國際濟(jì)法投資法

國際投資法

第一章緒論

第一節(jié)國際投資概述

一、國際投資的概念

投資：預(yù)期的產(chǎn)出

國際投資：資本的跨國流動(dòng)本國接受的外國投資和本國的海外投資為什么要鼓勵(lì)海外投資？

二、國際投資的類型1.按投資主體：可分為政府（或官方）投資和國際私人（或企業(yè)）投資

2.以時(shí)間長短為標(biāo)準(zhǔn)分類：可分為短期投資和長期投資3.按投資形式與性質(zhì)：可分為直接投資與間接投資國際直接投資ForeignDirectInvestment,FDI

以控制企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)為核心，以獲取利潤為目的的投資活動(dòng)直接投資的特征：

（1）企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)和控制權(quán)（2）運(yùn)用的是現(xiàn)實(shí)資本（3）其收益是利潤（4）生產(chǎn)周期長，流動(dòng)性小國際間接投資ForeignIndirectInvestment,FII

包括國際信貸投資和國際證券投資間接投資的特征：（1）不直接參與企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)，不享有企業(yè)的控制權(quán)或支配權(quán)（2）運(yùn)用的是虛擬資本（3）以其債券利息或股票股息為目的（4）流動(dòng)性大

三、投資環(huán)境（一）投資環(huán)境的概念

在投資的一定區(qū)域內(nèi)對(duì)投資所要求的目標(biāo)產(chǎn)生有利或不利影響的一切外部條件和因素。

國際投資環(huán)境：包括一定區(qū)域內(nèi)自然的、社會(huì)的、政治的、經(jīng)濟(jì)的、法制的、文化教育的、科學(xué)技術(shù)的、基礎(chǔ)設(shè)施、服務(wù)和民族意識(shí)、人民心理、風(fēng)俗習(xí)慣、歷史傳統(tǒng)、風(fēng)尚等各種條件和因素在內(nèi)的一個(gè)綜合體系

（二）投資環(huán)境的分類1．物質(zhì)環(huán)境（1）自然資源（2）自然環(huán)境（3）基礎(chǔ)設(shè)施2.社會(huì)環(huán)境（1）政治環(huán)境（2）法制環(huán)境（3）經(jīng)濟(jì)環(huán)境（4）社會(huì)條件（5）意識(shí)環(huán)境

（三）法制環(huán)境是國際投資的決定性因素1.國際經(jīng)濟(jì)法包括國際投資公約和慣例、母國與東道國簽訂的鼓勵(lì)和保護(hù)投資的雙邊條約、國際商法、國際貿(mào)易法、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法、國際融資法、國際稅法等

2.各東道國的法制環(huán)境其一，法律的完整性。其二，法制的穩(wěn)定性。其三，執(zhí)法的公正性和嚴(yán)肅性。

第二節(jié)國際投資法概述

一、國際投資法的概念國際投資法是調(diào)整私人跨國直接投資關(guān)系的國內(nèi)法律規(guī)范和國際法律規(guī)范的總稱。二、國際投資法的調(diào)整對(duì)象和特點(diǎn)（一）國際投資法的調(diào)整對(duì)象1.外國投資者和東道國自然人、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織之間產(chǎn)生的投資商事關(guān)系；2.東道國與外國投資者之間的投資管理和保護(hù)關(guān)系；3.跨國投資者與母國有關(guān)機(jī)構(gòu)之間的投資促進(jìn)和投資保證的關(guān)系；4.政府之間及政府與國際組織之間為促進(jìn)和保護(hù)投資或協(xié)調(diào)投資關(guān)系而締結(jié)雙邊或多邊條約所產(chǎn)生的關(guān)系。（二）國際投資法的特點(diǎn)1.僅調(diào)整國際私人投資關(guān)系，即自然人、法人和民間組織、企業(yè)團(tuán)體的海外投資2.僅調(diào)整國際私人直接投資關(guān)系，即不包括國際間接投資關(guān)系，債券或股票等間接投資由國際金融法來調(diào)整3.所調(diào)整的國際私人直接投資關(guān)系既包括私人外國投資者與東道國及其法人、個(gè)人間以及同本國政府間的關(guān)系，又包括東道國與投資者母國政府間的關(guān)系

三、國際投資法的淵源、體系和內(nèi)容（一）國際投資法的淵源1.國內(nèi)立法①資本輸入國的外國投資法②資本輸出國的海外投資法2.國際條約①雙邊條約②多邊條約包括區(qū)域性多邊條約和世界性多邊公約

雙邊投資條約包括：友好通商航海條約、投資保證協(xié)定、促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定等

雙邊投資保證協(xié)定：對(duì)政治風(fēng)險(xiǎn)的保證

雙邊投資保護(hù)協(xié)定（促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定）：實(shí)體性規(guī)定和程序性規(guī)定并舉

雙邊投資條約的內(nèi)容主要包括：受保護(hù)的投資者和投資、外國投資的待遇、政治風(fēng)險(xiǎn)的保證、代位權(quán)、投資爭議的解決等。

多邊條約

《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》、《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定》(簡稱TRIMS協(xié)議)和《解決國家和他國國民間投資爭端公約》3.其它淵源①聯(lián)合國大會(huì)的規(guī)范性決議②國際慣例求償國籍原則用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則

（二）國際投資法的體系

l.東道國關(guān)于外國投資的法律規(guī)范東道國制定的關(guān)于調(diào)整國際投資活動(dòng)的法律、法令、條例、細(xì)則、規(guī)定、管理辦法等規(guī)范的總和規(guī)定資本輸入國政府、外國投資者、外國投資企業(yè)關(guān)于投資的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

2.投資國關(guān)于海外投資的法律規(guī)范①建立海外投資保險(xiǎn)制度②通過國內(nèi)立法的單方形式，以及與東道國簽訂雙邊稅收協(xié)定的方式，減輕海外投資者的稅收負(fù)擔(dān)③國家通過有關(guān)政府機(jī)構(gòu)向海外投資者提供各種服務(wù)或資助3.東道國和投資國簽訂的雙邊投資協(xié)定雙邊投資協(xié)定的主要形式：《友好通商航海條約》、《投資保證協(xié)定》以及《相互促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定》4.國際投資的多邊條約

國際投資的多邊條約有區(qū)域性多邊條約和世界性多邊條約1966年生效的《解決國家與他國國民間投資爭端公約》1988年生效的《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》

（三）國際投資法的內(nèi)容國際投資的市場(chǎng)準(zhǔn)入問題；國際投資的待遇標(biāo)準(zhǔn)問題；對(duì)外國投資的管制問題；對(duì)國際投資的保護(hù)問題；國際投資爭端的解決問題

