。4．企業(yè)具有一定的法律地位

（1）企業(yè)一旦成立，在一定程度上獨立于其設立人。

（2）根據(jù)獨立程度：企業(yè)分為公司企業(yè)、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)

（3）公司企業(yè)完全與設立人相分離，設立人投資公司的財產(chǎn)為公司財產(chǎn)，設立人對公司僅出資為有限承擔責任

（4）合伙和個人獨資企業(yè)對設立人的要求不高，對企業(yè)債務承擔連帶責任（三）企業(yè)分類：（識記）1．依所有制性質：

全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)和外商投資企業(yè)。2．依投資人的出資方式、責任承擔方式和企業(yè)主體地位：

個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。這是適應市場經(jīng)濟需要的基本形態(tài)。

二、企業(yè)法的概念和法律淵源（領會）（一）概念：企業(yè)法是調整企業(yè)設立、存續(xù)和終止過程中各種法律關系的法律規(guī)范的總和。（二）企業(yè)法特征：1．企業(yè)法是規(guī)范企業(yè)法律地位及其內外部組織關系的組織法

企業(yè)設立、變更、資本等2．企業(yè)法是規(guī)范企業(yè)本身的組織和運作的行為法

企業(yè)兼并、改組、股份轉讓等3.企業(yè)法是國家對企業(yè)進行管理調控的法律依據(jù)之一

勞動保護

二、企業(yè)法的概念和法律淵源（領會）（三）法律淵源：1.憲法2.法律3.行政法規(guī)4.部門規(guī)章5.地方性法規(guī)和規(guī)章6.國際條約7.國際慣例第二節(jié)個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)的概念和特征（領會）（一）概念：一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)或家庭財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。（二）特征：1.投資主體為1個自然人

合伙企業(yè)：2個自然人以上；國有獨資或全資公司：不是自然人2.全部財產(chǎn)由出資人所有

合伙企業(yè)：合伙人所有；公司企業(yè)：公司所有

3.出資人以全部個人財產(chǎn)或家庭財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任

4．企業(yè)的內部機構設置簡單，經(jīng)營管理方式靈活5．企業(yè)不具有法人資格二、個人獨資企業(yè)的設立（領會）（一）設立條件：1.投資人為一個自然人，具有完全民事行為能力，非法律禁止

法律禁止人員：在職國家公務員、現(xiàn)役軍人、國有企事業(yè)單位在制管理人員2.有合法的企業(yè)名稱

不得使用“有限”、“有限責任”、“公司”字樣，不許稱為“公司”3.有投資人申報的出資

出資方式：貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權利（不得以勞務出資）4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5.有必要的從業(yè)人員

沒有企業(yè)章程，注冊資本的法定要求

二、個人獨資企業(yè)的設立（領會）（一）設立程序：1.提出設立2.審核和登記

不得使用“有限”、“有限責任”、“公司”字樣，不許稱為“公司”3.有投資人申報的出資

出資方式：貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權利（不得以勞務出資）4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5.有必要的從業(yè)人員

沒有企業(yè)章程，注冊資本的法定要求

三、個人獨資企業(yè)的經(jīng)營管理（識記）

1.個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。

2.投資人對受聘人的職權限制不得對抗第三人。

如：投資人授權受聘人不得簽訂超過2萬元金額的合同，受聘人簽訂了3萬元的合同，該合同對個人獨資企業(yè)具有效力

3.分支機構在經(jīng)營活動中產(chǎn)生的民事責任由個人獨資企業(yè)承擔

四、個人獨資企業(yè)的營業(yè)轉讓（領會）

1.投資人對本企業(yè)財產(chǎn)有關權利可以轉讓和繼承

2.整體轉讓涉及債權債務概括轉移，應通知債權人，并經(jīng)其同意3.繼承人應當承擔企業(yè)的債務和稅款。

債務和稅款償還以企業(yè)的實際價值為限；繼承人可以放棄繼承

五、個人獨資企業(yè)的解散和終止（一）解散情形或原因（識記）：

（1）投資人決定解散；

（2）投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承；

（3）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照；

（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

五、個人獨資企業(yè)的解散和終止（一）清算（領會）：

（1）投資人自行清算；

A.投資人15日內書面通知債權人

B.無法通知，應予以公告，債權人接到通知30日內，未接到通知，在公告之日起60日內，向債務人申報其債權

（2）債權人申請人民法院指點清算人清算；

（3）企業(yè)解散后，原投資人對債務承擔償還責任；

（4）債權人在企業(yè)解散5年內未提出償債要求，原投資人的責任消滅。

第三節(jié)合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念與類型（一）概念（領會）：

指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。（二）特征（領會）：1.兩個以上投資人興辦。

有限合伙企業(yè)：2-50人，與個人獨資企業(yè)分開2.合伙協(xié)議是合伙企業(yè)的成立基礎

公司企業(yè)的成立基礎是公司章程

（三）合伙企業(yè)的分類（識記）

1.普通合伙企業(yè)

概念：由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)，又稱有限責任合伙2.有限合伙企業(yè)

概念：由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的企業(yè)。二、普通合伙企業(yè)

（一）普通合伙企業(yè)的設立(領會）

1、有二個以上合伙人；自然人應當具有完全民事行為能力；

國有獨資、國有企業(yè)、上市公司和公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人2、有書面合伙協(xié)議；

協(xié)議載明：名稱、經(jīng)營場所、合伙人姓名、住所、出資方式、數(shù)額、繳付期限、利潤分配、違約責任等等3、有合伙人認繳或者實際繳付的出資；4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；

名稱應當標明“普通合伙”字樣5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。普通合伙企業(yè)的設立程序（領會）向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。登記機關發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，頒發(fā)日期為合伙成立日期。（二）合伙人的出資、合伙企業(yè)的財產(chǎn)：1）合伙人的出資：按協(xié)議出資，除了貨幣、實物、土地使有權，知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)外，普通合伙人還可以以個人勞務出資，評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在協(xié)議中載明。2）合伙企業(yè)的財產(chǎn)：一般認定為合伙人共有。①在存續(xù)期間，財務所有權的行使受協(xié)議和法律法規(guī)的限制，財產(chǎn)共有不得擅自使用。其間合伙人可依法轉讓財產(chǎn)份額，合伙人之間轉讓應通知其他合伙人，向以外的人轉讓，應經(jīng)其他人同意，其他合伙人在同等條件下有優(yōu)先購買權，但協(xié)議規(guī)定的除外。②企業(yè)解散前，合伙人不得請求分割企業(yè)財產(chǎn)，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或處分財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。1.財產(chǎn)構成：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。1）合伙人的出資，構成原始財產(chǎn)。2）以合伙企業(yè)名義取得的收益。如：公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權和非專利技術及合伙企業(yè)的名稱（商號）、商譽等財產(chǎn)權利。3）依法取得的其他財產(chǎn)。如接受贈與的財產(chǎn)。2.財產(chǎn)性質：

合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有共有性質，由全體合伙人共同共有。全體合伙人共同管理、使用和處分財產(chǎn)。合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外。

