盡職調(diào)查報告

【（2007）滬嘉華非字第（27）號】目錄一．緒言1二．調(diào)查報告的出具目的1三．承辦律師查證的文件1四．調(diào)查報告的出具前提1五．盡職調(diào)查的基本內(nèi)容2六．法律盡職調(diào)查的結(jié)論錯誤！未定義書簽。七．承辦律師的特別聲明11八．調(diào)查報告的基準(zhǔn)日期11九．調(diào)查報告的出具日期12十．盡職調(diào)查報告的附件12致：***********Limited一．緒言上海市嘉華律師事務(wù)所〔以下簡稱“本律師事務(wù)所”〕接受***Limited〔以下簡稱“***”〕的委托，指派律師、律師、律師〔以下統(tǒng)稱“承辦律師”〕，就***投資***集團有限公司〔以下簡稱“***集團公司”〕事宜〔“以下簡稱“項目”〕，進行法律盡職調(diào)查。本律師事務(wù)所是一家具有合法資質(zhì)就項目進行法律盡職調(diào)查的社會中介機構(gòu)。承辦律師與***集團公司及其投資人、高級管理人員之間不存在損害其調(diào)查獨立性的利害關(guān)系，亦無需按照規(guī)定回避的情形。二○○七年六月二十七日，承辦律師經(jīng)***確認，向***集團公司提交了法律盡職調(diào)查問卷。***集團公司及其子公司于二○○七年六月二十七日至七月二十七日，依據(jù)調(diào)查問卷的要求，向本律師事務(wù)所提交了必要的法律文件。承辦律師于二○○七年六月二十七日～二○○七年七月六日期間，赴***集團公司（包括其于上海設(shè)立的子公司上海*********有限公司（以下簡稱“上海***”）及其于北京設(shè)立的子公司北京龍城******有限公司（以下簡稱“北京***”））進行現(xiàn)場調(diào)查，包括：要求***集團公司依據(jù)法律盡職調(diào)查問卷提交相關(guān)的法律文件；到相關(guān)國家機關(guān)〔***市工商行政管理局、上海市工商行政管理局、北京市工商行政管理局、***市國土資源局、***市房產(chǎn)管理局、北京市朝陽區(qū)房屋管理局等〕就法律盡職調(diào)查的相關(guān)內(nèi)容進行獨立查證。承辦律師依據(jù)中國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)的精神，對***集團公司提供的法律文件和相關(guān)國家機關(guān)出具的檔案材料進行了核查驗證，并出具本報告。二．調(diào)查報告的出具目的本報告的出具目的是為查驗項目的合法性及提示相關(guān)的法律風(fēng)險。未經(jīng)本律師事務(wù)所明確書面許可，不得用于任何其他目的。本報告的使用人限制為：***Limited及其為項目聘請的顧問未經(jīng)本律師事務(wù)所明確書面許可，法律盡職調(diào)查報告的全部或部分內(nèi)容不得向其他人公開或披露，不得發(fā)表于任何公開媒體上。本律師事務(wù)所對未經(jīng)明確授權(quán)許可而進行的任何刪改、摘錄文本，超越使用范圍不承擔(dān)任何法律責(zé)任。三．承辦律師查證的文件承辦律師查證了法律盡職調(diào)查過程中的下述法律文件：1.***集團公司依據(jù)調(diào)查問卷所提交的法律文件；2.承辦律師在政府部門調(diào)查的檔案文件。四．調(diào)查報告的出具前提本報告依賴下述假設(shè)和限制條件出具——***集團公司對于項目相關(guān)法律事實陳述屬實、依據(jù)調(diào)查問卷所提交的法律文件真實、合法、有效，不存在任何虛假、遺漏情形。五．盡職調(diào)查的基本內(nèi)容1、***集團公司的基本信息企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照注冊號：***企業(yè)類型：***所屬行業(yè)：***企業(yè)住所：***營業(yè)期限：***注冊資本：***法定代表人：***年檢情況：***經(jīng)營范圍：***承辦律師認為：***集團公司經(jīng)過合法程序注冊登記，未發(fā)現(xiàn)登記注冊的基本信息中有違反法律法規(guī)強制性規(guī)定的情形。