第二章國際投資法主體國際投資法主體是指在國際投資關(guān)系中能行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律人格。

第一節(jié)自然人

一、自然人

我國承認(rèn)外國自然人國際投資法的主體資格地位

二、關(guān)于外國自然人能力的確認(rèn)

各國法律主要是以屬人法作為確認(rèn)自然人一般權(quán)利能力和行為能力的準(zhǔn)據(jù)法大陸法系各國一般以當(dāng)事人本國法作為屬人法，而英、美普通法各國則以住所地法作屬人法例：大衛(wèi)是甲國人，其慣常居所地在乙國，后因在丙國的票據(jù)行為所引起的票據(jù)糾紛在我國涉訴。三、外國自然人身份的確定

外國人是指根據(jù)東道國的國籍法，沒有取取得東道國國籍，并且在投資時(shí)以及整個(gè)投資期間，沒有自愿取得東道國國籍的人。

1930年的“關(guān)于國籍法沖突的若干問題的公約”

一是平等原則二是有效國籍原則第二節(jié)法人一、法人的法律能力依法人的屬人法確定1.法人成立所必備的要件2.法人的權(quán)利能力和行為能力問題3.法人的內(nèi)部體制和對(duì)外關(guān)系

二、法人國籍的確定（一）確定法人的國籍在投資法律關(guān)系中具有重要意義1.確定該公司可否享受東道國給予外國投資者的待遇和保護(hù)2.公司的國籍國可以對(duì)其行使外交保護(hù)3.發(fā)生投資爭議訴訟時(shí)，依公司的屬人法解決

（二）公司國籍的確定1.成立地說美國第二個(gè)《沖突法重述》規(guī)定：商業(yè)法人的有效成立，必須符合其成立所在州法律規(guī)定的條件，而不管其活動(dòng)地，或者董事、經(jīng)理及股東住所地的法律作何規(guī)定。英伊石油公司案

1933年4月，伊朗政府與英國一家私有公司——英伊石油公司簽訂一項(xiàng)協(xié)定，授予英伊石油公司在伊朗境內(nèi)開采石油的特許權(quán)。1951年3月到5月期間，伊朗議會(huì)頒布若干法律，宣布對(duì)其境內(nèi)的石油工業(yè)實(shí)行國有化的原則，并規(guī)定了有關(guān)程序。這些法律的實(shí)施引起了伊朗政府與英伊石油公司間的爭端。英國政府支持該英國公司的主張，并以行使外交保護(hù)權(quán)的名義，于1951年5月26日以單方申請(qǐng)的形式在國際法院對(duì)伊朗提起訴訟。

2.住所地說法人是一種與其機(jī)關(guān)的所在地有領(lǐng)土聯(lián)系的社會(huì)機(jī)體，而不是擬制物管理中心地

營業(yè)中心地

溫布爾登案(Wimbledon)

3.控制說擁有多數(shù)股權(quán)1965年的關(guān)于《解決國家與他國國民間投資爭議的公約》：法人具有爭端對(duì)方國國籍者，如該法人為外國人所控制者，只要雙方同意，仍可看作是另一締約國國民，其爭議屬中心管轄巴塞羅那公司案巴塞羅那公司1911年成立于加拿大多倫多，其總部、賬戶及股份登記冊(cè)均設(shè)在該市。為在西班牙發(fā)展電力生產(chǎn)和輸送系統(tǒng)，該公司分別在加拿大和西班牙建立了許多附屬公司。巴塞羅那公司的大部分股份為比利時(shí)國民所擁有。1948年2月，西班牙地方法院宣布巴塞羅那公司破產(chǎn)，同時(shí)命令沒收巴塞羅那公司及其附屬公司的資產(chǎn)。1962年6月19日，比利時(shí)政府請(qǐng)求法院判決西班牙國家賠償作為巴塞羅那公司股東的比利時(shí)國民（包括自然人和法人）因此而遭受的損失。西班牙政府隨后提出比利時(shí)政府不具備代表非比利時(shí)公司中的“比利時(shí)股東”進(jìn)行求償?shù)姆少Y格。4.復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說要求法人須同時(shí)具備兩個(gè)或三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，才能確定為具有某國國籍我國決定外商投資企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，則是采用成立地標(biāo)準(zhǔn)三、對(duì)外國法人權(quán)利能力和行為能力的限制一個(gè)外國法人在內(nèi)國被承認(rèn)為法人后，雖具有法人的一般權(quán)利能力，但它在內(nèi)國的特別權(quán)利能力和行為能力的范圍，還須受內(nèi)國法支配。第三節(jié)跨國公司

一、跨國公司的概念和特征

（一）跨國公司的概念(transnationalcorporation)是指由分設(shè)在兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的實(shí)體組成的企業(yè)，而不論這些實(shí)體的法律形式和活動(dòng)范圍如何。（二）跨國公司的特征1．跨國性母公司和子公司

總公司和分公司

2．戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性

3．公司內(nèi)部的相互聯(lián)系性二、跨國公司產(chǎn)生的法律關(guān)系（一）跨國公司內(nèi)部間的各種關(guān)系1.公司與股東的關(guān)系對(duì)子公司中占少數(shù)股權(quán)的股東的保護(hù)問題2．子公司的管理關(guān)系3．子公司的管理者4．母子公司間的業(yè)務(wù)往來母公司或公司集團(tuán)的利益會(huì)與子公司的利益相沖突（二）跨國公司實(shí)體與其他企業(yè)、公司間的關(guān)系1．合同產(chǎn)生的關(guān)系2．侵權(quán)產(chǎn)生的關(guān)系印度博帕爾案

（三）跨國公司與東道國間的關(guān)系1．合同關(guān)系2．經(jīng)濟(jì)行政管理法律關(guān)系轉(zhuǎn)移定價(jià)外匯管制限制競(jìng)爭、壟斷市場(chǎng)

（四）跨國公司與母國間的關(guān)系

三、跨國公司的法律地位（一）跨國公司在國內(nèi)法上的地位

1.子公司屬地管轄權(quán)屬人管轄權(quán)

2.分公司核準(zhǔn)外國公司的法人資格3.母公司或總公司中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)

（二）跨國公司的國際法律地位跨國公司的國際法主體地位分析其一，跨國公司沒有根據(jù)自己的意志獨(dú)立參與國際關(guān)系的能力。其二，跨國公司沒有直接承擔(dān)國際權(quán)利和義務(wù)的能力。阿庫斯特：“很多國際法規(guī)則是為個(gè)人和公司的利益而存在的，但是那不一定意味著這些規(guī)則為個(gè)人或公司創(chuàng)設(shè)權(quán)利，正如禁止虐待動(dòng)物的國內(nèi)法并不賦予動(dòng)物以權(quán)利一樣”?！督H經(jīng)濟(jì)新秩序宣言》、《建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序的行動(dòng)綱領(lǐng)》和《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利和義務(wù)憲章》

