2023年刑事訴訟法主觀題

案例分析題：

（2023年）

三、（本題22分）

案情：2023年10月2日半夜，A市某區(qū)公安人員在轄區(qū)內(nèi)巡邏時，發(fā)現(xiàn)路邊?？康囊惠v轎車內(nèi)坐著三個年輕人（朱某、

尤某、何某）行跡可疑，即上前盤查。經(jīng)查，在該車后備箱中發(fā)現(xiàn)盜竊機動車工具，遂將三人帶回區(qū)公安分局進一步審查。

案件偵查終結后，區(qū)檢察院向區(qū)法院提起公訴。

（證據(jù)）朱某——在偵查中供稱，其作案方式是3人乘坐尤某的汽車在街上尋找作案目的，擬定目的后由朱某、何某下

車盜竊，得手后共同分贓。作案過程由尤某策劃、指揮。在法庭調(diào)查中認可起訴書指控的犯罪事實，但聲稱在偵查中被刑訊

受傷。

尤某——在偵查中與朱某供述基本相同，但不認可作案由自己策劃、指揮。在法庭調(diào)查中翻供，不認可參與盜竊機動車

的犯罪，聲稱對朱某盜竊機動車毫不知情，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。

何某——始終否認參與犯罪。聲稱被抓獲當天從C市老家來A市玩，與原先偶爾結識的朱某、尤某一起吃完晚飯后坐在

車里閑聊，才被公安機關抓獲。聲稱以前從沒有與A市的朱某、尤某共同盜竊，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。

公安機關——在朱某、尤某供述的十幾起案件中核算認定了A市發(fā)生的3起案件，并依循線索找到被害人，取得當初報

案材料和被害人陳述。調(diào)取到某一案發(fā)地錄像，顯示朱某、尤某盜竊汽車通過。根據(jù)朱某、尤某在偵查階段的供述，認定何

某在2023年3月19日參與一起盜竊機動車案件。

何某辯護人——稱在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，并提供4份書面材料：（1）何某父親的

書面證言：2023年3月19日前后，何某因打架被本地公安機關告知在家等候解決，不得外出。何某未離開C市；（2）2023

年4月5日，公安機關發(fā)出的行政處罰告知書：（3）C市某機關工作人員趙某的書面證言：2023年3月19日案發(fā)前后，經(jīng)

常與何某在一起打牌，何某隨叫隨到，期間未離開C市；（4）何某女友范某的書面證言：2023年3月期間，何某一直在家，

偶爾與朋友打牌，未離開C市。

（法庭審判）庭審中，3名被告人均稱受到偵查人員刑訊。辯護人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包

有紗布的照片，被告人供述系通過刑訊逼供取得，屬于非法證據(jù)，應當予以排除，規(guī)定法庭調(diào)查。公訴人辯駁，被告人受傷

系因抓捕時3人有逃跑和反抗行為導致，與訊問無關，但未提供相關證據(jù)證明。法庭認為，辯護人意見沒有足夠根據(jù)，即開

始對案件進行實體審理。

法庭調(diào)查中，根據(jù)朱某供述，認定尤某為策劃、指揮者，系主犯。

審理中，何某辯護人向法庭提供了證明何某沒有作案時間的4份書面材料。法庭認為，公訴方提供的有罪證據(jù)的確充足,

辯護人提供的材料局限性以充足證明何某在案發(fā)時沒有來過A市，且材料不具有關聯(lián)性，不予采納。

最后，法院采納在偵查中朱某、尤某的供述筆錄、被害人陳述、報案材料、監(jiān)控錄像作為定案根據(jù)，認定尤某、朱某、

何某構成盜竊罪（尤某為主犯），分別判處有期徒刑9年、5年和3年。

問題：

1.法院對于辯護人提出排除非法證據(jù)的請求的解決是否對的？為什么？

2.如法院對證據(jù)合法性有疑問，應當如何進行調(diào)查？

3.法院對尤某的犯罪事實的認定是否已經(jīng)達成事實清楚、證據(jù)的確充足？為什么？

4.現(xiàn)有證據(jù)能否證明何某構成犯罪？為什么？

5.如何判斷證據(jù)是否具有關聯(lián)性？法院認定何某辯護人提供的4份書面材料不具有關聯(lián)性是否適當？為什么？

參考答案：

1.不對的。由于根據(jù)《關于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》，法庭應當啟動對證據(jù)是否為非法取得的調(diào)查程