2、***集團公司的持股股東A用工原則和分類依據(jù)調(diào)查資料，***集團公司原則上實行勞動合同制度。***集團公司和公司高管人員以及較為長期穩(wěn)定的員工間簽署《勞動合同書》，并計劃簽署《保密、競業(yè)禁止合同》。公司的主要人員為全日工，但公司并未與所有全日工簽署《勞動合同書》。***集團公司還聘用小時工，***集團公司與小時工之間未簽署《勞動合同書》或其他勞動或勞務(wù)性的法律文件。***集團公司還聘用暑期工和勤工儉學(xué)人員，***集團公司與暑期工和勤工儉學(xué)人員之間未簽署勞務(wù)性的法律文件。承辦律師認為：***集團公司不與所有全日工簽署《勞動合同書》，不與小時工、暑期工和勤工儉學(xué)人員簽署勞動或勞務(wù)性的法律文件不利于明確雙方的勞動勞務(wù)關(guān)系，可能出現(xiàn)不利于***集團公司的法律后果。B勞動合同***集團公司已提供了《勞動合同書》等相關(guān)法律文件的格式文本，并提供了高級管理人員已經(jīng)簽署的《勞動合同書》。***集團公司使用的《勞動合同書》格式文本系江蘇省勞動和社會保障廳二○○○年六月印制的示范文本，未發(fā)現(xiàn)有無效的法律條款或者可能對***集團公司有重大損害的異常法律條款。承辦律師認為：如果格式合同使用不當(dāng)，會出現(xiàn)違反法律法規(guī)強制性規(guī)定的無效條款，比如試用期超過法律所限定的最長期限。也可能出現(xiàn)不利于保護***集團公司的含義不明確的法律條款。（2）社保A社保制度（A）***集團公司作為雇主需為全日工繳納的各項社會保險費用如下：a.養(yǎng)老保險：繳費基數(shù)的21%；b.醫(yī)療保險：繳費基數(shù)的8%；c.失業(yè)保險：繳費基數(shù)的2%；d.工傷保險：繳費基數(shù)的0.6%；e.生育保險：繳費基數(shù)的0.8%。（目前的繳費基數(shù)為1,189元至6,639元，單位以本單位全部職工的月工資總額為繳費基數(shù)，不得低于人均1,189元/月）（B）***集團公司作為雇主需為小時工支付養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險，費用包含在向小時工支付的工資內(nèi)，此外還需為小時工繳納工傷保險。B參保狀況由于人員流動性較大，***集團公司的全天工中只有不到一半的人員參加社會保險，未為小時工繳納工傷保險。承辦律師認為：***集團公司在為員工繳納社會保險費用時存在較為嚴(yán)重的不繳和少繳情況，一旦發(fā)生員工投訴、申請仲裁或勞動和社會保障部門調(diào)查的情況，公司將承擔(dān)較為嚴(yán)重的法律后果。（3）薪酬***集團公司對其各子公司總經(jīng)理和部分崗位有較為明確的薪酬考核制度。各子公司總經(jīng)理每年的薪酬考核標(biāo)準(zhǔn)在該年年初制定。***集團公司對質(zhì)檢、調(diào)度、生產(chǎn)主管、采購、廚師、接線員等崗位有明確的薪酬考核制度，具體文件包括：《質(zhì)檢員工資考核方案（2005年5月10日版）》、《生產(chǎn)主管工資考核方案（2005年7月28日版）》、《調(diào)度績效考核方案（2005年11月12日版）》、《采購部績效考核方案（2006年2月18日版）》、《工資調(diào)整方案（2006年4月4日版）》、《職能部門工資改革方案（2006年12月5日版）》、《廚師工資調(diào)整草案（2007年2月3日版）》、《客服中心接線員工資方案（2007年4月1日版）》。（4）額外保險***集團公司為員工向中國人壽保險股份有限公司***市分公司投保了《國壽團體人身意外傷害保險》（每人保險金額20,000元人民幣）、《國壽附加團體綜合醫(yī)療保險》（只承擔(dān)每人最高5,000元住院費用）及《國壽附加意外傷害住院收入保障保險》（保險賠償金不明）。