（三）跨國母公司對(duì)其子公司的債務(wù)責(zé)任

1.跨國母公司對(duì)其子公司債務(wù)責(zé)任問題的提出（1）母公司的錯(cuò)誤指示、決策，給子公司及其債權(quán)人的利益造成損害

（2）母公司把子公司作為推行其商業(yè)政策的工具（3）母公司根據(jù)母國政府政治的需要而不考慮子公司的經(jīng)濟(jì)利益，干涉子公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)

2.各國對(duì)跨國母公司承擔(dān)子公司債務(wù)的態(tài)度與對(duì)策（1）有限責(zé)任原則（2）整體責(zé)任原則（3）特殊情況下的直接責(zé)任揭開法人面紗法人的人格否定①代理②法律形式的濫用③公司的投資不足④善意

3.母公司承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)（1）若子公司能獨(dú)立做出決定，有限責(zé)任的原則應(yīng)占優(yōu)勢(shì)，母公司對(duì)子公司的債務(wù)不負(fù)責(zé)任。（2）若子公司在某些事項(xiàng)上的自主性由于母公司的干涉和支配而被剝奪，而子公司及其債權(quán)人不存在過錯(cuò)時(shí)，母公司應(yīng)對(duì)由此造成的特定損害承擔(dān)責(zé)任，而不是對(duì)子公司的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（3）若子公司由于母公司的控制而基本或完全失去自主性時(shí)，應(yīng)由母公司對(duì)子公司的債務(wù)直接負(fù)責(zé)任。4.母公司責(zé)任的跨國適用問題是否可根據(jù)子公司所在國的本國公司法的規(guī)定對(duì)外國母公司追究責(zé)任？母公司所在國對(duì)子公司所在國法院的判決的承認(rèn)和執(zhí)行問題四、對(duì)跨國公司的管制（一）跨國公司與東道國的矛盾與沖突渤海灣康菲漏油案1．跨國公司對(duì)東道國國家主權(quán)的挑戰(zhàn)（1）跨國公司利用各種手段無視東道國的法律，逃避東道國法律管制。（2）破壞東道國國家國民發(fā)展計(jì)劃，逐漸控制東道國經(jīng)濟(jì)命脈。（3）壟斷東道國市場(chǎng)，掠奪性地開采使用東道國的自然資源。2．采用轉(zhuǎn)移定價(jià)、不合理分?jǐn)偝杀竞唾M(fèi)用等手段來逃避東道國稅收或外匯管制3．引起東道國經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡4．阻礙技術(shù)轉(zhuǎn)讓和發(fā)展5．影響雇傭與勞動(dòng)6．影響東道國國際收支7．影響東道國環(huán)境8．帶來腐朽思想觀念9．損害消費(fèi)者利益

（二）國際社會(huì)對(duì)跨國公司的管制1．國家管制2．區(qū)域管制3．國際管制《聯(lián)合國跨國公司行動(dòng)守則》（草案）（1）為東道國管制跨國公司的活動(dòng)提供了一套基本準(zhǔn)則；（2）有助于協(xié)調(diào)某些關(guān)鍵領(lǐng)域中的國內(nèi)法；（3）有助于促進(jìn)新的國際法規(guī)則的形成與發(fā)展；（4）促使跨國公司在東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和國際經(jīng)濟(jì)合作中做出積極的貢獻(xiàn)；（5）防止跨國公司的母國對(duì)東道國的管制進(jìn)行非法干預(yù)。（三）我國的有關(guān)立法與實(shí)踐1．中外合營企業(yè)中的少數(shù)股東利益的保護(hù)（1）通過規(guī)定合營各方的經(jīng)營管理權(quán)來保護(hù)（2）要求合營企業(yè)的重大問題必須由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事一致通過方可作出決定（3）通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制來予以保護(hù)（4）通過訴權(quán)予以保護(hù)2．保護(hù)外商投資企業(yè)不受外國母公司的不當(dāng)干涉的損害（1）依法追究外商投資企業(yè)法人及其法定代表人的法律責(zé)任（2）對(duì)經(jīng)理的制約（3）損害賠償?shù)谒墓?jié)國家與國際組織

一、國家作為國際投資法主體國家有權(quán)同其他國家締結(jié)有關(guān)國際投資的條約在國際法院進(jìn)行訴訟的權(quán)利直接參與國際投資活動(dòng)（一）國家調(diào)整和管制其領(lǐng)域內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的權(quán)利解決投資爭端國際中心（InternationalCentreforSettlementofInvestmentDisputes，ICSID）1966年10月正式生效的《關(guān)于解決國家和其他國家國民投資爭端公約》1．決定投資的優(yōu)先順序2．投資審查權(quán)3．管制生產(chǎn)和銷售活動(dòng)的權(quán)利4．國有化或征用權(quán)5．外匯管制權(quán)6．征稅權(quán)（二）國家及其財(cái)產(chǎn)豁免（三）國家行為原則二、國際經(jīng)濟(jì)組織主要特征

（1）其主要參加者是國家（2）它是國家間基于主權(quán)平等原則設(shè)立的機(jī)構(gòu)，不是凌駕于國家之上的組織（3）它是以國家間的正式協(xié)議為基礎(chǔ)的，這種協(xié)議在性質(zhì)上屬于國家間的多邊條約分類（1）普遍性國際經(jīng)濟(jì)組織（2）區(qū)域性國際經(jīng)濟(jì)組織（3）專業(yè)性國際經(jīng)濟(jì)組織三、與投資有關(guān)的其他國際組織（一）國際貨幣基金組織國際貨幣基金組織（InternationalMonetaryFund，IMF）美國布雷頓森林會(huì)議《國際貨幣基金組織協(xié)定》職能

（1）制定規(guī)章制度的職能（2）金融職能主要機(jī)構(gòu)

（1）理事會(huì)（2）執(zhí)行董事會(huì)（3）總裁及職員（二）世界銀行集團(tuán)國際復(fù)興開發(fā)銀行國際金融公司國際開發(fā)協(xié)會(huì)解決投資爭端國際中心(InternationalCenterforSettlementofInvestmentDisputes，ICSID)多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)（MultinationalInvestmentGuaranteeAgency，MIGA）（三）世界貿(mào)易組織世界貿(mào)易組織（WorldTradeOrganization,WTO）