序。本案被告人均稱供述系刑訊逼供所得，辯護人提出了排除非法證據(jù)的請求，并有一定證據(jù)支持，法院在公訴人沒有證據(jù)

支持的情況下，不做調(diào)查即采納公訴人的解釋，是不對的的。

2.根據(jù)《關于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》，法庭應進行如下調(diào)查：（1）應規(guī)定公訴人向法庭提供訊問筆

錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據(jù)，提請法庭告知訊問時其他在場人員或者其他證人出庭作證。（2）仍不能排除刑

訊逼供嫌疑的，公訴人應提請法庭告知本案訊問人員出庭作證。（3）公訴人當庭不能舉證的，可以建議延期審理。（4）控辯

雙方可以就被告人供述的合法性進行質(zhì)證、辯論。（5）對被告人供述的合法性，假如公訴人不提供證據(jù)加以證明，或者已提

供的證據(jù)不夠的確、充足的，該供述不能作為定案根據(jù)。

3.沒有。由于根據(jù)《關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》，共同犯罪案件中，被告人的地位、作用必須均已

查清，是證據(jù)的確、充足的基本要素。本案僅根據(jù)同案犯朱某供述即認定尤某為策劃指揮者，無其他證據(jù)印證。

4.不能。由于根據(jù)《刑事訴訟法》和《關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》，認定有罪，必須證據(jù)的確充足。

法庭認定何某犯罪的證據(jù)中，朱某、尤某在偵查中的供述筆錄尚未排除刑訊逼供也許；被害人陳述筆錄和車輛被盜時的報案

材料只能證明車輛被盜，不能證明誰是盜車者；監(jiān)控錄像只證明朱某、尤某實行了其中一起犯罪；何某辯護人提供的犯罪時

何某不在現(xiàn)場的4份證據(jù)，法庭沒有查明其真?zhèn)巍Ｒ虼?，現(xiàn)有證據(jù)沒有排除何某沒有犯罪的也許性，不能得出唯一的結論，

認定何某犯罪的證據(jù)不的確充足。

5.（1）判斷證據(jù)是否具有關聯(lián)性的依據(jù)重要是：第一，該證據(jù)是否用來證明本案的爭點問題，與案件證明對象之間是否

存在客觀聯(lián)系：第二，該證據(jù)是否可以起到證明的作用，即是否具有對案件事實的證明價值。

（2）不適當。由于這些材料與案件證明對象之間存在客觀聯(lián)系，指向何某是否有罪的爭點問題；此外，這些材料具有

證明案件事實的證明價值，可以實際起到使指控的犯罪事實更無也許的證明作用。

（2023年）

三、（本題21分）

案情

張某——某國企副總經(jīng)理

石某——某投資管理有限公司董事長

楊某——張某的朋友

姜某——石某公司出納

石某請張某幫助融資，允諾事成后給張某好處，被張某拒絕。石某請出楊某幫忙說服張某，允諾事成后各給張某、楊某

400萬股的股份。后經(jīng)楊某多次撮合，2023年3月6日，張某指令下屬分公司將5,000萬元打入石某公司賬戶，用于股權

收購項目。2023年5月10日，楊某因石某允諾的400萬股未兌現(xiàn)，遂將石某訴至法院，并提交了張某出具的書面證明作為

重要證據(jù)，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對張某大為不滿，即向某區(qū)檢察院揭發(fā)了張某收受賄賂的行為。檢察

院備案偵查，查得證據(jù)及事實如下：——石某稱：2023年3月14B,在張某辦公室將15萬元鈔票交給張某。同年4月17

日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬元。因緊張楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某

講述了張某辦公室桌椅、沙發(fā)等擺放的具體位置）。

—姜某稱：取出40萬元后與楊某約好見面時間和地點，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要解決，就將

