商法-課堂筆記

商法筆記三、本課程重要內(nèi)容解析

專(zhuān)題一公司法

(一)公司債券概覽

1、種類(lèi)

①記名公司債券、無(wú)記名公司債券;

②有擔(dān)保公司債券、無(wú)擔(dān)保公司債券;

③可轉(zhuǎn)換公司債券、非轉(zhuǎn)換公司債券。

2、發(fā)行條件

①股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元;

②公司有已經(jīng)發(fā)行而未償還的債券的，其累計(jì)總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)額的40%;

③公司最近3年平均每年的可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息;

④籌集的資金投向應(yīng)符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策，發(fā)行公司債券募集的資金，必須用于審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途，不得用于彌豐肟損和非生產(chǎn)性支出;

⑤擬發(fā)行的公司的債券，其利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院規(guī)定的利率水平;

⑥國(guó)務(wù)院可以在以上條件之外，對(duì)公司債券的發(fā)行規(guī)定其他的條件。

3、發(fā)行程序

①股份有限公司、有限責(zé)任公司發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)制訂方案，股東會(huì)作出決議。國(guó)有獨(dú)資公司發(fā)行公司債券，應(yīng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)作出決定。

②股東會(huì)或者國(guó)家授權(quán)機(jī)構(gòu)作出發(fā)行公司債券的決議或決定后，公司應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)申請(qǐng)批準(zhǔn)。申請(qǐng)批準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)提交公司證明、公司章程、公司債券募集辦法、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告和驗(yàn)資報(bào)告。

③發(fā)行公司債券的申請(qǐng)經(jīng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)公告公司債券募集辦法。該辦法應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項(xiàng)：a.公司名稱(chēng);b：債券總額和債券的票面金額;c.債券的利率;d.還本付息的期限和方式;e.債券發(fā)行的起止日期止公司凈資產(chǎn)額;s.已發(fā)行的尚未到期的公司債券總額;h.公司債券的承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)。

④公司債券的發(fā)行方法，可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行兩種。直接發(fā)行就是由公司自己向

公眾募集和接受應(yīng)募。間接發(fā)行就是公司委托他人向公眾募集和接受應(yīng)募。

4、轉(zhuǎn)讓

①公司債券轉(zhuǎn)讓。應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行。轉(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人約定。

②記名債券的轉(zhuǎn)讓?zhuān)蓚钟腥艘员硶?shū)方式或其他法定方式交付與受讓人，并由公司將受讓人的姓名(名稱(chēng))和住所記載于公司債券存根簿后，始發(fā)生效力。

③無(wú)記名債券，由債券持有人在依法設(shè)立的證券交易所將該債券交付給受讓人后，即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

(二)有限責(zé)任公司

1、有限責(zé)任公司資本變動(dòng)的程序

(1)增加注冊(cè)資本的程序

①股東決議。公司增資，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)(執(zhí)行董事)制訂增加注冊(cè)資本的方案，提交股東會(huì)議決。增資方案經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過(guò)后，由股東會(huì)作出增資和修改公司章程的決議。

②繳納出資。新增出資的繳納，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《公司法》第24、25條關(guān)于注冊(cè)資本和繳納出資的規(guī)定。出資繳納完畢后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

③申請(qǐng)變更登記。公司應(yīng)當(dāng)自新增出資繳足之日起30日內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更注冊(cè)資本的登記，申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)提交變更登記申請(qǐng)書(shū)、公司增資決議、驗(yàn)資證b芹，以及修改后的公司章程或者公司章程修正案。如為股份有限公司，還應(yīng)提交國(guó)務(wù)院授權(quán)部門(mén)或者省級(jí)政府批準(zhǔn)文件;以募集方式增資的，還應(yīng)提交國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)的批準(zhǔn)文件。

④如因增資而吸收新股東加入，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)申請(qǐng)變更股東的登記。申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)提交新股東的法人資格證明或者自然人身份證明。

(2)減少注冊(cè)資本的程序

①股東決議。公司減資，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)(執(zhí)行董事)制訂減資方案，提交股東會(huì)議決。公司減資后的注冊(cè)資本，不得低于法定的最低限額。減資方案經(jīng)代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過(guò)后，由股東會(huì)作出減資和修改公司章程的決議。