《世界貿(mào)易組織協(xié)定》關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定(GeneralAgreementonTariffs

andTrade,GATT)

國際投資法

第三章國際投資的企業(yè)形式

第一節(jié)合資經(jīng)營企業(yè)

一、合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征國際投資法上所稱合營企業(yè)，通常是由一個(gè)或多個(gè)外國投資者（法人或自然人）同東道國的政府、法人或自然人按法定或約定的比例共同出資，共同經(jīng)營特定事業(yè)，共同分享利潤、共同承擔(dān)虧損的一種企業(yè)形式

。

合營企業(yè)具有如下特征：

1.由外國合營者與當(dāng)?shù)睾蠣I者共同舉辦

①外方合營者②當(dāng)?shù)睾蠣I者2.由合營雙方共同投資①合營各方的出資方式②合營各方的投資比例3.由合營雙方共同經(jīng)營管理4.由合營雙方共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧二、合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì)和組織形式

1.合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì)合伙（Partnership）法人（JuridicalPerson）

(1)股份式合營企業(yè)（EquityJointVenture）(2)契約式合營企業(yè)（ContractualJointVenture）

2.合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式

(1)公司①具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；②具有獨(dú)立的名稱和住所，有自己的章程和組織機(jī)構(gòu)；③具有獨(dú)立的法律人格；④能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

(2)合伙

①合伙合同是合伙各方享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的基本依據(jù)。②合伙財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有。③各合伙人在合伙業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的行為對(duì)合伙企業(yè)具有約束力。④合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。⑤合伙企業(yè)不具有法人資格，一般不單獨(dú)繳納所得稅。

三、舉辦國際合營企業(yè)的動(dòng)因海外投資者

（1）減少或避免政治風(fēng)險(xiǎn)；（2）取得新市場(chǎng)；（3）取得多重優(yōu)惠待遇；（4）了解當(dāng)?shù)厍闆r和利用當(dāng)?shù)乇憷麠l件。資本輸入國（1）減少由于外國資本實(shí)力強(qiáng)大而可能產(chǎn)生的政治問題；（2）在不增加國家債務(wù)負(fù)擔(dān)的情況下，利用外資補(bǔ)充國內(nèi)資金；（3）引進(jìn)先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)和管理技術(shù)，增強(qiáng)企業(yè)的競(jìng)爭能力；（4）利用外國投資者的銷售渠道開拓國際市場(chǎng)。

四、中外合資經(jīng)營企業(yè)（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì)

1．中外合資經(jīng)營企業(yè)是股份式合營企業(yè)2．中外合資經(jīng)營企業(yè)是中國的法人3．受中國法律的管制和保護(hù)

（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式有限責(zé)任公司

（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律與實(shí)務(wù)

1．共同出資（1）出資方式（2）注冊(cè)資本與投資總額的比例

（3）繳資期限與違約責(zé)任①合資企業(yè)合同規(guī)定一次性繳清出資:自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清②合資企業(yè)合同規(guī)定分期繳清出資：第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清，以后各期出資按合同規(guī)定期限繳清，總期限自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，最長寬限期為4個(gè)月。（4）出資額轉(zhuǎn)讓

2．共同管理必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可做出決議的事項(xiàng)：

（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的中止、解散；（3）合營企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓；（4）合營企業(yè)與其它經(jīng)濟(jì)組織的合并。

3．共負(fù)盈虧4．技術(shù)轉(zhuǎn)讓技術(shù)轉(zhuǎn)讓與技術(shù)資本化（1）承擔(dān)的虧損責(zé)任不同（2）享有的權(quán)益不同5．解散與清算（1）合資企業(yè)的解散①合營期限屆滿；②企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營；③合營一方不履行合資企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法經(jīng)營；④因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；⑤企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途；⑥合資企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn)。（2）合資企業(yè)的清算①清理合資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，制定清算方案；②公告未知債權(quán)人，通知已知債權(quán)人；③處理與清算有關(guān)企業(yè)未了結(jié)的業(yè)務(wù)；④提出財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)和計(jì)算依據(jù)；⑤清繳所欠稅款；⑥清理債權(quán)、債務(wù)；⑦處理企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；⑧代表企業(yè)參與民事訴訟活動(dòng)。第二節(jié)合作經(jīng)營企業(yè)

一、合作經(jīng)營與合作經(jīng)營企業(yè)

建立在合同基礎(chǔ)之上，合營各方依合同分享權(quán)益和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損

。

1.合作經(jīng)營Co－productionVenture

合作經(jīng)營的特征

（1）合作以合同為基礎(chǔ)；

（2）合作不組成經(jīng)濟(jì)實(shí)體，更不組成法律實(shí)體，一切活動(dòng)均基于合同；

（3）合作關(guān)系一般不受公司法或企業(yè)法支配，而受合同法支配。

2.合作經(jīng)營企業(yè)CooperativeEnterprise

兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家的投資者為實(shí)現(xiàn)特定的商業(yè)目的，根據(jù)合同的約定投資和經(jīng)營，并依照合同的約定分享權(quán)益和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的一種企業(yè)形式。合作經(jīng)營企業(yè)的特征：(1)依法以合同約定投資或者合作條件(2)合作企業(yè)可以組成法人，也可以不組成法人(3)依合同約定分配收益和回收投資

二、合作經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì)

合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式合營無法人資格的合伙

（1）合伙合同是合伙企業(yè)成立的基石（2）合伙財(cái)產(chǎn)歸合伙人共同所有，共同使用，在合伙存續(xù)期間，各合伙人不得請(qǐng)求分割合伙財(cái)產(chǎn)（3）合伙人依合伙合同的規(guī)定對(duì)合伙企業(yè)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)（4）合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任（5）合伙企業(yè)可以作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體經(jīng)營，但不具有法人資格

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)

外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人同中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國法律在中國境內(nèi)共同投資舉辦的、以合同規(guī)定雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的一種企業(yè)形式。（一）組織形式

1.法人式合作企業(yè)

董事會(huì)有限責(zé)任公司

2.非法人式合作企業(yè)

聯(lián)合管理委員會(huì)合伙

（二）投資和合作條件

投資：指以貨幣形式投入的現(xiàn)金、實(shí)物、權(quán)利，其中非現(xiàn)金投資必須折價(jià)表示。合作條件：指中外合作者以非現(xiàn)金投資的原有形式作為同對(duì)方合作的條件，不必折算成現(xiàn)金。其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利：合作者持有的公司股票、債券或公司的其他權(quán)益投資比例：投資比例一般不得低于注冊(cè)資本的25％投資不得低于中國和外國合作者投資額之和的25%