三份保險的被保險人總數(shù)都是433人，保險期限都是從2007年6月13日0時起至2008年6月12日24時止。（5）高管***集團公司與下述高管簽署了勞動合同（部分地區(qū)總經(jīng)理的勞動合同由當(dāng)?shù)刈庸竞炇穑骸尽ぁ?。勞動合同上顯示的報酬都是“不低于”一個較低的金額（1000元左右），而且除地區(qū)總經(jīng)理的薪酬有較明確的考核辦法外，其他高管的薪酬沒有書面的考核辦法。9、***集團公司的管理制度***集團公司依據(jù)調(diào)查問卷提交了相關(guān)的法律文件，具體包括：（1）夏季著裝通知（***（總）發(fā)[2004]001（總辦））（2）駕駛員禁令（***（總）發(fā)[2004]003（總辦））（3）倉庫管理補充規(guī)定（***（總）發(fā)[2004]006（總辦））承辦律師審查了上述管理制度，未發(fā)現(xiàn)存在違反法律強制性規(guī)定的制度條款。但有些制度規(guī)范尚不完備，仍舊在建立和完善當(dāng)中。10、***集團公司的房地產(chǎn)權(quán)利（1）***集團公司稱擁有如下五處不動產(chǎn)的房屋所有權(quán)及土地使用權(quán)：A***市***285號9層經(jīng)調(diào)查，該房屋建筑面積1,516.22平方米，結(jié)構(gòu)為鋼混，相應(yīng)占有的土地使用權(quán)面積為222平方米，土地使用權(quán)類型為出讓，用途為辦公，使用權(quán)終止日期為2053年11月22日。但該房屋的權(quán)利人為***集團公司的股東***和江立新，在2002年4月購入該房屋時總價款為5,131,828元人民幣。該房屋已抵押給交通銀行股份有限公司***城南支行，設(shè)定期限為2006年5月23日至2008年5月23日。目前該房屋由***集團公司使用。B***經(jīng)調(diào)查，該房屋建筑面積103.39平方米，結(jié)構(gòu)為鋼混，土地使用權(quán)類型為出讓，用途為住宅，使用權(quán)終止日期為2070年7月4日。但該房屋的權(quán)利人為***集團公司的股東***，購入該房屋時總價款為623,318元人民幣。該房屋已于2004年7月16日抵押予中國銀行北京市東城區(qū)支行，截止2007年7月3日仍未解押。承辦律師認為：雖然***集團公司在財務(wù)處理時將上述房屋作為公司的固定資產(chǎn)，但由于上述房屋的登記資料顯示房屋的所有權(quán)人或購房人分別系先生、先生及女士，實際上將上述房屋作為***集團公司的財產(chǎn)所需的法律手續(xù)尚未完備，因此***集團公司并不擁有上述不動產(chǎn)的房屋所有權(quán)、土地使用權(quán)及/或房地產(chǎn)期得權(quán)益。（2）***集團公司的不動產(chǎn)租賃權(quán)益A***集團公司于2004年7月16日與***市***村委會簽署《租賃協(xié)議》，承租312國道北側(cè)房屋前排底層450平方米、后院房屋和場地，租賃用途為經(jīng)營餐飲及辦公，租賃期至2009年8月17日，每年租金為96,000元。該場所為劍湖分公司所在地。B***集團公司于2006年8月24日與***市城市綜合開發(fā)有限公司簽署《房屋租賃合同》，承租***二村74-1-6號～11號房屋，租賃用途為經(jīng)營，租賃期至2008年8月28日，每年租金為106,000元。該場所為***分公司所在地。承辦律師認為：大多數(shù)房屋租賃文件過于簡單、欠規(guī)范，對房屋的描述不夠完整，可能對***集團公司的權(quán)利保護不力。由于***集團公司未能提供出租方的房地產(chǎn)權(quán)利憑證，故無法判斷出租方是否有權(quán)出租及房屋的法定用途。