證據(jù)法學(xué) 卞建林 第六章 書 證新、看

第六章 書

證第一節(jié)

書證的概念和表現(xiàn)形式

第二節(jié)

書證的特征第三節(jié)

書證的分類第四節(jié)

書證的意義第五節(jié)

外國(guó)關(guān)于書證的立法和理論第一節(jié)

書證的概念和表現(xiàn)形式一、書證的概念概念：是指以文字、符號(hào)、圖畫等記載的內(nèi)容和表達(dá)的思想來(lái)證明案件事實(shí)的書面文件和其他物品。成為書證的前提條件：①書證必須是以文字、符號(hào)、圖畫等記載或者表達(dá)了人的一定思想的物品，并且這種為一定方式所記載和

表達(dá)的思想內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)按照通常標(biāo)準(zhǔn)為人們所認(rèn)識(shí)

和理解，可借以發(fā)現(xiàn)信息。②該項(xiàng)材料所記載的內(nèi)容或者所表達(dá)的思想，必須與待證明案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)，能夠借以證明案件事實(shí)。二、書證的表現(xiàn)形式書證的載體：一般是紙張，也包括金屬、石塊、竹木、布帛或其他物質(zhì)材料。書證的記載方式：手書、印刷、打印、雕刻等。書證的種類：刑事訴訟中常見(jiàn)證件、文件、信件、標(biāo)語(yǔ)、圖紙、賬冊(cè)、單據(jù)、計(jì)劃書等書證；民事訴

訟中常見(jiàn)書信、文件、票據(jù)、商標(biāo)圖案、書面遺囑、傳真及電報(bào)文告、合同書、結(jié)婚證書、房地產(chǎn)證件、書面借條、欠條、領(lǐng)條、設(shè)計(jì)圖紙、規(guī)劃等書證。

行政訴訟中常見(jiàn)罰款單據(jù)、處罰決定書、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)

收據(jù)、各種許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照以及非訴訟法律事務(wù)

中的公證文書等書證。返回第二節(jié)

書證的特征一、書證特征的具體表現(xiàn)

1．書證具有直接證明性。書證具有穩(wěn)定性。書證具有物質(zhì)性。書證具有思想性。二、書證與物證的聯(lián)系與差異兩者關(guān)系：既具有密切聯(lián)系，又有本質(zhì)上的差異。

1．密切聯(lián)系：主要在于書證的外形是一種客觀物質(zhì)材料，并以此作為其內(nèi)容的必要載體。從這種意義上講，書證也屬于廣義上實(shí)物證據(jù)的范疇。因此，從廣義上講，書證具有物證的特征。2．差異：書證以客觀物質(zhì)材料作為其載體，借助文字、符號(hào)或圖畫等表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)，而物證則以其存在方式、外部特征和物質(zhì)屬性來(lái)證明案件事實(shí)。書證是以其內(nèi)容反映和表達(dá)人的主觀思想及其

行為的物質(zhì)材料，而物證則并不反映人的主觀思想。書證所表達(dá)、記載的內(nèi)容和形式，一般都能為

常人所理解，其反映的內(nèi)容一般都較為明確、清楚；而物證在表現(xiàn)形式上則會(huì)受客觀存在的特殊狀態(tài)所

決定，有些必須借助專門的技術(shù)手段進(jìn)行鑒定，才

能揭示其與案件事實(shí)的聯(lián)系。書證在許多情況下可以證明案件主要事實(shí)或案件中的某一部分事實(shí)，其證明的案件事實(shí)情節(jié)一般較為完整，而物證往往只能證明案件事實(shí)的個(gè)別片段。書證和物證在保存和固定的方法上存在差。返回第三節(jié)

書證的分類一、公文性書證與非公文性書證劃分標(biāo)準(zhǔn)：書證是否系國(guó)家職能部門等行使職權(quán)制作的1.公文性書證概念：也稱為公文書，是指國(guó)家職能部門和單位在法定的權(quán)限范圍內(nèi)依職權(quán)所制作的文書。范圍：包括有關(guān)命令、決議、決定、通告、指示、信函、證明文書等。必要前提和條件：必須由依照法律、法規(guī)和法令等授權(quán)而享有相應(yīng)職能、職責(zé)的機(jī)關(guān)或其他單位在其職權(quán)范圍內(nèi)按照法定程序或方式作出，方具有法律上的效力。特征：①是制作和發(fā)出該文書的職能機(jī)關(guān)或單位依法行使職權(quán)的意思表示；②制作和發(fā)出該文書，應(yīng)當(dāng)具備法定的條件，在法律明確授予的權(quán)限范圍內(nèi)，依照法定程序和方式來(lái)進(jìn)行。2.非公文性書證概念：是指國(guó)家職能部門或其他享有法定職

權(quán)的單位在其職權(quán)范圍以外基于正常的功能性運(yùn)