（三）經(jīng)營管理1．具有法人資格的合作企業(yè)

經(jīng)全體董事或委員過半數(shù)通過，由出席會(huì)議的董事或委員一致通過，才能做出決議的事項(xiàng)：（1）企業(yè)章程的修改；（2）企業(yè)注冊(cè)資本的增加或減少；（3）企業(yè)的解散；（4）企業(yè)的資產(chǎn)抵押；（5）企業(yè)合并、分立和變更組織形式；（6）合作各方約定的其他事項(xiàng)。2．不具有法人資格的合作企業(yè)

（四）收益分配與外商先行回收投資的規(guī)定

1．依合同約定分配收益

2.外商先行回收投資的法定條件

（1）中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的“全部”固定資產(chǎn)“無償”歸中國合作者所有。（2）對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由“財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)”依法審查批準(zhǔn)。（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；（4）外國合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；（5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。3.外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)按照下列方式先行回收其投資：（1）在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中的約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例；（2）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作得在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。（五）經(jīng)營期限與解散

經(jīng)批準(zhǔn)延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后的第一天起計(jì)算。合作企業(yè)因下列情形之一出現(xiàn)而解散：

（1）合作期限屆滿；（2）企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合營一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法經(jīng)營；（4）合作企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已出現(xiàn)；（5）企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉。第三節(jié)外資企業(yè)

一、外資企業(yè)的概念根據(jù)東道國法律，在東道國境內(nèi)設(shè)立的全部或大部分資本由外國投資者投資的企業(yè)。

二、外資企業(yè)的法律性質(zhì)和組織形式

1.不組成具有法人資格的外資企業(yè)2.組建法人實(shí)體的外資企業(yè)

三、舉辦外資企業(yè)的動(dòng)因

1.對(duì)外國投資者來說

（1）有助于保障企業(yè)最大限度的經(jīng)營自主權(quán)

（2）可以同母公司保持密切的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系

（3）有助于控制企業(yè)引進(jìn)的先進(jìn)技術(shù)（4）可以獨(dú)享企業(yè)利潤（5）設(shè)立程序較為簡便

2.對(duì)東道國來說（1）完全利用外國投資興辦企業(yè)，促進(jìn)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展（2）增加國家財(cái)政收入（3）增加當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)機(jī)會(huì)，提高當(dāng)?shù)厝藛T的管理和技術(shù)水平

四、我國外資企業(yè)的概念和特征

外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。

1.外資企業(yè)是依中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的2.外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投資并歸其所有3.外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的實(shí)體

五、我國外資企業(yè)的法律性質(zhì)和組織形式1.我國外資企業(yè)的法律性質(zhì)組建法人實(shí)體或非法人實(shí)體的企業(yè)。我國絕大多數(shù)外資企業(yè)都依法取得了中國法人資格2.我國外資企業(yè)的組織形式外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

第四節(jié)跨國并購

一、并購的形式ConsolidationMergeAcquisition（Merger,Consolidation,AcquisitionofStock,AcquisitionofAsset）PurchaseTenderofferTakeover二、并購的原則和制度不歧視原則報(bào)告和披露制度三、并購現(xiàn)存企業(yè)的作用1．有利于迅速立足東道國2．有利于減少投資風(fēng)險(xiǎn)3．可以減少世界市場(chǎng)的競(jìng)爭對(duì)手4．有利于實(shí)現(xiàn)投資者的投資目標(biāo)分公司

避稅四、我國的外資并購問題1.主體是外國投資者和國內(nèi)企業(yè)，且外國投資者恒定為并購方，國內(nèi)企業(yè)為被并購方“外國投資者”的范圍包括外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、自然人，香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的公司企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織、自然人以及在國外居住的中國公民等。（1）《國務(wù)院關(guān)于鼓勵(lì)華僑和香港澳門同胞投資的規(guī)定》（2）《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》

（3）《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》

（4）《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》華僑定居華人2.外資并購的客體是目標(biāo)公司企業(yè)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或經(jīng)營控制權(quán)管理協(xié)同效應(yīng)經(jīng)營協(xié)同效應(yīng)財(cái)務(wù)協(xié)同效應(yīng)3.外資并購中的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系復(fù)雜

4.外資并購的形式多樣

協(xié)議并購要約并購公開要約并購非公開要約并購橫向并購縱向并購混合并購善意并購敵意并購五、外資并購我國國有企業(yè)（一）外資對(duì)非上市國有企業(yè)并購的形式和特點(diǎn)

整體并購式合資控股式增資控股式特點(diǎn)：1．集中在大中型國有企業(yè)2．有目的地并購?fù)坏貐^(qū)所有企業(yè)或者不同地區(qū)同一行業(yè)的骨干企業(yè)3．外資控制權(quán)的要求更加強(qiáng)烈

（二）外資并購國有上市公司的形式和特點(diǎn)1.通過協(xié)議認(rèn)購國有股、法人股的直接控股模式----“北旅模式”

2.協(xié)議認(rèn)購上市公司擬發(fā)行的B股模式----“贛江鈴模式”

3.并購國內(nèi)上市公司原外資股東股權(quán)的間接并購模式----“福耀模式”

特點(diǎn)：

（1）符合國家產(chǎn)業(yè)政策、受國家重點(diǎn)扶植、政策重點(diǎn)傾斜的支柱產(chǎn)業(yè)（2）壟斷市場(chǎng)的、前景寬闊的基礎(chǔ)工業(yè)企業(yè)（3）以近期經(jīng)濟(jì)效益相對(duì)低下的上市公司為主（4）對(duì)華投資控股帶有長線投資性質(zhì)（5）外商并購、控股國內(nèi)上市公司的股份類型多種多樣六、我國外資并購的法制環(huán)境及其完善

（一）我國外資并購法制環(huán)境的缺陷立法層次有待提高立法內(nèi)容有缺陷雙重企業(yè)立法體系反并購制度不完善

①帕克曼式防御②股份回購③員工持股計(jì)劃④治理層收購⑤財(cái)產(chǎn)鎖定⑥死亡換股

（二）完善我國外資并購立法提高現(xiàn)行外資并購立法的層次完善立法內(nèi)容1.重構(gòu)企業(yè)立法體系2.確立我國外商投資立法的新模式3.完善反并購制度(1)確立董事的信義義務(wù)(2)建立控股股東表決權(quán)排除制度(3)構(gòu)筑司法救濟(jì)體系4.完善其他相關(guān)法律法規(guī)

國際投資法

第四章國際合作開發(fā)與建設(shè)