另外，由于將上述第五（一）10（1）A項房產(chǎn)視作本公司房產(chǎn)，因此，無租賃文件。11、知識產(chǎn)權(quán)（1）***集團公司在中國境內(nèi)持有的商標(biāo)包括：序號商標(biāo)描述注冊類別注冊號有效期截止日***集團公司的子公司也在使用上述商標(biāo)，但相互之間無任何書面約定。承辦律師認為：各子公司使用***集團公司的商標(biāo)都沒有任何書面約定，不利于保護***集團公司的知識產(chǎn)權(quán)。（2）***集團公司在中國境外注冊的商標(biāo)包括：***集團公司持有日本特許廳頒發(fā)的“***”中文字樣國際注冊商標(biāo)（國際注冊號***）及由香港知識產(chǎn)權(quán)署商標(biāo)注冊處頒發(fā)的“******”中文字樣商標(biāo)（商標(biāo)編號：***）。（3）專利目前***集團公司（包括其子公司）無償使用其股東***擁有的兩項外觀設(shè)計專利，用以生產(chǎn)***包裝袋和筷包裝紙。***于2007年6月30日出具了《關(guān)于無償使用外觀設(shè)計專利的聲明》。兩項專利的詳情如下：序號名稱專利號證書號授權(quán)公告日有效期截止日承辦律師認為：上述聲明過于簡單，未說明無償使用的期限，也未說明***是否有權(quán)單方面終止無償使用，可能對***集團公司及其子公司的經(jīng)營產(chǎn)生影響。（4）軟件、網(wǎng)絡(luò)、電信A***集團公司于2005年10月11日與北京***有限公司簽署了《短信設(shè)備及軟件購銷合同》。根據(jù)該合同，***集團公司取得了“在訂單系統(tǒng)中發(fā)送短信”所需的硬件設(shè)施和軟件。B***集團公司于2006年2月24日與兩位自然人簽署了《軟件開發(fā)合同》。根據(jù)該合同，***集團公司取得了與“分公司營業(yè)收入結(jié)帳管理系統(tǒng)”相關(guān)的軟件。C***集團公司于2005年4月1日與******網(wǎng)絡(luò)工程有限公司簽署了《技術(shù)服務(wù)協(xié)議書》。根據(jù)該協(xié)議，***集團公司取得了其www.***.com網(wǎng)站內(nèi)的相關(guān)系統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)。承辦律師認為：有關(guān)軟件開發(fā)的合同文件中對***集團公司的權(quán)利范圍約定不明確，可能對***集團公司的權(quán)利保護不充分。12、貸款及擔(dān)保（1）目前***集團公司存在如下借款：貸款人到期日利率（‰）金額（人民幣萬元）（2）目前***集團公司存在如下為他人債務(wù)擔(dān)保的情況：債務(wù)人債權(quán)人擔(dān)保債務(wù)本金（人民幣萬元）擔(dān)保類型債務(wù)到期日（3）目前***集團公司接受第三方為其債務(wù)提供的擔(dān)保情況如下：擔(dān)保人受益人金額（人民幣萬元）債務(wù)到期日擔(dān)保類型（4）目前***集團公司實際還在為其股東、高管、關(guān)聯(lián)人士等人員償還相關(guān)貸款，但***集團公司與該等人員之間沒有任何書面約定：序號借款人借款金額（元）借款期限承辦律師認為：由于***集團公司與相關(guān)人員就上述代為還款情況沒有任何書面約定，因此，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系無法明確，可能引起債務(wù)、稅務(wù)等方面的法律糾紛，對***集團公司造成不利影響。13、***集團公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營（1）許可和批準(zhǔn)A經(jīng)營餐飲行業(yè)需要取得《食品衛(wèi)生許可證》，***集團公司各分公司及生產(chǎn)場所已取得《食品衛(wèi)生許可證》。