合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

2.財產(chǎn)性質：

合伙企業(yè)的財產(chǎn)具有共有性質，由全體合伙人共同共有。全體合伙人共同管理、使用和處分財產(chǎn)。合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外。

合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。3.合伙人財產(chǎn)份額的轉讓

含義：它是指合伙人將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或部分地轉讓給他人?！逗匣锲髽I(yè)法》對合伙人財產(chǎn)份額轉讓的限制性規(guī)定：（1）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

對外（2）合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。

對內

（3）合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，除合伙協(xié)議另有約定外，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權。（三）普通合伙企業(yè)的內部關系：1）事務的執(zhí)行：共同執(zhí)行，也可委托一個或數(shù)個合伙人為外代表執(zhí)行事務，不執(zhí)行的合伙人享有監(jiān)督權。合伙執(zhí)行人應定期向其他合伙人報告執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營財務狀況，收益與虧損企業(yè)承擔。2）事務的決定：一般按協(xié)議約定處理，未約定的一人一票過半數(shù)表決通過。但下列協(xié)議，除合伙協(xié)議另有約定，應經(jīng)全體合伙人一致同意：①改變合伙企業(yè)名稱；②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、經(jīng)營場所；③處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；④轉讓或處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權或其他財產(chǎn)權利；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。3）合伙人的競業(yè)禁止義務：合伙人不得自營或與他人合伙經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務，除合伙協(xié)議另有規(guī)定或經(jīng)全體合伙人同意，不得同本合伙企業(yè)進行交易。4）合伙企業(yè)損益的分配和承擔：一般按協(xié)議規(guī)定處理，規(guī)定不明確的由合伙人協(xié)商確定；不能協(xié)高的，由合伙人按實際出資比例分配分擔；無法明確的，由合伙人平均分配分擔。但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔全部虧損。5）入伙：吸收合伙人應經(jīng)全體合伙人一致同意，新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)債務承擔連帶無限責任。

繼承人依照合伙協(xié)議的約定或經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起取消合伙人資格。但有下列情

形的，合伙企業(yè)應向合伙人的繼承人退還繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不愿成為合人人；②法律規(guī)定或協(xié)議規(guī)定的必須具備的資格，該繼承人沒該資格的；③合伙協(xié)議規(guī)定不能成為合伙人的其他情形。繼承人為無民事行為能力或限制能力人時，經(jīng)全體合伙人同意，可依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人一致同意的，合伙企業(yè)應將被繼承合伙人的財產(chǎn)分割后退還繼承人。6）退伙：退伙的三種情況，自愿退伙、當然退伙、除名退伙。

①自愿退伙：指基于合伙人自身的意愿而發(fā)生的退伙，合伙協(xié)議未約定期限的，在不給企業(yè)造成不利影響下可以退伙，但應提前30天通知其他合伙人。如約定了期限，有下列情況的可以退伙：

約定的退伙事由出現(xiàn)；全體合伙人同意；發(fā)生難以繼續(xù)參加合伙的事由；合伙人違反協(xié)議約定的義務。另，合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應賠償為企業(yè)造成的損失。

②當然退伙：指法律規(guī)定的特定事由出現(xiàn)時，自動引發(fā)的退伙，這些特定事由包括：合伙人死亡；個人喪失償債能力；吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤消、宣告破產(chǎn)；喪失約定的資格；合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)被法院強制執(zhí)行。另，上述事由發(fā)生之日為退伙的生效日。

③除名退伙：除名條件：未履行出資義務；因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失；執(zhí)行合伙事務時不正當行為；發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

總之，退伙結算時，退伙人應對退伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任，同時向登記機關申請變更。（四）普通合伙企業(yè)的外部關系：1）合伙人或執(zhí)行人對合伙企業(yè)的代表權：權利限制不得對抗善第三人，即超越限制與善意第三人訂合同，應發(fā)生效力，同時應承擔賠償責任。2）合伙人對企業(yè)債務的無限連帶責任：應先以合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)清償，不足部分由合伙人承擔無限連帶責任。償還合伙債務超過自己應承擔的數(shù)額，有權向其他合伙人追償。

對于合伙人債務，只能和用個人財產(chǎn)清償，不足以清償?shù)?，債權人可依法請法院強制?zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額用于清償，但債權人不得代執(zhí)行其權利。同時被轉讓或強制執(zhí)行的財產(chǎn)份額，其他合伙人優(yōu)先受償。（五）特殊的普通合伙企業(yè)：

一般只適用于以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，同時應標明“特殊普通合伙”字樣。

它具有普通合伙企業(yè)的一般要求外，其最大的特殊性在于合伙責任的承擔：一個合伙人或多個故意給企業(yè)造成的損失，應承擔無限連帶責任，其他人以合伙財產(chǎn)份額為限承擔。若是非故意的，由全體合伙人承擔連帶無限責任。三、有限合伙企業(yè)1、有限合伙企業(yè)的設立：成立基礎是合伙協(xié)議，由2-50人設立，但至少有一名普通合伙人，有限合伙人不得以勞務出資，有限合伙人應在約定期限內足額繳納出資，并在合伙企業(yè)登記事項中注明出資額和“有限合伙”字樣。合伙協(xié)議內容要求：①普通合伙人、有限合伙人的姓名、住所；②執(zhí)行事務合伙人應具備的條件和選擇程序；③執(zhí)行人權益與違約處理辦法；④執(zhí)行人的除名條件和更換程序；⑤有限合伙人入伙、退伙的條件、程序及相關責任；⑥有限合伙人和普通合伙人的相互轉換程序。2、有限合伙的內部關系：1）事務的執(zhí)行：應由普通合伙人執(zhí)行（P66），但法律賦予了有限合伙人一些特殊權利：①可與本有限合伙企業(yè)進行交易；②可自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；③可將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質。2）入伙：新入伙成員屬于有限合伙人的，對入伙前的債務承擔有限責任。3）退伙：①有限合伙人喪失償債能力不能作為當然退伙的法定事由；②有限合伙人喪失民事能力，不能要求其退伙；③有限合伙人死亡，其繼承人依法取得其資格；④有限合伙人退伙后，之前的債務以其從有限企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。有限合伙人可按協(xié)議向合伙人以外的人轉讓企業(yè)中的財產(chǎn)份額，不受其他合伙人一致同意的限制。有限合伙人未經(jīng)授權以企業(yè)名義與人交易，造成的損失應承擔賠償責任。4、有限合伙人與普通合伙人之間的轉化：

除協(xié)議另有約定的，他們之間的互化應經(jīng)全體合伙人一致同意，同時他們應對互化之間的債務承擔無限連帶責任。3、有限合伙企業(yè)的外部關系：四、合伙企業(yè)的解散和清算1、解散：①合伙期滿，不再繼續(xù)經(jīng)營；②協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；③合伙人決定解散；④合伙人不具備法定人數(shù)滿30天；⑤合伙協(xié)議約定的合伙目的已實現(xiàn)或無法實理；⑥吊銷營業(yè)執(zhí)照；⑦出現(xiàn)法律、法規(guī)規(guī)定的原因。2、清算：清算應通知和公告?zhèn)鶛嗳耍逅闳擞扇w合伙人承擔，經(jīng)過半數(shù)同意自解散后15天內指定第三清算人，15天內不指定的可委托人民法院指定清算人。