第一節(jié)石油資源國際合作開發(fā)概述

一、國際合作開發(fā)的產(chǎn)生與發(fā)展

(1)頒布石油立法，整合開采石油產(chǎn)生的各種關(guān)系，維護(hù)國家的主權(quán)和利益；(2)設(shè)立國家石油公司，具體實(shí)施國家的石油政策并負(fù)責(zé)合作開發(fā)事務(wù)；(3)對(duì)以前訂立的特許協(xié)議進(jìn)行重新談判，變更原有合同的條款內(nèi)容；(4)采取多種合同形式，加強(qiáng)政府參與和對(duì)合作開發(fā)的管理。二、國際合作開發(fā)的法律特征（一）國家對(duì)其自然資源享有永久主權(quán)（二）合作主體具有特殊性（三）合作方式大多為特殊的契約式合營三、國際合作開發(fā)作業(yè)的基本做法與規(guī)定

（一）勘測(cè)（二）勘探（三）開采（四）作業(yè)者應(yīng)繳納的稅費(fèi)1.地表稅2.特許權(quán)費(fèi)3.簽約費(fèi)4.見油費(fèi)和高產(chǎn)費(fèi)5.所得稅四、國際合作開發(fā)海洋石油資源的基本模式

（一）特許協(xié)議(1)協(xié)議一方為主權(quán)國家的政府，他方為外國私人投資者；(2)基于東道國政府的許可，外國私人投資者享有并行使專屬于國家的某種權(quán)利；(3)協(xié)議一般須事先經(jīng)立法授權(quán)的行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。（二）合營制1.合營企業(yè)2.聯(lián)合作業(yè)協(xié)議3.產(chǎn)品分成合同(1)資源國擁有對(duì)作業(yè)區(qū)的土地和資源的所有權(quán)(2)資源國國家石油公司負(fù)責(zé)石油開發(fā)作業(yè)的經(jīng)營管理(3)外國合同者負(fù)責(zé)提供石油勘探、開發(fā)和生產(chǎn)所需的費(fèi)用和技術(shù)，并承擔(dān)生產(chǎn)費(fèi)用風(fēng)險(xiǎn)(4)全部石油產(chǎn)品在彌補(bǔ)開發(fā)費(fèi)用后，由國家石油公司與外國合同者依合同規(guī)定分成4.服務(wù)合同

第二節(jié)BOT的法律問題

BOT（Bulid－Operate－Transfer建設(shè)-經(jīng)營-轉(zhuǎn)讓）一、BOT的概念政府（通過契約）授予私營企業(yè)（包括外國企業(yè)）以一定期限的特許專營權(quán)，許可其融資建設(shè)和經(jīng)營特定的公用基礎(chǔ)設(shè)施，并準(zhǔn)許其通過向用戶收取費(fèi)用或出售產(chǎn)品以清償貸款、回收投資并賺取利潤；特許權(quán)期限屆滿時(shí)，該基礎(chǔ)設(shè)施無償移交給政府。

典型BOT方式包括以下幾個(gè)步驟：

1.由項(xiàng)目所在國所屬機(jī)構(gòu)或授權(quán)實(shí)體，為項(xiàng)目建設(shè)和經(jīng)營提供特許，并與項(xiàng)目公司簽訂協(xié)議；2.根據(jù)BOT協(xié)議，取得特許權(quán)的私營企業(yè)自己通過股權(quán)投資和項(xiàng)目融資建設(shè)該項(xiàng)目，對(duì)特定項(xiàng)目有獨(dú)立的建設(shè)權(quán)和經(jīng)營權(quán)。3.在特許權(quán)期限內(nèi)，該私營企業(yè)負(fù)責(zé)融資建設(shè)和經(jīng)營管理該基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，以及償還貸款、回收投資和取得利潤。4.特許權(quán)期限屆滿時(shí)，項(xiàng)目公司依協(xié)議規(guī)定的條件、標(biāo)準(zhǔn)和要求，將項(xiàng)目（基礎(chǔ)設(shè)施）無償移交給政府。B00T（建設(shè)-擁有-經(jīng)營-移交）BOLT（建設(shè)-擁有-租賃-移交）BRT（建設(shè)-出租-移交）二、BOT的特征1．具有特許協(xié)議方式的性質(zhì)2．BOT是一種特殊的投融資方式3．BOT方式資金結(jié)構(gòu)的特殊性4．BOT項(xiàng)目建立在復(fù)雜的關(guān)系和多項(xiàng)擔(dān)保協(xié)議的基礎(chǔ)上

浮動(dòng)抵押

國際投資法

第五章資本輸入國外國投資法

主講人：肖蓓外國投資法概述

一、外國投資法的產(chǎn)生與發(fā)展第二次世界大戰(zhàn)前戰(zhàn)后50年代至60年代60年代末至70年代二、外國投資法的概念與體系外國投資法是指資本輸入國制訂的關(guān)于調(diào)整外國私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。大致可分為三種立法體制和形式：1.制訂比較系統(tǒng)的統(tǒng)一的外國投資法或投資法典，作為調(diào)整外國投資的基本法律，并輔之以其他有關(guān)的可適用于外國投資的法律。2.沒有統(tǒng)一的外國投資法，而是制訂一個(gè)或幾個(gè)關(guān)于外國投資的專門法律或特別法規(guī)、法令，由此構(gòu)成關(guān)于外國投資的基本法或法群，輔之適用其他相關(guān)法律。3.未制訂關(guān)于外國投資的基本法或?qū)ｉT法規(guī)，而是通過一般國內(nèi)法律、法規(guī)來調(diào)整外國投資關(guān)系及其活動(dòng)。安第斯條約組織三、幾種不同類型國家外資立法的特點(diǎn)（一）發(fā)達(dá)國家外國投資法的立法特點(diǎn)1.始終自由開放(1)對(duì)外資進(jìn)入未實(shí)行一般投資審查制；(2)外國投資者及其投資在美國享有國民待遇；(3)基于國家安全及經(jīng)濟(jì)利益的需要，對(duì)某些關(guān)鍵部門中的外國投資給予一定的限制。2.從開放到實(shí)行某些限制3.從保守到逐步開放（二）發(fā)展中國家的外資政策與立法特點(diǎn)

1.對(duì)外國投資規(guī)定了程度不同的限制措施2.給予外資優(yōu)于內(nèi)資的種種特惠待遇3.各國國情不同，立法各有差別和自己的特點(diǎn)印度、東南亞國家聯(lián)盟4.大多數(shù)國家外資政策與立法有了新的發(fā)展變化：對(duì)外國投資的管理從限制到逐步放寬（三）俄羅斯及中東歐國家外資政策與立法