②編制財(cái)務(wù)文件，董事會(huì)在制訂減資方案的同時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，供股東會(huì)、債權(quán)人和主管機(jī)關(guān)隨時(shí)查閱。

(3)公司決議解散的;

(4)被行政主管部門(mén)依法責(zé)令關(guān)閉的;

(5)被宣告破產(chǎn)的。

(九)股東會(huì)與股東大會(huì)表決程序

股東會(huì)股東大會(huì)

一般事項(xiàng)表決由公司章程規(guī)定經(jīng)出席會(huì)議的股東半數(shù)以上通過(guò)，方可作出決議

特殊事項(xiàng)內(nèi)容

表決

①公司增加或減少注冊(cè)資本；②公司合并、分立、解散；③變更公司的形式；④修改公司章程。

經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)

①公司合并、分立、解散；②修改公司章程。

必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)

(十)有限責(zé)任公司與股份有限公司出資規(guī)定

有限責(zé)任公司股份有限公司

注冊(cè)資本在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額

注冊(cè)資本最低限額1)因行業(yè)不同規(guī)定為10萬(wàn)至50萬(wàn)元;(2)特定行業(yè)需高于上述所定限額，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。(1)人民幣1000萬(wàn)元;(2)需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

出資人發(fā)起人條件(1)由兩個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立;(2)國(guó)家可獨(dú)資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司。(1)5人以上發(fā)起人，其中需要有過(guò)半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所；(2)國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可少于5人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式。

出資形式(1)股東可用貨幣出資，實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)也可作價(jià)出資;(2)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)注冊(cè)資本的20%;(3)國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。(1)發(fā)起人可用貨幣出資，實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)也可作價(jià)出資，并折合為股份;(2)發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)注冊(cè)資本的20%。

出資憑證出資證明書(shū)股票

抽回出資股東在公司登記后，不得抽回投。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納入股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

專(zhuān)題二合伙企業(yè)法

(一)合伙企業(yè)特征

①合伙企業(yè)的成立以訂立合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ);

②合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系屬于合伙關(guān)系;

③合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

(二)合伙企業(yè)的設(shè)立條件與程序

設(shè)立合伙企業(yè)，需具備以下條件：

(1)有兩個(gè)以上合伙人，且均為承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者;

(2)有書(shū)面合伙協(xié)議;

(3)有各合伙人實(shí)際繳付的出資;

(4)有合伙企業(yè)的名稱(chēng);

(5)有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件。

法律、法規(guī)規(guī)定禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人，如國(guó)家公務(wù)員、機(jī)關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院、部隊(duì)等。

合伙企業(yè)的名稱(chēng)中不得使用“有限”或者“有限責(zé)任”的字樣。

(三)合伙企業(yè)的債務(wù)清償

合伙企業(yè)的債務(wù)首先應(yīng)以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，不足部分由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例清償，未約定比例的由合伙人平均清償。合伙人對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任，即合伙人在合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償責(zé)任，任一合伙人有義務(wù)向債權(quán)人承擔(dān)全部清償責(zé)任。合伙人所清償數(shù)額超過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時(shí)，有權(quán)向其他合伙人迫償。

(四)入伙與退伙

(1)入伙。吸收新的合伙人須經(jīng)全體合伙人的同意，并與新合伙人訂立書(shū)面入伙協(xié)議。新合伙人對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也需承擔(dān)連帶責(zé)任。

(2)退伙。退伙依其發(fā)生原因可分為三類(lèi)：

一是自愿退伙;

二是當(dāng)然退伙;

三是除名退伙。

(五)合伙企業(yè)的解散事由

(1)合伙協(xié)議約定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營(yíng);

(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn);

(3)全體合伙人決定解散;

(4)合伙企業(yè)已不具備法定人數(shù);

(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn);

(6)被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照;

(7)出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。

專(zhuān)題三個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

(一)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人

(1)(1)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人應(yīng)是自然人;

(2)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是一個(gè)自然人;

(3)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人必須是以私人財(cái)產(chǎn)投資的自然人;.