作所需或基于從事某些民事行為的目的所制作的，以及具有民事行為能力和相應(yīng)責(zé)任能力的自然人

所制作的有關(guān)文書。范圍：包括公民個(gè)人所制作的文書，也包括那些行使一定法定職權(quán)的機(jī)關(guān)或者單位在其行使職權(quán)范圍以外所制作的文書。二、一般書證與特別書證劃分標(biāo)準(zhǔn)：書證的形成是否需要特定的形式、格式和要件。1.一般書證概念：凡法律不要求必須具備特定的形式、格式或須履行特定程序，而只是具有明確的意思表示并由當(dāng)事人簽名、填寫日期而形成的書證，為一般書證。范圍：公民之間因借用錢款而出具的借據(jù)、某人領(lǐng)取有關(guān)物品的收據(jù)、加工承攬?zhí)囟óa(chǎn)品或物品的合同、民事主體之間的買賣合同等（3）特征：強(qiáng)調(diào)內(nèi)容的構(gòu)成要件，而不強(qiáng)調(diào)其形

式上的特征。在內(nèi)容上，一般需具備以下要件：①有明確的意思表示；②有當(dāng)事人的簽名；③有制作該書證的具體日期。凡缺乏以上三個(gè)要件之一的，便為具有缺陷的一般書證。這種缺陷，往往影響

其證據(jù)效力。2.特別書證（1）概念：凡是依照法律規(guī)定必須具備特定形式、格式或必須履行特定程序的文書，稱為特別書證。范圍：公安機(jī)關(guān)制作的行政拘留決定書、工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、國(guó)家審判機(jī)關(guān)依法制作的判決書、裁定書、調(diào)解書等。特征：必須具備法定條件，具備特定的法律形式，并嚴(yán)格履行法定的制作手續(xù)。三、處分性書證與報(bào)道性書證劃分標(biāo)準(zhǔn)：書證內(nèi)容的性質(zhì)。

1.處分性書證概念：凡是制作書證的目的是基于設(shè)定、變更或消滅一定的法律關(guān)系的，稱為處分性書證。范圍：國(guó)家行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人的申請(qǐng)而依職權(quán)頒發(fā)的各種許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，人民法院制作的發(fā)生法律效力的判決書、裁定書，民事主體間所簽訂的民商事合同書，公民個(gè)人為處分其財(cái)產(chǎn)而制作的遺囑等。特點(diǎn)：一般以法律關(guān)系主體的處分權(quán)為基礎(chǔ)的。2.報(bào)道性書證概念：凡是根據(jù)記載或表述的內(nèi)容，制作者僅用以記錄或報(bào)道、記載已經(jīng)發(fā)生的或認(rèn)知的具有法律意義的事實(shí)的書證，稱為報(bào)道性書證。范圍：財(cái)務(wù)賬本、醫(yī)院病歷、旅館登記簿等。特征：僅記載某些客觀事實(shí)的發(fā)生和經(jīng)過(guò)，其本身不能引起相應(yīng)的法律后果四、原本、正本、副本、節(jié)錄本、影印本與譯本劃分標(biāo)準(zhǔn)：書證制作的方法。1.原本（1）概念：是指文書制作人將有關(guān)的內(nèi)容加以記載而作成的原始文本，又稱原件或底本。（2）特征：最初制作的文本而成為書證的。能在客觀上最大限度地反映書證所記載的內(nèi)容，因此其證明價(jià)值極高。（3）范圍：反映當(dāng)事人之間往來(lái)的原始信函、載明談話內(nèi)容的電話記錄原稿、載有當(dāng)事人2.正本概念：是依照原本采用全文抄錄、印制等方法而作成的內(nèi)容與原本完全相同，對(duì)外與原本具有同等法律效力的文書。與原本的關(guān)系：作成的方式不同，并且原本一般由制作人收存或留作存檔備查，而正本則發(fā)給主受件人保存或使用。3.副本概念：是依照原本全文抄錄、印制，但不具有正本效力的文本。與正本的關(guān)系：在制作方法上是相同的，不同之處主要在于副本與正本制作的目的和收存主體與發(fā)給的對(duì)象不同。4.節(jié)錄本概念：是指從原本或正本文書中摘抄其主要內(nèi)容而形成的文本。特征：只能反映原本的部分內(nèi)容，由于制作人采用主觀的方法對(duì)原本加以摘要或節(jié)錄，其所形成的節(jié)錄文本在一定程度上影響了它對(duì)原本內(nèi)容的客觀的和全面的體現(xiàn)，也不符合原本內(nèi)容的內(nèi)在邏輯性以及結(jié)構(gòu)的完整性，因此具有較大的主觀傾向。5.影印本概念：是指采用影印技術(shù)，將原本或正本通過(guò)攝影或復(fù)制而形成的文書。6.譯本概念：是指采用原本或正本語(yǔ)言文字以外的語(yǔ)言文字，翻譯原本或正本而形成的文書。最佳證據(jù)規(guī)則：在英美法系國(guó)家，實(shí)行最佳證據(jù)規(guī)則，除了法定例外情形，書證只能提交原本、原件。在我國(guó)的訴訟活動(dòng)中，提交、收集、調(diào)取的書證應(yīng)