1.放寬了外資進(jìn)入的限制2.加強(qiáng)對(duì)外國投資的保護(hù)3.給予外國投資以特殊鼓勵(lì)

國際投資法

第六章資本輸出國海外投資法制

第一節(jié)海外投資的鼓勵(lì)與管理

一、海外投資的鼓勵(lì)措施（一）稅收方面的優(yōu)惠措施雙重管轄權(quán)稅收抵免稅收豁免稅收饒讓

（二）政府的資助與服務(wù)1.資金援助第一，投資前調(diào)查的資助。第二，直接資金援助。2.技術(shù)援助

開發(fā)援助委員會(huì)3.投資信息服務(wù)

（三）海外投資保險(xiǎn)制度二、海外投資的管理措施（一）要求海外投資企業(yè)公開信息（二）防止海外投資企業(yè)逃避稅收1.采用“正常交易”原則來確定關(guān)聯(lián)企業(yè)間交易的價(jià)格

2.防止利用避稅港逃避稅收（三）其他法律措施

第一，反托拉斯法或反壟斷法第二，進(jìn)出口管制法第三，外匯管理或政府的金融政策第四，投資者本國提供的財(cái)政優(yōu)惠措施第五，刑法第二節(jié)海外投資保險(xiǎn)制度

一、海外投資保險(xiǎn)制度的概念與特征（一）概念

海外投資保險(xiǎn)制度是資本輸出國政府對(duì)本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)，提供保證或保險(xiǎn)，投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn)后，若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，致使投資者遭受損失，則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償其損失的制度。（二）特征具有與一般民間保險(xiǎn)明顯不同的特征：1.目的不同

不以營利為目的，而以保護(hù)投資為目的。2．對(duì)象不同限于海外私人直接投資3．范圍不同限于政治風(fēng)險(xiǎn)4．任務(wù)不同防患于未然5.性質(zhì)不同是一種政府保證或國家保證；保險(xiǎn)人不僅具有政府機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，而且其保險(xiǎn)常與政府間投資保證協(xié)定有密切聯(lián)系二、保險(xiǎn)人（一）政府機(jī)構(gòu)作為保險(xiǎn)人（二）政府公司作為保險(xiǎn)人（三）政府與國營公司共同實(shí)施保險(xiǎn)業(yè)務(wù)

三、保險(xiǎn)范圍

限于政治風(fēng)險(xiǎn):由于東道國政府或其它政治勢(shì)力的政治行為或措施導(dǎo)致外資損失的風(fēng)險(xiǎn)（一）征收險(xiǎn)指由于東道國政府實(shí)行征收或國有化措施，致使投保者的投資財(cái)產(chǎn)受到部分或全部損失，由承保人負(fù)責(zé)賠償?shù)碾U(xiǎn)別。

（1）主體（2）方式（3）征收的對(duì)象（4）期限（二）外匯險(xiǎn)包括禁兌險(xiǎn)和轉(zhuǎn)移險(xiǎn)；指當(dāng)?shù)卣畬?shí)行外匯管制、妨礙、遲延資本和收益兌換成自由貨幣并轉(zhuǎn)移出境，而導(dǎo)致外商損失的風(fēng)險(xiǎn)。（三）戰(zhàn)爭與內(nèi)亂險(xiǎn)指由于戰(zhàn)爭、革命、暴動(dòng)或內(nèi)亂的結(jié)果致使投資者在東道國的投保財(cái)產(chǎn)受到損害，而由承保人負(fù)責(zé)賠償?shù)碾U(xiǎn)別。

“損害”，指的是由于戰(zhàn)爭、革命、暴動(dòng)或內(nèi)亂，使投保財(cái)產(chǎn)被毀壞、被丟失、被奪走并扣留，或者戰(zhàn)亂中一方為了對(duì)付緊急的或預(yù)期的敵對(duì)行動(dòng)所采取阻止、抗擊或防御行動(dòng)的直接結(jié)果所造成的投保財(cái)產(chǎn)的毀壞、喪失、被奪走并扣留。

四、保險(xiǎn)條件（一）投保人——適格的投資者1.本國國民2.本國公司、合伙或其他社團(tuán)3.外國公司、合伙、社團(tuán)（二）保險(xiǎn)對(duì)象——適格的投資1.投資時(shí)間2.投資形式3.投資領(lǐng)域4.投資效益（三）承保投資范圍——適格的東道國五、投保程序（一）提出申請(qǐng)（二）審查批準(zhǔn)（三）簽訂保險(xiǎn)合同保險(xiǎn)期限保險(xiǎn)費(fèi)（四）支付保險(xiǎn)金1.投保人的義務(wù)（1）預(yù)防和減少損失（2）保管好有關(guān)的一切資產(chǎn)和資料（3）向承保人轉(zhuǎn)交有關(guān)承保投資的資產(chǎn)和權(quán)益（4）與承保人通力合作2.保險(xiǎn)金的支付（五）承保人的代位求償權(quán)海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向投資者支付保險(xiǎn)金后，代位取得被保險(xiǎn)人基于保險(xiǎn)事故對(duì)東道國所享有的索賠權(quán)及其他權(quán)益，向東道國索賠。美國、德國依據(jù)雙邊投資保證協(xié)定行使代位求償權(quán)。日本的海外投資保險(xiǎn)制度不與雙邊投資保證協(xié)定相聯(lián)系。

下列哪幾項(xiàng)屬于海外投資保證制度的主要特點(diǎn)？

A.海外投資保證制度帶有政府保證的性質(zhì)

B.保證的對(duì)象一般限于海外私人直接投資

C.承保的風(fēng)險(xiǎn)限于政治風(fēng)險(xiǎn)

D.海外投資保證制度的重點(diǎn)在于事后補(bǔ)償，而不是防患于未然

答案：ABC第三節(jié)中國海外投資概述

一、中國海外投資的現(xiàn)狀（一）中國海外投資的發(fā)展及其特點(diǎn)

中國海外投資是指中國的公司企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織及公民個(gè)人將其資金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)等投放到外國，依照外國的法律在當(dāng)?shù)卦O(shè)立公司企業(yè)或收購當(dāng)?shù)仄髽I(yè)，進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營并取得管理控制權(quán)的一種資本輸出活動(dòng)。特點(diǎn)：1.投資的地區(qū)較為集中2．貿(mào)易性的投資企業(yè)占整個(gè)投資的多數(shù)3．投資項(xiàng)目以中小型為主，平均規(guī)模在不斷擴(kuò)大4．海外合營企業(yè)的比重較大5．投資主體日趨多元化6．企業(yè)經(jīng)營質(zhì)量和檔次明顯提高（二）中國海外投資的性質(zhì)