(4)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人的資格：法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(第16條);

(5)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任;

(6)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人投資及其孳息形成的，投資人對(duì)其享有所，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承(第17條)。

(二)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理

(1)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人自行管理。

(2)委托管理

委托管理，須由個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人與受托人簽訂書(shū)面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予利范圍。

(3)聘用他人管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

(三)受托人或者被聘用人在管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)中的義務(wù)

投資人委托或者聘用的管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人員不得有下列行為：

(1)利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂;

(2)利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn);

(3)挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人;

(4)擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者以他人名義開(kāi)立賬戶(hù)儲(chǔ)存;

(5)擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保;

(6)未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù);

(7)未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易;

(8)未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用;

(9)泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密;

(10)法律、行政法規(guī)禁止的其他行為(第20條)。

投資人委托或者聘用的人員違反上述規(guī)定，侵犯?jìng)€(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占財(cái)產(chǎn);給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任;有違法所得的，沒(méi)收違法所得;構(gòu)成犯罪的，依法承擔(dān)刑事責(zé)任。

(四)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散

引起個(gè)人獨(dú)資解散的原因很多，但大致可以分為三類(lèi)：

(1)任意解散

(2)強(qiáng)制解散

(3)法定解散

專(zhuān)題四外商企業(yè)法

(一)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)

1、設(shè)立條件

①采用先進(jìn)技術(shù)服務(wù)和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料;

②有利于技術(shù)改造，能做到投資少、見(jiàn)效快、收益大;

③能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入;

④能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營(yíng)管理人員。

2、出資期限

合營(yíng)合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)從營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;合營(yíng)合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營(yíng)各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。合營(yíng)各方未能在合營(yíng)合同規(guī)定的上述期限內(nèi)繳付出資的，視同合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散，合營(yíng)企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)自動(dòng)失效。

3、出資比例

外國(guó)合營(yíng)者出資比例不少于25%?？梢栽黾拥荒軠p少注冊(cè)資本。

4、組織形式是有限責(zé)任公司。

5、合營(yíng)期限

約定合營(yíng)期限的合營(yíng)企業(yè)，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)合營(yíng)期限的，應(yīng)在距合營(yíng)期滿(mǎn)6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到申請(qǐng)之日起1個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

6、解散事由

①合營(yíng)期限屆滿(mǎn);

②企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng);

③合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);

④合營(yíng)企業(yè)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);

⑤合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途;

⑥合營(yíng)企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

(二)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)

1、設(shè)立條件

(1)產(chǎn)品出口企業(yè);

(2)先進(jìn)技術(shù)企業(yè)。

2、出資比例

依法取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊(cè)資本的25%。不具備法人資格的中外合作企業(yè)，對(duì)合作各方合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部確定。

3、注冊(cè)資本

合作企業(yè)注冊(cè)資本在合作期限內(nèi)不得減少。但是，因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

4、組織形式

法人型企業(yè)或合伙型企業(yè)。

5、管理形式

(1)董事會(huì)制;

(2)聯(lián)合管理制;

(3)委托管理制。

6、合作期限

中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)期限屆滿(mǎn)，合作各方同意延長(zhǎng)合作期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿(mǎn)l80天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。

6、解散事由

(1)合作期限屆滿(mǎn);

(2)合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受?chē)?yán)重?fù)p失，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng);(3)中外合作者一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng);

(4)合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn);

(5)合作企業(yè)違法，被依法責(zé)令關(guān)閉

(三)外資企業(yè)

1、設(shè)立條件

①采用先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)，節(jié)約能源和原材料，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，可以替代進(jìn)口的;

②年出口產(chǎn)品的產(chǎn)值達(dá)到當(dāng)年全部產(chǎn)品產(chǎn)值刃%以上，實(shí)現(xiàn)外匯收支平衡或者有余的

2、禁止行業(yè)

新聞、出版、廣播、電視、電影;國(guó)內(nèi)商業(yè)、對(duì)外貿(mào)易、保險(xiǎn);郵電通信;中國(guó)政府規(guī)定禁止設(shè)立外企業(yè)的其他行業(yè)。

3、限制行業(yè)

公用事業(yè);交通運(yùn)輸、房地產(chǎn);信托投資;租賃。

4、出資期限

外國(guó)投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書(shū)和外資企業(yè)章程中載明。外國(guó)投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其第一期