當(dāng)是原件，只有在提交或取得原件確有困難時(shí)，才

可以是副本、節(jié)錄本或影印本。五、文字書證、符號(hào)書證與圖形書證劃分標(biāo)準(zhǔn)：表現(xiàn)書證內(nèi)容的方式在外形特征上的不同。

1.文字書證概念：是指以文字所記載的內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的書證。范圍：如信函、電報(bào)、傳單、合同、賬冊(cè)、票據(jù)、遺囑等。特征：通常所表達(dá)的思想內(nèi)容較為明確、具體，普通人借助其基本的文化素質(zhì)，以及正常的思維、理解便能知悉一般文字書證所表達(dá)的思想內(nèi)容2.符號(hào)書證概念：指以符號(hào)所表達(dá)的特定思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的書證。范圍：如標(biāo)記、標(biāo)識(shí)、記號(hào)、路標(biāo)、音符等。特征：除了一般性符號(hào)可以為常人所理解外，涉及特殊行業(yè)以及具有專業(yè)技術(shù)性的符號(hào)需經(jīng)過(guò)專業(yè)人員的識(shí)別和判斷以及結(jié)合其他具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)來(lái)加以認(rèn)定。3.圖形書證（1）概念：指以圖形、圖案所表現(xiàn)的內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的書證。（2）范圍：刑事案件中的侮辱他人人格、毀損他人名譽(yù)的漫畫、犯罪嫌疑人為實(shí)施犯罪而繪制的地形圖等；民事案件中產(chǎn)品規(guī)格圖解、房屋建筑的設(shè)計(jì)圖紙、城區(qū)規(guī)劃建設(shè)的示意圖等。（3）特征：既形象又直觀，并且往往配有文字加以說(shuō)明，一般能確切地表達(dá)其思想內(nèi)容。但許多圖形書證會(huì)涉及到一些特殊專業(yè)技術(shù)領(lǐng)域的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，使得普通人往往無(wú)法正確理解、鑒別其外部特征所表達(dá)的內(nèi)容。返回第四節(jié)

書證的意義書證是在各種訴訟活動(dòng)中使用最為廣泛的證據(jù)之一。書證是以其在客觀載體上記載、表述的思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的，一般具有意思表示明確、具體、形象的特點(diǎn)，使常人一看便知。書證以一定的物質(zhì)材料作為客觀載體，只要文字、符號(hào)和圖案等在特定的客觀載體上生成和保存下來(lái)，其表述的特定思想內(nèi)容也就固定下來(lái)。書證是審查其他證據(jù)是否真實(shí)、可靠的重要依據(jù)。返回第五節(jié)

外國(guó)關(guān)于書證的立法和理論一、英美法系國(guó)家的立法和理論書面證據(jù)(documentary

evidence)的分類：文件證據(jù)、書面陳述和證言筆錄。文件證據(jù)適用“最佳證據(jù)規(guī)則”。即用最好的、最直接的證據(jù)來(lái)證明一項(xiàng)事實(shí)。最佳證據(jù)規(guī)則：證據(jù)的提供者應(yīng)當(dāng)提供原始材料，如果提出非原始材料，則必須提供充足理由。書面陳述是證人在法庭外用書面方式提供的證言。書面陳述符合下列條件的，可以作為證據(jù)：①證人親筆簽名且聲明所述真實(shí)，如有虛偽陳述，愿承擔(dān)刑事責(zé)任，未滿18歲者還應(yīng)注明年齡。②事先應(yīng)將書面陳述的副本送交對(duì)方，經(jīng)對(duì)方同意。③在書面陳述中如引用其他文件，還須附送所引用文件④書面陳述一般應(yīng)當(dāng)庭宣讀，而且作出書面陳述的證人除因病重不能到庭或依法不宜出庭的少年兒童外，

應(yīng)傳喚到庭以接受交叉詢問(wèn)。3.證言筆錄是指證人在法庭上所作證言的筆錄。①法庭筆錄由書記官制作，證人和法官簽字。②制作證言筆錄后，在以后的審判中就不一定再作口述。但除重病等原因外，應(yīng)到庭以備詢問(wèn)。二、大陸法系國(guó)家的立法和理論書證是其記載的內(nèi)容或表述的思想能證明案件事實(shí)的文書或物件。書證的特點(diǎn)：①以證書形式為證據(jù)方法；②以證書內(nèi)容供證明之用。書證具有的兩種證據(jù)力：①形式證據(jù)力（證書本身的證據(jù)力）；②