清算償費順序：①所欠職工工資及保險費用；②法定補償金；③所欠稅款；④債務。最后，清算人簽名蓋章，在15天內向企業(yè)登記機關報送，辦理企業(yè)注銷手續(xù)。注銷后，原普通合伙人對存續(xù)期間的債務應承擔無限連帶責任。

第四節(jié)外商投資企業(yè)法*外商投資企業(yè)法：中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法。一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法*1、特征：采取有限責任公司的組織形式，為中國法人，受中國管轄，中外合營者共同舉辦；各方共同投資，外方不得低于注冊資本的25%；雙方共同管理；雙方按出資比例共擔風險，共負盈虧，按比例為限承擔責任。2、設立：①審批：由商務部、和下一級的國務院授權的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府或國務院有關部門審批。其中合營協(xié)議、合同、章程由商務部審批，但有兩種情況下一務的國務院相關位可直接審批，但最后要報商務部備案：A、投資總額在國務院規(guī)定的投資審批權限內，中方合營者的資金來源已落實；B、不需要國家增撥原材料，不影響運輸出口配額等方面的全國平衡的。②合營企業(yè)合同是最關鍵的文件，一切以其為基礎原則依據(jù)，若合營雙方同意，可直接訂立合同和章程，不定協(xié)議。3、出資：①可以是貨幣，也可以是其他物資作價出資，作價出資應協(xié)商確定，或聘請雙方同意的第三者評定。②關于外國合營者的出資：機器設備，應是生產(chǎn)必需的，作價不得高于同類當時的國際市場價格。

工業(yè)產(chǎn)權，必能顯著提升和改善產(chǎn)品的性能和質量。（外國合營出資應報審批機構批準）4、管理：

①董事會：為最高權力機構，不得少于3人，名額按出資比例協(xié)商確定。董事長為法定代表人，他不能履行職務時，可授權副董事長或其他董事代表。董事會議事規(guī)則由章程確定，重大決定應經(jīng)所有董事通過做出決議。

②經(jīng)營管理機構：負責日常工作，常設總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會聘任，董事可以兼任總經(jīng)理、副總經(jīng)理和其分高管。5、解散與清算：1）解散：①期滿；②一方不履行義務；③虧損嚴重無力經(jīng)營；④可抗力遭受的嚴重損失，無力經(jīng)營；⑤未達到經(jīng)營目的，無發(fā)展前途；⑥出現(xiàn)規(guī)定的事由。（2出現(xiàn)由一方報審批機關批準，3456出現(xiàn)由董事會報審。）2）清算：董事會提出，并確定清算委會員人選，報企業(yè)主管部門審批。清算后，清算報告報董事會通過后報原審批機構，辦理注銷手續(xù)，吊銷營業(yè)執(zhí)照，合營企業(yè)終止。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)法*1、特征：合作企業(yè)是一種契約式合作經(jīng)營企業(yè)。

①依法在合同中約定投資或合作條件，投資可以是貨幣，也可是實物或產(chǎn)權。依法取得中國法人資格的，外方投資不得低于注冊資本的25%；未取得資格的，投資要求由商務部規(guī)定。

②依據(jù)企業(yè)組織形式的不同設立不同的組織機構，主要有兩種：法人式（董事會為最高權力機關）、非法人式（聯(lián)合管理委員會）。董事會不得少于3人。

③依合同約定分配收益和回收效益，承擔風險和虧損，而不是以投資比例為依據(jù)，而是以雙方的合約為依據(jù)。企業(yè)經(jīng)營期滿時，固定資產(chǎn)全歸中方所有。因此外國合作者可行收回投資：擴大收益分配比例；經(jīng)財稅審批，在企業(yè)繳納所得稅前收回投資；經(jīng)審批的其分回收方式。但合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先行收回投資。2、設立：審批機構為商務部或國務院授權的地方人民政府，主要審批文件有：項目建議書；可行性研究報告；主管部門同意的文件；合作協(xié)議、合同、章程；各方的有效證明文件；委員人選；規(guī)定的其他文件。

批準設立后，應向工商行政管理機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。3、合作期限與解散：

①期限：期滿，雙方同意再合作可申請；外國投資者增加投資，雙方同意可申請延期。如果約定外方先行收回投資，投資已收回完，不再延期。批準后，應向工商行政管理機關辦理變更手續(xù)。

②解散：期滿；一方或數(shù)方不履行合同規(guī)定的義務；

嚴重虧損，無力經(jīng)營；

解散事由出現(xiàn)；

責令關閉三、外資企業(yè)法*1、特征：①包括港澳臺地區(qū)，不包括外國企業(yè)在中國的分支機構。

②依照中國法律設立的中國企業(yè)，具有中國國國籍。

③全部投資由外國投資者承擔，可以是單一投資，也可以是聯(lián)合投資。

④外資企業(yè)是獨立的經(jīng)濟實體，實行獨立核算自負盈虧，組織形式可以是有限責公司，也可是其他形式。2、設立：審批機關是商務部，投資者不需要直接報審，而是由擬設立企業(yè)所在地的縣級或縣級以上人民政府向審批機關提出申請。3、終止：與合資、合作企業(yè)相同。但有特殊規(guī)定：清算結束前不得將資金匯出或攜出中國境外；不得自行處理企業(yè)財產(chǎn)；清算處理時，中國企業(yè)在同等條件下享有優(yōu)先購買權。

第二章公司法公司法概述1有限責任公司2股份有限公司3第一節(jié)公司法概述1、公司：是具有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權并以其全部財產(chǎn)對其債務承擔責任的企業(yè)法人。我國《公司法》中所稱的公司僅指在我國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。*特征如下：①依法設立；②具有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。股東的投資不享有所有權，只享有股權。③以其全部財產(chǎn)對其債務承擔責任，股東不是公司債務的債務人，他們對公司債務不承擔責任。④公司是企業(yè)法人。（我國法人分為：機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人、企業(yè)法人。）

2、公司的種類：1）學理分類：P74①按股東承擔的責任形式：無限公司、兩合公司、股份有限公司（等額）、股份兩合公司、有限責任公司（投資額）。②按公司信用基礎分類：人合公司，人資兼合公司，資合公司。③按公司的控制和依附關系：母公司、子公司（獨立的企業(yè)法人）。④按公司的組織系統(tǒng)：總公司、分公司（不具有企業(yè)法人資格）。

⑤按公司所屬國籍分類：本國公司，外國公司，跨國公司。⑥按公司股票能否公開轉讓：封閉式公司、開放式公司。2）我國公司法的分類：股份有限公司、有限責任公司（包括一人有限責任公司、國有獨資公司。）*3、公司法：是調公司的組織和行為及其他對內對外法律關系的法律規(guī)范的總稱。**特征：公司法是組織法與行為法的結合；是強行法與任意法的結合；是兼具程序法律內容的實體法。