1．海外投資的目的不同2．獲取經(jīng)濟(jì)利益的做法上不同3．經(jīng)濟(jì)性質(zhì)和所有制形式不同二、我國海外投資的主體

(1)由國務(wù)院批準(zhǔn)成立的直屬于國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)的全國性專業(yè)或行業(yè)總公司或法人實(shí)體及其分支機(jī)構(gòu)。(2)由國務(wù)院或其授權(quán)部門批準(zhǔn)成立的專門從事對(duì)外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的公司及其分支機(jī)構(gòu)。(3)中央和地方其他一些經(jīng)正式批準(zhǔn)的公司以及地方和部門的各開發(fā)公司、信托投資公司等。

(4)由國務(wù)院或其授權(quán)部門批準(zhǔn)成立的進(jìn)出口貿(mào)易公司以及它們的分支機(jī)構(gòu)，其中包括中央專業(yè)或行業(yè)性的進(jìn)出口總公司及其分公司和地方綜合貿(mào)易總公司及其分公司。

(5)凡經(jīng)政府部門批準(zhǔn)成立、在國家工商行政管理部門登記注冊(cè)的公司、企業(yè)、其他法人或經(jīng)濟(jì)實(shí)體。三、我國發(fā)展海外投資的條件（一）中國海外投資的國際條件（1）發(fā)達(dá)國家的對(duì)外投資進(jìn)一步向其內(nèi)部集中（2）東歐國家向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過渡（3）我國周邊國家和地區(qū)提供的有利環(huán)境（二）中國發(fā)展海外投資的國內(nèi)條件(1)整體經(jīng)濟(jì)實(shí)力(2)部分公司企業(yè)擁有相對(duì)富余的資金(3)技術(shù)優(yōu)勢(shì)(4)中國跨國公司的形成與發(fā)展(5)勞動(dòng)力優(yōu)勢(shì)(6)資源優(yōu)勢(shì)(7)制度優(yōu)勢(shì)(8)管理技能(9)管理人才(10)華僑優(yōu)勢(shì)四、我國舉辦海外投資企業(yè)的具體條件（一）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海外投資企業(yè)的基本條件(1)經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)并在工商行政管理部門登記注冊(cè)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織(2)財(cái)務(wù)上獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧、具有自主經(jīng)營權(quán)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體(3)擁有設(shè)立海外投資企業(yè)的外匯資本，或者能夠在國際金融市場(chǎng)上籌措到設(shè)立海外投資企業(yè)所需的資金(4)具備設(shè)立海外投資企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力(5)擁有掌握一定技術(shù)水平和業(yè)務(wù)專長的管理人員和技術(shù)人員不得申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海外投資企業(yè)：(1)有損中國主權(quán)的；(2)違反中國法律的；(3)不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；(4)簽訂的協(xié)議、合同、章程明顯不公平、損害中方權(quán)益的。（二）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海外投資企業(yè)的選擇性條件(1)提供國內(nèi)短缺的或者需要長期進(jìn)口的原材料或產(chǎn)品(2)引進(jìn)一般渠道難以取得的先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備以及經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)(3)帶動(dòng)我國機(jī)器、設(shè)備、原材料和其他產(chǎn)品的出口(4)為國家增加外匯收人(5)擴(kuò)大對(duì)外承包工程和勞務(wù)合作業(yè)務(wù)(6)為東道國市場(chǎng)或國際市場(chǎng)提供需要的產(chǎn)品

（三）海外投資應(yīng)當(dāng)做好的前期工作

1．了解和掌握東道國有關(guān)法律和政策規(guī)定

(1)投資的方式、領(lǐng)域、期限和投資比例；(2)待遇問題；(3)稅收法律；(4)利潤匯出的規(guī)定；(5)雇傭制度；(6)審批程序；(7)商品進(jìn)出口的規(guī)定；(8)政治風(fēng)險(xiǎn)及其補(bǔ)償問題；(9)爭議的解決。

2．了解東道國的社會(huì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境(1)人口(2)收入(3)自然資源(4)自然條件(5)社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)設(shè)施

3．掌握東道國的文化環(huán)境(1)語言(2)教育(3)宗教(4)社會(huì)心理(5)社會(huì)組織

4．選擇合適的合營對(duì)象(1)具有法人資格；(2)資信情況良好；(3)有經(jīng)營能力；(4)有合作誠意。

5．搞好項(xiàng)目可行性研究(1)項(xiàng)目概況(2)市場(chǎng)研究其一，市場(chǎng)調(diào)查其二，市場(chǎng)預(yù)測(cè)(3)技術(shù)研究(4)財(cái)務(wù)分析、財(cái)務(wù)評(píng)價(jià)(5)附件五、我國發(fā)展海外投資的戰(zhàn)略意義1．有利于開拓我國國際市場(chǎng)，促進(jìn)對(duì)外貿(mào)易2．有利于開發(fā)和利用國外自然資源3．有利于進(jìn)一步利用外資4．有利于提高中國企業(yè)的國際競(jìng)爭力5．彌補(bǔ)引進(jìn)外資的某些不足6．有利于推動(dòng)中國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和國有企業(yè)的發(fā)展六、我國海外投資保險(xiǎn)制度的立法概況國務(wù)院1985年頒布的《保險(xiǎn)企業(yè)管理暫行規(guī)定》1995年10月開始實(shí)施的《中華人民共和國保險(xiǎn)法》1996年中國人民保險(xiǎn)公司代表中國參加國際海外投資和出口信用保險(xiǎn)人聯(lián)盟(伯爾尼協(xié)會(huì))1998年人保財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司出口信用險(xiǎn)部受國務(wù)院委托開辦了海外投資(政治風(fēng)險(xiǎn))保險(xiǎn)2001年12月中國出口信用保險(xiǎn)公司成立，人保和中國進(jìn)出口銀行原所辦理的出口信用保險(xiǎn)業(yè)務(wù)全部移交給該公司，并停止辦理政策性出口信用保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。2003年1月中國出口信用保險(xiǎn)公司推出海外投資保險(xiǎn)世界銀行集團(tuán)下屬多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)(MIGA)提供的服務(wù)參加全球性多邊公約、簽訂雙邊條約或區(qū)域性多邊公約海外投資保險(xiǎn)制度和一般商業(yè)保險(xiǎn)制度相比，不具備以下哪些特點(diǎn)？（）A．營業(yè)性B．政府保證C．為私人直接和間接投資提供保證D．只承保政治風(fēng)險(xiǎn)，不承保商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)答案：AC

國際投資法

第七章國際投資的國際法制

第一節(jié)雙邊投資條約

雙邊投資條約是資本輸出國與資本輸入