錢交楊某送與張某。

—楊某稱：確曾介紹張某與石某結識，并積極撮合張某為石某融資。與姜某見面時因堵車遲到，姜某將錢交給他后急

忙離開。他隨后在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬元給他，說是辛勞費（案發(fā)后，楊某將10萬元交檢察院）。

—張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所托（檢察院共對張某訊問六次，每次都否認收受過任何賄賂）。

據(jù)石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對帳單等記載，2023年3月6日張某公司的下屬分公司將5,000萬元打入石某公

司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬元和40萬元鈔票被提出。

問題依據(jù)有關法律、司法解釋規(guī)定和刑事證明理論，運用本案現(xiàn)有證據(jù)，分析能否認定張某構成受賄罪，請說明理由。

答題規(guī)定

①可以根據(jù)法律、司法解釋相關規(guī)定及對刑事證明理論的理解，運用本案證據(jù)作出能否認定犯罪的判斷，指出法院依法

應當作出何種判決。

②觀點明確，分析有據(jù)，邏輯清楚，文字通暢。

「答案」依據(jù)刑事訴訟法及解釋的有關規(guī)定和訴訟理論，我國刑事訴訟證明標準應當是案件事實清楚，證據(jù)的確、充

足。在本案中，承擔這一證明責任的主體是公訴機關，即檢察院，被告人張某原則上不承擔證明自己無罪的責任。題目中的

證據(jù)重要是石某、姜某、楊某的陳述，從陳述的內(nèi)容及石某公司的賬單等記載來看，石某從公司拿出15萬和40萬的事實是

肯定的，其中15萬是石某親自交給張某，但是除了石某的陳述外，沒有其他證據(jù)可以證明，而張某又否認的，所以，該證

據(jù)有疑問。其中40萬，是石某交姜某和楊某，由二人一同送給張某，但姜某因有事耽擱，由楊某一人負責送給張某，姜某、

楊某對這一事實分別認可，但張某是否收到楊某所給的40萬，卻沒有證據(jù)可以證明，且姜某和楊某是本案的利害關系人，

所以這一證據(jù)亦有疑問。綜上所述，關于張某受賄一案，沒有的確充足的證據(jù)證明張某收受賄賂，所以，不能認定張某構成

受賄罪。

從本案現(xiàn)有的證據(jù)來看無法排除張某沒有受賄的嫌疑，因此，依據(jù)我國刑事訴訟法有關規(guī)定，法院應依法作出證據(jù)局限

性、指控的犯罪不能成立的無罪判決。

「解析」根據(jù)我國刑事訴訟證明理論以及《刑事訴訟法解釋》第176條規(guī)定，人民法院應當根據(jù)案件的具體情形，分

別作出裁判：（一）起訴指控的事實清楚，證據(jù)的確、充足，依據(jù)法律認定被告人的罪名成立的，應當作出有罪判決；（二）

起訴指控的事實清楚，證據(jù)的確、充足，指控的罪名與人民法院審理認定的罪名不一致的，應當作出有罪判決；……《刑事

訴訟法》第162條規(guī)定，在被告人最后陳述后，……。（一）案件事實清楚，證據(jù)的確、充足，依據(jù)法律認定被告人有罪的,

應當作出有罪判決；……可知，刑事訴訟中的證明標準是“案件事實清楚，證據(jù)的確、充足“，具體來說必須達成以下標準:

（1）構成犯罪的各種事實都有相應的證據(jù)證明；（2）據(jù)以定案的單個證據(jù)必須查證屬實；（3）單個證據(jù)與案件事實之間必

須存在客觀聯(lián)系；（4）所有證據(jù)在數(shù)量上都能排除其他一切也許性，得出的確唯一結論。本案中的證據(jù)重要是石某、姜某、

楊某的陳述，關于張某是否收受賄賂這一問題，既沒有足夠證據(jù)證明他沒有收受賄賂，也沒有足夠證據(jù)證明他收受了賄賂。

由于石某、楊某均為本案利害關系人，其所作的陳述很也許是為了自身利益而陷害張某，現(xiàn)有證據(jù)局限性以排除這種也許性,

無法得出張某受賄的唯一結論，因此，不能認定張某構成受賄罪。依據(jù)《刑事訴訟法》第162條第三項規(guī)定，在被告人最后

陳述后，審判長宣布休庭，合議庭進行評議，根據(jù)己經(jīng)查明的事實、證據(jù)和有關的法律規(guī)定，分別作出以下判決：……（三）

證據(jù)局限性，不能認定被告人有罪的，應當作出證據(jù)局限性、指控的犯罪不能成立的無罪判決。所以，法院應當依法作出證

據(jù)局限性、指控的犯罪不能成立的無罪判決。

（2023年）

三、（本題21分）

案情：楊某被單位辭退，對單位領導極度不滿，心存報復。一天，楊某糾集董某、樊某攜帶匕首闖至廠長賈某辦公室，

將賈某當場殺死。中級法院一審以故意殺人罪判處楊某死刑，立即執(zhí)行，判處董某死刑緩期二年執(zhí)行，判處樊某有期徒刑十

五年。

問題：

1.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機關亦未抗訴，對被告人楊某、董某、樊某的一審判決，中

級法院和高級法院分別應當如何解決？

2.如一審宣判后，被告人楊某、董某均未上訴，檢察機關亦未抗訴，樊某提出上訴，高級法院應按什么程序解決對楊某、

董某的一審判決？理由是什么？

3.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機關亦未抗訴，但賈某的妻子對附帶民事判決不服提起上訴,

高級法院應按什么程序解決對楊某、董某的一審判決？理由是什么？

4.被告人楊某經(jīng)最高法院核準死刑并下達執(zhí)行死刑命令后，下級法院發(fā)現(xiàn)楊某也許另案犯有傷害罪，對楊某應當如何解

決？

參考答案:

1.(1)對楊某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報請高級法院復核。高級法院批準判處死刑的，應當依法作

出裁定后，報請最高法院核準；不批準判處死刑的，應當提審或發(fā)回重新審判。

(2)對董某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后應當報請高級法院核準。高級法院批準判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應

當裁定予以核準；認為原判事實不清、證據(jù)局限性的，應當裁定發(fā)回原中級法院重新審判；認為原判量刑過重的應當依法改

判。

(3)對樊某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后應當交付執(zhí)行。

2.高級法院應按二審程序?qū)钅场⒍车囊粚徟袥Q進行審查。理由是：楊某和董某、樊某系共同犯罪，一審法院進行

了全案審理一并判決，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，二審法院應當對全案進行審查,

一并解決。

3.高級法院應按死刑復核程序解決對楊某、董某的一審判決。理由是：對刑事附帶民事案件，其刑事部分與民事部分

可以獨立提出上訴，按最高法院的解釋，假如只對民事部分提出上訴，其效力不影響刑事部分的效力，高級法院對楊某、董

某的死刑判決不合用二審程序，而應按死刑復核程序解決。

4.下級法院應當停止執(zhí)行，并且立即報告最高法院，由最高法院作出裁定。

【重要參考法律規(guī)定】《刑事訴訟法》第一百八十六條、第二百零八條、第二百一十一條，《最高人民法院關于執(zhí)行〈刑

事訴訟法〉若干問題的解釋》第二百六十二條、第二百七十五條第一項、第二百七十八條、第二百八十七條，《最高人民法

院關于合用停止執(zhí)行死刑程序有關問題的規(guī)定》

(2023年)

(2023年)

三、(本題20分)

案情：張某與王某因口角發(fā)生扭打，張某將王某打成重傷。檢察院以故意傷害罪向法院提起公訴，被害人王某同時向法

院提起附帶民事訴訟。

問題：

L假如一審宣判后，張某對刑事部分不服提出上訴，王某對民事部分不服提出上訴，第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑

事部分和附帶民事部分認定事實都沒有錯誤，但合用法律有錯誤，應當如何解決？

2.假如一審宣判后，檢察院對本案刑事部分提起了抗訴，本案的附帶民事部分沒有上訴。第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案

民事部分有錯誤，二審法院對民事部分應如何解決？

3.假如一審宣判后，本案的刑事部分既沒有上訴也沒有抗訴，王某對本案附帶民事部分提起了上訴，在刑事部分已經(jīng)發(fā)

生法律效力的情況下，二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分有錯誤，二審法院應如何解決？

4.假如一審宣判后，王某對附帶民事部分判決上訴中增長了獨立的訴訟請求，張某在二審中也對民事部分提出了反訴，

二審法院應當如何解決?