4、公司的設立：指公司取得法人資格的全部活動的總稱。

主要行為有：訂立發(fā)起人協(xié)議，訂立公司章程，選舉董事、監(jiān)事等。

程序主要有：確立公司股東或發(fā)起人，訂立公司章程，建立公司機關，辦理設立登記等。公司的成立：指公司設立后產(chǎn)生的法律效果。成立日期是營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。

公司成立在歷史上經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準主義、登記主義。

我國公司法將登記主義作為公司成立的原則。

5、公司的名稱：根據(jù)《公司法》和國家工商總局的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》及實施辦法，我國的公司名稱由以下部分組成：公司類別、行政區(qū)劃、所屬行業(yè)、商號。（其中不冠行政區(qū)劃的情況有：歷史悠久字號馳名的公司、外商投資的有限責任公司、申請在企業(yè)名稱中使用中國中華國際字樣的全國性公司。）

公司的住所：意義在于，在民事訴訟中，可根據(jù)住所地來確定地域管轄，并作為確定文書送達的處所；住所可作為確定債務履行地的依據(jù)；住所是確定公司行政管轄機關的依據(jù)。**公司章程：規(guī)定公司的組織和行為的基本規(guī)則的重要文件，是由公司股東或發(fā)起人依法制定的。公司章程應公開，其變更不得違反公司設立目的，必須經(jīng)全體股東同意或形成股東大會決議；變更后應辦理變更登記手續(xù)，否則不得對抗善意第三人，公司負責人會受處罰。公司章程的記載事項分為：絕對必要事項，即基本事項，缺少任何一項或某項違法，該章程無效，而導致公司設立無效。相對必要事項，任意記載事項。

6、公司的合并：1）合并形式：吸收合并、新設合并（原公司消滅、形成新公司）。2）合并程序：①合并各方協(xié)商一致，訂立合并協(xié)議，編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。

②股東會決議：有限責任公司代表2/3以上表決通過，股份有限責任公司出席股東2/3以上通過。

③通知：作出合并決議起10天內通知債僅人，30天內公告。債僅人接到通知書起30天內（未接到45天內），有權要求公司清償債務或提供相應擔保。

④注冊登記：吸收合并，存續(xù)公司應辦理變更和注銷登記。新設合并，辦設立登記和注銷登記。3）合并的法律效果：原公司的股東可繼續(xù)成為合并后的公司股東，原公司的債權債務由合并后的公司概括承受。公司的分立：

1）分立的形式：派生分立（部分分割出去）、新設分立（全部分割，原公司消滅。）

2）分立的程序：股東會作出分立決議之日起10天內通知債權人，30天內公告。

3）分立的法律效果：公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但公司分立前的債權人就債務清償達成協(xié)議另有約定的除外。7、公司資產(chǎn)：是公司擁有的全部財產(chǎn)，包括擁有的物權、無形財產(chǎn)權、債權。

公司資本：指實繳資本、注冊資本、授權資本、發(fā)行資本。**公司資本的三原則：①資本確定原則：又稱法定資本制，是公司設立的財產(chǎn)基礎，應在章程中確定資本總額并認足繳足。（有限責任公司、股份公司可分期繳付；募集設立的股份公司設立登記時一次繳清）②資本維持原則：指公司成立后應當維持與其注冊資本相當?shù)馁Y產(chǎn)，以保護債權人的利益和交易安全。8、公司債：又稱公司債券，指依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價證券。①按債券上是否記載持有人的姓名為標準分：記名債券、無記名債券。②按有無擔保為標準分：擔保公司債（財產(chǎn)抵押）、無擔保公司債（信用抵押）。③以債權能否轉化為股權為標準分：可轉換公司債、非轉換公司債。

公司債券與公司股票的不同：公司債券只能在公司成立后發(fā)行，而到期應還本付息。股票在公司成立前即可發(fā)行，不用還本付息。公司解散時，公司債券持有人有優(yōu)于公司股東的權利。9、公司董事、監(jiān)事、高管的任職資格：我國公司法規(guī)定董事和高級不得兼任監(jiān)事，有下列情況不得任職：

①無民事行為能力人或限制民事行為能力人；

②因貪污等行為，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；

③擔任破產(chǎn)清算公司負責人，對該公司的破產(chǎn)負有個人責任，自該公司破產(chǎn)清算完結日起未逾3年；

④擔任吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司法人，并負有個人責任的，自受罰起未逾3年；

⑤個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。

公司董事、監(jiān)事、高管的義務：

①忠實義務：不得利用身份不當受益；不得擅自利用或處置公司財產(chǎn)；自我交易的規(guī)制；與公司間不正當競爭的規(guī)制；不得泄露公司秘密；

②勤勉義務。

10、公司職工權益保障及其參與民主管理的規(guī)定：①職工的勞動與社保權利：簽訂合同，購買社保。②職工依法組織工會的權利：若有爭議向勞動仲裁機構提請，向法院提起訴訟。③職工參與公司民主管理的權利：通過職工代表大會的形式。（監(jiān)事會職工代表比例不低于1/3。）

11、公司的解散：指因法定原因喪失營業(yè)能力，停止業(yè)務活動，開始處理未結業(yè)務。**解散原因有：①期限屆滿，解散事由出現(xiàn)；②股東大會決議解散；③公司合并或分立解散；④被吊銷營業(yè)執(zhí)照；⑤公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存在使股東利益遭受重大損失，又無法解決的，全部股東表決權10%以上的股東可以請求法院解散公司，法院予以解散。公司的清算：指公司解散后，處理公司未結事務，使公司法人資格消滅的程序。①清算的種類：

破產(chǎn)程序清算：公司財產(chǎn)不足以清償債務時，債權人申請進入此程序，適用于《破產(chǎn)法》。

非破產(chǎn)程序清算：財產(chǎn)足以清償債務時，進入該程序，終止公司法人資格，適用《公司法》。②清算組：有限責任公司的由股東組成，股份公司的由董事會或股東大會確定成員。逾期不成立的，由法院確定。**③清算組的職權：清算公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知公告?zhèn)鶛嗳耍惶幚砼c清算有關的公司未了結事務；清繳欠稅；清理債權債務；處理清償后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。

④清算的程序：確定成員，當自成立日起10天內將名單向登記機關備案——通知公告?zhèn)鶅H人，10天通知，60天內公告——制定清算方案——清償債務——向股東分配剩余財產(chǎn)——清算終結（清算結束日起30天申請注銷）。

第二節(jié)有限責任公司*有限責任公司：指2-50位股東共同出資，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。

一、有限責任公司的設立（一）**設立條件：1）股東符合法定人數(shù)和法定資格：①關于自然人股東：特殊情況下可以為無民事能力人和限制民事能力人成為公司股東。②關于法人和其他機構股東：除法律明文禁止的黨政機關，原則上都可以投資設立有限責任公司。