***食堂食品衛(wèi)生許可證編號為***號；外送第一中學(xué)供應(yīng)點食品衛(wèi)生許可證編號為***。B經(jīng)營餐飲行業(yè)需要取得公安部門出具消防審核意見，***集團公司部分分公司及生產(chǎn)場所已通過審核。行政信息中心于2003年7月15日通過消防驗收，意見書編號為***號。C經(jīng)營餐飲行業(yè)需要取得環(huán)保部門就經(jīng)營對環(huán)境的影響作出評定，***集團公司部分分公司及生產(chǎn)場所已通過評定。行政信息中心于2003年7月29日通過環(huán)境評價。承辦律師認為：***集團公司尚未完全取得經(jīng)營必須的行政許可和批準(zhǔn)，可能對公司正常經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。（2）質(zhì)量管理和食品安全體系A(chǔ)***集團公司于2007年6月8日獲得上海質(zhì)量體系審核中心頒發(fā)的《食品安全管理體系認證證書》（證書編號***，有效期至2010年6月7日），證明其建立和實施的食品安全管理體系符合HACCP-EC-01食品安全管理體系的要求（等同于ISO/DIS22000），體系覆蓋范圍包括中式烹飪***（不含冷葷、涼菜）的生產(chǎn)、服務(wù)及相關(guān)過程，審核地點包括公司總部、化驗室及懷德分公司。上述證書同時附有授予北京龍城******有限公司的子證書（證書編號***，有效期至2010年6月7日），體系覆蓋范圍包括中式外送套餐（不含冷葷、涼菜）的生產(chǎn)、服務(wù)及相關(guān)過程，審核地點包括公司本部、加工中心、總倉庫、化驗室及四分公司。上述證書同時附有授予上海*********有限公司的子證書（證書編號***，有效期至2010年6月7日），體系覆蓋范圍包括社會飯盒（加熱保溫）的生產(chǎn)、服務(wù)及相關(guān)活動，審核地點包括公司本部、總倉庫、化驗室及七分公司。（3）業(yè)務(wù)合同A***集團公司提供了《購貨協(xié)議書》格式文本。同時，***集團公司提供30份《購貨協(xié)議書》。承辦律師認為：***集團公司實際簽署的《購貨協(xié)議書》基本采用其制訂的格式文本，對其權(quán)利有較好保障。B***集團公司提供了20份《供餐協(xié)議》或其他與團體用餐有關(guān)的協(xié)議。C除團體用餐外，***集團公司的供餐行為都是及時清結(jié)的合同關(guān)系，通過口頭訂餐合同的方式完成。承辦律師認為：***集團公司簽署的《供餐協(xié)議》內(nèi)容較為簡單，有部分協(xié)議已過期，雙方仍在實際履行，但未辦理續(xù)約手續(xù)，不利于保障***集團公司的權(quán)利。相關(guān)協(xié)議使用了“合作”、“服務(wù)”、“委托經(jīng)營管理”等概念，使雙方的法律關(guān)系不是很明晰。（4）接受服務(wù)的合同A***集團公司于2006年11月8日與上海質(zhì)量體系審核中心簽署了《認證合同》，接受認證服務(wù)，有效期至2010年6月7日，合同金額為90,000元人民幣。B***集團公司于2007年1月18日與***簽署了《顧問合同書》，接受顧問服務(wù)，有效期至2010年12月30日，合同對價為***集團公司3%的股份，共計150萬股。承辦律師認為：上述B項所述《顧問合同書》中的對價給付方式與***集團公司的現(xiàn)狀不符，可能引起法律爭議。（5）特殊合同A***集團公司于2006年12月28日與***市慈善總會簽署了《慈善捐贈出資協(xié)議書》，約定每年捐贈70,000元人民幣。承辦律師認為：所有捐贈文件的形式都不夠完善，尤其是第A項和第C項文件中對捐贈期限約定不明確，易引起歧義，可能對***集團公司產(chǎn)生不利法律后果。14、分公司（1）***分公司A成立日期***B經(jīng)營范圍***、飯、菜、鹵菜、飲料、小吃供應(yīng)服務(wù)C注冊號*