③關于國有股東：管轄國有財產(chǎn)的政府部門要依法履行監(jiān)督職能。**2）股東出資達到法定最低資產(chǎn)限額：

①出資數(shù)額：注冊資本最低限為3萬，一人有限公司為最低10萬。

②出資方式：可以是貨幣、實物、產(chǎn)權，也可以是依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或設定擔保的財產(chǎn)等作價出資，全體股東的出資額不得低于公司注冊資本的30%。③出資繳納期限：股東首次出資不得低于注冊資本的20%，同時不得低于注冊資本最低限額，其余2年內繳足。投資公司5年內繳足。但一人有限公司的股東需一次性繳足。④出資證明：出資后公司應簽發(fā)股東繳納出資證明書，意義在于表示設立人已成為股東，并承擔相應義務和責任。

3）股東共同制定公司章程。4）有公司名稱，建立符合要求的組織機構：包括股東會、董事會、監(jiān)事會。一人有限公司和國有獨資不設股東會。5）有公司住所。（二）設立程序：

1）訂立公司章程；2）股東認繳及繳付出資；3）選舉或確定公司機關；4）申請設立登記。

二、有限責任公司的股東及其權利義務1）股東的構成：①發(fā)起人：可以是自然人、法人、國家；②存續(xù)期間依法取得股權的人；③公司增資時的新股東。

股東名冊：包括股東姓名、住所、出資額、出資證明書編號。*2）股東的權利：主要表現(xiàn)為自益權、共益權。我國的法定權利有：

①出席股東會的權利，參與公司重大決策和選擇經(jīng)營管理者的權利；

②被選舉為公司董事、監(jiān)事的權利；

③查閱股東會會議記錄和公司財務報告的權利；

④按比例獲取紅利的權利；

⑤公司新增出資時，享有優(yōu)先認購的權利；

⑥對其他股東轉讓出資在同等條件下的優(yōu)先認購權。

⑦為公司及股東利益起訴董事、高管的權利等。3）股東的義務：

①繳納所認繳的出資；

②遵守公司章程；

③以其繳納的出資為限對公司承擔責任；

④在公司核準登記后，不得抽逃出資。

⑤對公司其他股東的誠信義務等。

三、有限責任公司的組織機構股東會、董事會、監(jiān)事會1）股東會：

①股東會的組成：全體股東。

②股東會的性質：是最高權力機構，但它不對外代表公司，對內不執(zhí)行業(yè)務，也不是公司常設機構。

③股東會的職權：通常與經(jīng)營、財務、利潤分配有關，同時對公司合并分立解散做出決議；修改章程等。

④股東會的召集：分為臨時會議、定期會議（每年舉行一兩次）。

有權召集的人是：代表1/10以上表決權的股東；1/3以上的董事；監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的監(jiān)事。

股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持。

確定召開后，應于召開前15日通知全體股東。

⑤股東會的議事規(guī)則：除另有規(guī)定的，股東會會義由股東按出資比例行使表決權，并達到法定多數(shù)才能形成會議。2）董事會：

①董事會的性質：是經(jīng)營決策和業(yè)務執(zhí)行機構，是公司的常設機構，對外代表公司，對內執(zhí)行業(yè)務。②董事會的組成：董事，向股東負責，董事會由3-13名奇數(shù)董事構成。董事可以是自然人和法人。

董事的產(chǎn)生方式：股東選舉；章程規(guī)定；法律規(guī)定。董事任期不得超過3年，可連任。③董事會的職權：

④董事會的召集：由董事長召集和主持，或副董事，半數(shù)以上的董事共同推舉一名董事召集和主持。

⑤董事會的議事規(guī)則：由公司章程規(guī)定，董事會表決實行一人一票。

⑥經(jīng)理：由董事會聘任或解聘，對董事會負責，但經(jīng)理不是有限責任公司的必設機關，經(jīng)理負責日常事務。3）監(jiān)事會：①監(jiān)事會的性質：是公司的監(jiān)督機構，不是常設機構，小規(guī)模的有限責任公司可以不設監(jiān)事會而只設1-2名監(jiān)事。②監(jiān)事會的設置：成員不得少于3人，包括股東代表、適當比例的職工代表（不得低于1/3）。監(jiān)事主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議。監(jiān)事的任期每屆3年，可連選可任。

③監(jiān)事會的職權：監(jiān)督檢查財務運行等。

④監(jiān)事會的議事規(guī)則：每年至少召開一次會議，其規(guī)則由公司章程規(guī)定，監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

指一個自然人股東或一個法人股東的有限責任公司?！豆痉ā穼σ蝗素熑喂咀髁颂厥庖?guī)制：①注冊資本規(guī)制：一人有限責任公司最低限額為10萬，有限責任公司為3萬，有利于保護債權人利益。②出資期限規(guī)制：一人責任公司應一次足額繳納章程規(guī)定的出資額，即實行嚴格的法定資本制，有限公司兩年后繳足。③設立公司的規(guī)制：一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，該人不得再設立新的一人責任公司，法人可以。④財務監(jiān)督規(guī)制：實行財務法定審計制度，即年審。⑤法人人格否認規(guī)制：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股股東財產(chǎn)時，應對債務承擔連帶責任。

四、一人有限責任公司指由國家單獨出資，國務院或地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)管機關履行出資職責的有限責任公司。

股東會：不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)管機構行使股東會職權。董事會：成員由國資監(jiān)管機構委派，成員中應有公司職工代表。其董事長等高管人員，未經(jīng)國資監(jiān)管委同意，不得在其他公司或組織兼職。

監(jiān)事會：監(jiān)管機構委派，屬于外部監(jiān)事會，監(jiān)事會以財務監(jiān)督為核心，成員不得少于5人，其中職工代表不低于1/3。

五、國有獨資公司**六、有限責任公司的股權轉讓①對內轉讓：雙方達成合意即可，其他股東無權干涉。

對外轉讓：除章程規(guī)定的以外，應遵守以下規(guī)定：其他股東過半數(shù)同意（人數(shù)，非表決權過半數(shù)）；轉讓通知書接收30天內未答復的，視為同意轉讓；其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權。②強制撫育行的股權轉讓：人民法院應通知全體股東和公司，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知日起滿20天不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。③異議股東的股權收購請求權：請求情形有：

公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的利潤分配條件的；

公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；

公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。④股權的繼承：除章程另有規(guī)定的，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設立1）**股份有限公司設立的條件：(1)發(fā)起人應符合法定人數(shù)：2-200人，其中過半數(shù)在中國境內有住所。(2)發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額：一般股份公司注冊資本的最低限為500萬

外商投資的為3000萬申請股票上市的公司股本總額不少于3000萬公司采用發(fā)起設立的，全體發(fā)起人首次出資額不低于注冊資本的20%，其余部分2年內繳足（投資公司5年）。公司采用募集設立的，發(fā)起人及全體認股人應當繳納全部注冊資本額后，公司才能成立。(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。(4)發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。(5)有公司名稱，建立符合公司法要求的組織機構。(6)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。2）股份有限公司的設立程序：(1)訂立發(fā)起人協(xié)議：發(fā)起人承擔公司募集事務，其責任是：公司不成立時，對產(chǎn)生的債務和費用負責、對認股人已繳納的股款和利息負連帶責任；在公司設立過程中，發(fā)起人的過失致使公司受到的損害，應承擔賠償責任。(2)訂立公司章程：包括股份總數(shù)、經(jīng)營范圍等；章程的制定者是發(fā)起人而非股東，章程制定后需創(chuàng)立大會通過，并報主管機關審批，才能做為正式章程。(3)發(fā)起設立的步驟：①以書面形式認足規(guī)定認購的股份，所有發(fā)起人認購股總額應等于注冊資本額；②繳納所認繳股份的首期或全部股款；③選舉董事和監(jiān)事，組成董事會和監(jiān)事會。(4)募集設立的步驟：分別由發(fā)起人認繳、社會公開募集。發(fā)起人認購股份數(shù)不少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份可向社會公開募集，具體步驟如下：

①制作并公告招股說明書，即招股章程。

②制作認股書。

③由證券公司承銷股份發(fā)行：發(fā)起人不得自行募集，應與證券公司簽訂承銷協(xié)議。承銷采取代銷、包銷方式。

④簽訂代收股款協(xié)議：發(fā)起人應與銀行簽訂代收股款協(xié)議。

⑤認股人繳納股款：發(fā)起人和其分認股人應一資繳清，不得分期付繳。

⑥召集創(chuàng)立大會：即創(chuàng)設會，由全體認股人參加的會議，發(fā)起人應在自股款募足之日起30天內主持召開，大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席方可舉行，決議由認股人過半數(shù)表決權通過。(5)申請設立登記：以發(fā)起設立方式設立的：發(fā)起人繳納首次出資并選出董事會和監(jiān)事會后，可申請設立登記。以募集設方的：公司應于創(chuàng)立大會結束后30天內，申請設立登記。如發(fā)行股票，應向登記機關報送國務院證券監(jiān)管機構的核準文件。

二、股份有限公司的股份和股票1）概念：股份，是公司資本的基本構成單位，特征：平等性；可轉讓性；權利性；證券性。

股票，是股份的形式和憑證，分為實物券式（書面股票）、簿記券式（統(tǒng)一制作）。特征：有價證券、流通證券、要式證券。2）股份的分類：①根據(jù)是否在股票上記載股東姓名分：記名股：只有本有或委托代理人才能行使股東權。境外上市的，采用記名股。無記名股：憑股票即可行使股東權，參加股東大會要將股票交存于公司，轉讓交付即發(fā)生效力。②根據(jù)票面上是否載明金額分：額面股、無額面股。（國人內未發(fā)行）③根據(jù)股東享有股權內容的不同分：普通股權、優(yōu)先股。3）股份或股票的發(fā)行：①分類：設立發(fā)行：公司設立過程中為籌集資本而發(fā)行股份的行為。在發(fā)起設立下，第一次發(fā)生的股份完全由發(fā)起人認足，不再向社會募集；在募集設立下，發(fā)起人認購部分，其余股份向社會募集。新股發(fā)行：公司成立后再次發(fā)行股份的行為，其條件是：具備健全且運行良好的組織機構；具有持續(xù)盈利能力，財務狀況良好；最近3年財務文件無虛假記載，無重大違法行為；證券監(jiān)管機構規(guī)定的其他條件。②股份發(fā)行的原則：公平公正，即同股同權、同股同價。③股份發(fā)行的價格：可按票面金額發(fā)行，也可溢價發(fā)行，但不得低于票面金額發(fā)行，除轉讓或交易外。4）股份的轉讓：包括證券交易所（深圳、上海）、場外交易所（包括柜臺交易所、聯(lián)合報價系統(tǒng)）。①記名股票的轉讓：實物券式股票：以背書的方式轉讓，不需要受讓人簽名。

簿記式股票：通過證券交易所的計算機系統(tǒng)交易。②無記名股票轉讓：交付即發(fā)生效力。③**股份轉讓的限制：①發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓；②公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，上市交易日起1年內不得轉讓；③公司高管向公司申報所持有的股份及其變動情況，在任期期間每年轉讓的股份不得超過所持本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份從上市交易日起1年內不得轉讓，離職半年內不得轉讓；④公司不得收購本公司的股票，⑤公司不得接受本公司的股票作為質權的標的。

三、股份有限公司的組織機構股東大會、董事會、監(jiān)事會1）股東大會：①性質和職權：公司權力機關，不是常設機構。②形式：股東年會（普通股東大會）、臨時股東大會。

臨時股東大會的召開情形：董事人數(shù)不足規(guī)定人數(shù)的2/3；公司未彌補的虧損額達實收股本總額1/3時；單獨或合計持有公司10%以上股份的股東請求時；董事會認為必要時；監(jiān)事會提議召開時；公司章程規(guī)定的其他情形。時間：股東大會應于召開20天前通知各股東；臨時股東會應提前15天通知；發(fā)行無記名股票應提前30天。主持順序：董事長、副董事長、半數(shù)以上董事推舉一名；董事會、監(jiān)事會、連續(xù)90天/10%以上的股東自行主持。

③議事規(guī)則：大會決議分為：普通決議：出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。特別決議：出席會議的股東所持表決權2/3以上通過。

股東出席大會所持每一股份有一表決權，表決權分為：直接投票制（一次性）、累積投票制（選舉董事監(jiān)事時）。2）董事會：①性質：公司的經(jīng)營決策和執(zhí)行機關，對股東大會負責，是必設機構。②組成：董事由創(chuàng)立大會或股東大會，出席的股東半數(shù)表決權選舉產(chǎn)生，成員5-19人奇數(shù)構成，任期由章程規(guī)定。每屆任期不得超過3年，連選可以連任，董事長1人，副董事1-2人，由董事會全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。③職權：與有限責任公司相同。④董事會會議：分為：。

定期會議：每年至少召開2次，具體由公司章程規(guī)定，提前10天通知。

臨時會議：代表1/10以上表決權的股東、1/3以上的董事或監(jiān)事會可提議召開臨時會議，董事長提前10天召集。⑤議事規(guī)則：董事會會議應有過半數(shù)董事出席方可舉行，決議須經(jīng)過全體董事過半數(shù)通過，表決實行一人一票。3）監(jiān)事會：①性質：公司的監(jiān)督機關，必設機構，成員不得少于3人。②組成：由股東代表和職工代表組成（不得少于1/3），主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，高級不得兼任。

③職權：與有限責任公司相同。

④會議及決議：每6個月至少召開一次，決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

上市公司：指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。①需經(jīng)股東會表決的重大事項：在上年內購買、出售重大資產(chǎn)或擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東表決權的2/3以上通過。②獨立董事：又稱外部董事，除了履行一般董事職權外，經(jīng)全體獨立董事1/2以上同意，還行使認可重大關聯(lián)交易，對新發(fā)生的總額高于300萬元或高于資產(chǎn)值5%的借款發(fā)表意見。連任不超過6年。③董事會秘書：由董事長提名，經(jīng)董事會聘任或解聘。④關聯(lián)董事表決回避：董事會表決與董事有關系的事項，應有過半數(shù)的無關承董事出席方可舉行會議，決議須無關聯(lián)董事過半數(shù)通過。當他們人數(shù)不足3人時，可提交上市公司股東大會審議。四、上市公司的特別規(guī)定債權人俗稱債主，是與債務人相對應的法律術語。如果甲方（可以是自然人、企業(yè)法人或政府等）有權要求乙方主張?zhí)囟ǖ姆栈蜇敭a(chǎn)，則稱甲方為“債權人”，稱乙方為“債務人”。一般情況下，債權人會基于債務人將向其償付等價值的服務或財產(chǎn)的假定下而向乙方提供一定價值的財產(chǎn)或服務，而該假定一般是由合同支持的。比如甲方向乙方支付了貨款購買乙方的產(chǎn)品，在乙方收到資金但尚未將產(chǎn)品交付甲方時，甲方為乙方的“債權人”，乙方為甲方的“債務人”。

第三章破產(chǎn)法債權人與債務人第一節(jié)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)的概念與特征1、概念（識記）：

債務人不能以其全部財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?，又未能與債權人大成減免遲延償還債務的協(xié)議，經(jīng)法院審理，強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使債權公平受償，其余無力償還的則予免除的法律制度。2、特征（領會）:第一，破產(chǎn)是一種特殊的償債程序，它以消滅債務人主體資格來實現(xiàn)債務的清償?shù)诙飘a(chǎn)必須以債務人不能清償?shù)狡趥鶆諡樘囟l件。第三，破產(chǎn)的核心是保證公平清償債權。第四，破產(chǎn)是一種強制執(zhí)行程序。二、破產(chǎn)法的概念和適用范圍（識記）1、概念：破產(chǎn)法是調整破產(chǎn)債權人和債務人，法院、管理人以及其他破產(chǎn)參加人相互之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的法律規(guī)范的總稱。2、適用范圍：適用于：《企業(yè)破產(chǎn)法》適用于所有的企業(yè)法人，不論是國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)還是外商投資企業(yè)中的法人企業(yè)，均使用破產(chǎn)法不適用于：沒有法人資格的企業(yè)、個體工商戶、合伙組織、農村承包經(jīng)營戶和自熱人，均不適用。第二節(jié)破產(chǎn)申請和案件受理一、破產(chǎn)申請1、概念（識記）：破產(chǎn)申請是指破產(chǎn)人向法院請求受理破產(chǎn)案件，適用于破產(chǎn)程序，宣告破產(chǎn)的意思表示。2、破產(chǎn)申請人（領會）：破產(chǎn)申請人可以是債權人，也可以是債務人。二、破產(chǎn)案件的管轄和受理（一）、破產(chǎn)案件的管轄1、地域管轄：破產(chǎn)案件由債務人所住地人民法院管轄。2、級別管轄：基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關核準登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級人民法院一般管轄地級市以上的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納入國家計劃調整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。（二）破產(chǎn)案件的受理（領會）破產(chǎn)案件的手里是指法院在收到破產(chǎn)申請后，經(jīng)查認為符合法定的立案條件而裁定予以立案，并因此開始破產(chǎn)程序的行為。（三）受理的法律效果（領會）1、對受理案件的人們法院的效力2、對債務人的效力3、對債權人的效力4、對債務人的債務人或財產(chǎn)持有人的效力5、對管理人的效力6、對其他民事訴訟程序的效力（四）管理人1、概念（識記）：管理人是指人民法院裁定受理破產(chǎn)案件后，由人民法院指定的接管債務人并處理債務人經(jīng)營管理和破產(chǎn)事物的個人或組織。2、職責（p97）：（2011年1月單選18）（五）債務人財產(chǎn)（簡單運用）1、概念：債務人財產(chǎn)是指人民法院受理破產(chǎn)申請時屬于債務人的全部財產(chǎn)，以及此后至破產(chǎn)終結前債務人取得的財產(chǎn)。2、財產(chǎn)范圍：（2010年10月40題簡答）（1）：破產(chǎn)申請時屬于債務人的全部財產(chǎn)。（2）：債務人在破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前所取得的財產(chǎn)。（3）：擔保物的價款超過擔保債務數(shù)額部分的擔保財產(chǎn)。（4）：應當由債務人形式的其他財產(chǎn)權利。（六）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆眨ê唵芜\用）1、破產(chǎn)費用：（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用；（2）管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；（3）管理人之行職務的費用、報酬和聘用工作人員的報酬。2、共益費用：是指人民法院受理破產(chǎn)申請后所發(fā)生的債務。具體包括：因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方發(fā)完畢的合同所產(chǎn)生的債務；債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務；因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務；為管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務；債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務（七）債權申報（簡單應用）不必申報的債權有（2011年1月多選30）：債務人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用；所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的應當支付的費用。第三節(jié)債權人會議和債權人委員會一、債權人會議（一）概念（2011年1月32題名詞）（識記）債權人會議是指依法申報債權的債權人參加破產(chǎn)程序并集體形式權利的決議機構，也是人民法院監(jiān)督下討論決定破產(chǎn)事宜的最高決策機構。（二）債權人會議的組成（識記）債權人會議由依法申報債權的債權人組成。其中債權人可分為有表決權和無表決權的債權人。同時債權人會議應當有債務人的職工和公會代表參加，并對有關事項發(fā)表意見。（三）債權人會議的召開（領會）債權人會議分為兩種：一是法律規(guī)定必須召開的債權人會議，如第一次債權人會議。二是在必要時召開的債權人會議。（四）債權人會議的職權（領會）核查債權；申請人民法院更換管理人、審查管理人的費用和報酬，監(jiān)督管理人；選任和更換債權人委員會成員；決定債務人的營業(yè)和財產(chǎn)管理方案；通過和解協(xié)議和重整計劃；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配方案；人民法院認為應當由債權人會議行駛的其他職權。（五）債權人會議的決議（領會）債權人會議的決議實行雙重表決制，即規(guī)定了人數(shù)方面的要求，也規(guī)定了其所代表的的債權方面的要求。二、債權人委員會債權人委員會（識記）債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者公會代表組成，其成員不超過9人。其成員應當經(jīng)人民法院書面決定認可。債權人委員的職權（領會）債權人委員會的職權主要有：1、監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分。2、監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)的分配。3、提議召開債權人會議。4、債權人會議委托的其他職權。第四節(jié)重整與和解一、重整（一）重整的概念和重整申請（識記）重整是指債務人符合破產(chǎn)或者可能破產(chǎn)的情形，但仍有挽救希望，債權人或債務人可向人民法院申請對債務人進行重整，以期在一定期限內回復清償能力的法律程序。重整申請存在三種情形：1、債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，或者有明顯喪失清償能力可能的，債務人可以直接向人民法院申請對債務人進行重整；2、債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳丝梢灾苯酉蛉嗣穹ㄔ荷暾垖鶆杖诉M行重整；3、債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。重整的法律效力和重整計劃（領會）P101重整計劃1、重整計劃草案制定。2、重整計劃草案通過。3、重整計劃批準。4、重整計劃的效力。5、重整計劃的執(zhí)行。6、重整計劃的終止。二、和解（一）和解的概念（識記）和申請和解是指債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨杂型炀认Ｍ?，為避免破產(chǎn)，由債務人和債權人相互之間達成的解決債務糾紛的一攬子諒解協(xié)議，并經(jīng)人民法院裁定認可的法律程序。

和解申請由債務人提起。債務人可以依照破產(chǎn)法規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。（二）和解協(xié)議的概念和特征（識記）和解協(xié)議是人民法院裁定和解后債務人與債權人雙方就債務的延期、分期償付或免除而達成的協(xié)議。特征主要有：1、和解協(xié)議的當事人是債務人和全體和解債權人。2、和解協(xié)議的主要內容有：清償債務的財產(chǎn)來源；清償債務的辦法；清償債務的期限等。3、和解協(xié)議的生效以法院裁定認可為要件。（三）和解的效力（領會）和解的效力主要體現(xiàn)在一下幾個方面：1、終止破產(chǎn)程序。2、接觸債務人的破產(chǎn)保全。3、變更債權債務關系。4、對未申報債權的和解債權人的效力。（四）和解的終結（領會）p1031、和解協(xié)議未獲通過或未獲認可的終結。2、和解協(xié)議因無效的終結。3、和解協(xié)議未執(zhí)行完畢的終結。4、和解協(xié)議執(zhí)行完畢的終結第五節(jié)破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告（一）破產(chǎn)宣告的概念與特征（識記）概念：破產(chǎn)宣告是指法院依據(jù)當事人的申請裁定宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)以清償債務的活動。特征:1、破產(chǎn)宣告的適用對象是不能清償?shù)狡趥鶆盏膫鶆杖恕＃▎芜x）2、破產(chǎn)宣告的權力機關是人民法院。（單選）3、破產(chǎn)宣告是破產(chǎn)清算開始的標志。（單選）（二）宣告破產(chǎn)的情形（領會）p104（三）破產(chǎn)宣告的法律效力（領會）一旦裁定宣告破產(chǎn)，對債務人、債權人將產(chǎn)生相應的法律后果。對債務人而言，破產(chǎn)宣告后，其成為破產(chǎn)人。在破產(chǎn)清算期間，破產(chǎn)人只能從事清算范圍內的活動，并且由管理人實施。債務人的財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)。對債權人而言，人民法院受理破產(chǎn)申請時，債權人向右的債權成為破產(chǎn)財產(chǎn)。二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的概念（識記）破產(chǎn)財產(chǎn)是指破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終止期間，歸管理人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的破產(chǎn)人的全部財產(chǎn)。（二）變價與分配（簡答領會）三、破產(chǎn)程序的終結（一）破產(chǎn)人脫離破產(chǎn)境地（二）財產(chǎn)不夠分配（三）破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢四、破產(chǎn)中的取回權、別除權、抵消權、追回權（領會）（一）取回權（2010年10月單選16）取回權是指財產(chǎn)權利人從管理人接管的財產(chǎn)中取回不屬于債務人所有的財產(chǎn)的權利。（二）別除權（2011年1月單選17）即別除權是指不依破產(chǎn)程序而能從企業(yè)的特定財產(chǎn)得到單獨優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，包括抵押權、質權和留置權。（三）抵消權（四）追回權第四章合同法

第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征

1、合同的概念（識記）：合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更終止民事權利義務關系的協(xié)議。（2011年1月名詞33）

2、合同的特征（領會）：

第一，和同事兩個或兩個以上當事人之間的協(xié)議

第二，合同是當事人在平等自愿的基礎上達成的協(xié)議

第三，合同是當事人設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議二、合同的分類（識記）（一）雙務合同和單務合同（二）有償合同與無償合同（三）有名合同與無名合同（四）諾成合同與實踐合同（五）要式合同與不要式合同（六）主合同與從合同

區(qū)分主合同與從合同的法律意義：第一、主合同是從合同的存在基礎。第二，主從合同存在制約關系，如主合同無效，從合同也無效；但從合同無效，不能推定主合同無效。三、合同法的適用范圍（識記）1、《合同法》規(guī)定了15大類有名合同：買賣合同、供用水電氣熱力合同、贈與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、工程承包合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、居間合同、行紀合同和技術合同。

2、不適用合同法的合同

行政合同

體現(xiàn)生產(chǎn)責任制的承包合同

有關身份關系的合同

第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的一般程序

（一）要約1、要約的概念及有效要件（識記）要約是指當事人一方以締結合同為目的，向對方提出訂立合同的條件，希望對方接受的意思表示。前者稱為要約人，后者稱為受要約人。要約的有效要件是：（1）要約應向特定的相對人發(fā)出。（2）要約的內容應當明確具體。（3）要約還應表明已經(jīng)受要約人承諾，合同即告成立，要約人便受其約束。2、要約邀請（2010年10月單選3題）（識記）要約邀請又稱引誘要約，是指行為人向不特定的相對人作出的，希望向自己發(fā)要約的意思表示。（例如廣告）要約與要約邀請的區(qū)別（識記）（1）要約相對人一般都是特定的，而要約邀請相對人是非特定的；（2）要約的內容具體確定，而要約邀請的內容一般是不確定的；（3）要約是訂立合同的行為，對要約人具有約束力，要約邀請是合同訂立的預備行為，對行為人沒有約束力。3、要約的法律效力（領會）（1）要約的生效時間。（2）對要約人的效力。（3）對受要約人的效力。4、要約的撤回與撤銷（2011年1月多選27）（識記）要約的撤回是指要約人對其發(fā)出的尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。要約從達受要約人時生效，未達到受要約人之前，要約人有權取消要約。但是撤回要約通知必須于要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。要約的撤銷是指要約人對已經(jīng)生效但尚未獲得對方承諾的要約消滅其效力的意思表達。要約一經(jīng)受要約人承諾，合同便成立，要約便不能撤銷。（如甲方發(fā)出“貨到付款”的要約，乙方收到后積極備貨，則該要約是不可撤銷的。）5、要約失效：（領會）①要約的撤回；②拒絕要約的通知到達要約人；③要約人依法撤銷要約；④承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；⑤受要約人對要約的內容作出實質性變更?！保ǘ┏兄Z1、承諾的概念和要件（識記）承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的意義在于承諾達到要約人，合同即告成立，要約人不得拒絕。承諾必須具備下列條件：（1）承諾必須由受要約人向要約人作出。（2）承諾必須在合理期限內向要約人作出。（3）承諾的內容必須與要約相一致2、承諾的生效承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。3、承諾的延遲與遲到承諾的延遲是指遲發(fā)而遲到的承諾。承諾的遲到是指未遲發(fā)而遲到的承諾。4、承諾的撤回★承諾的撤回，是指受要約人發(fā)出承諾通知后，在承諾生效之前撤回其承諾，5、合同成立的時間承諾生效的時間即為合同的成立時間。6、合同成立的地點合同成立的地點又稱