5.假如在一審程序中，法院審查王某提起的附帶民事訴訟請求后，認為不符合提起附帶民事訴訟的條件，法院應當如何

解決？

6.假如法院受理了附帶民事訴訟，根據(jù)我國《刑事訴訟法》及司法解釋相關規(guī)定，對一審過程中附帶民事訴訟的調(diào)解，

法院應當如何解決？

參考答案：

1.第二審人民法院應當在二審判決中一并改判。

2.第二審人民法院應當對民事部分按審判監(jiān)督程序予以糾正。

3.第二審人民法院應當對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。

4.第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增長的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起

訴。

5.人民法院經(jīng)審查認為不符合提起附帶民事訴訟條件規(guī)定的，應當裁定駁回起訴。

6.（1）調(diào)解應當在自愿合法的基礎上進行，經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，審判人員應當及時制作調(diào)解書，調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽

收后即發(fā)生法律效力。（2）調(diào)解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應記入筆錄，經(jīng)雙方當事人審判人員書

記員署名或蓋章即發(fā)生法律效力。（3）經(jīng)調(diào)解無法達成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當事人反悔的，附帶民事訴訟應當同刑事訴訟

一并判決。

（2023年?四川）

三、（本題20分）

案情：某縣檢察院辦理一起貪污單位小金庫款案件時，犯罪嫌疑人楊某（法定代表人）稱所涉款項系單位招待費等，發(fā)

票在其辦公室抽屜中未及報銷。偵查人員在楊某辦公室抽屜中搜查到付款單位為犯罪嫌疑人原單位的發(fā)票11張，價值5萬元。

為了查明該發(fā)票是否已經(jīng)從該單位報銷，偵查人員傳犯罪嫌疑人李某（原單位會計）、許某（出納）同時對粘貼在一張紙上

的11張發(fā)票進行辨認，二人指認該11張發(fā)票已從單位的小金庫賬上報銷。偵查人員遂讓二人在粘貼被辨認發(fā)票的附頁上簽

署辨認意見，次日持此發(fā)票到看守所讓犯罪嫌疑人楊某辨認。楊某否認已經(jīng)從原單位報銷，偵查人員指著粘貼附頁上李某、

許某書寫的辨認意見及署名說“會計?、出納都證明了，你這樣頑固下去沒好處！"，楊某遂在李某與許某的辨認意見及署名下

面簽署了“此票據(jù)已從單位小金庫賬上報銷”的意見。

楊某妻子委托的律師向偵查機關提出會見楊某的規(guī)定，偵查人員陳某以授權委托書上沒有楊某的署名而拒絕。

某縣檢察院提起公訴，指控楊某、李某、許某共同貪污單位公款5萬元。在法庭審理中，發(fā)現(xiàn)楊某尚有收受賄賂的事實,

法庭決定對此一并審理。法庭辯論中，楊某的辯護人除認為指控楊某犯貪污罪、受賄罪證據(jù)局限性外，還對公訴人起訴書中

對三被告人沒有區(qū)分主從犯，而在發(fā)表的公訴詞中稱楊某為主犯提出了反對意見。休庭后，審判長王某到楊某原單位調(diào)取了

部分新證據(jù)，分別告知公訴人和辯護人到其辦公室，聽取了他們對該新證據(jù)的意見。

縣法院一審判決認為，公訴機關指控三被告人犯貪污罪成立，楊某系主犯，判處有期徒刑5年；李某和許某系從犯，分

別判處有期徒刑1年，緩刑2年。楊某涉嫌的受賄罪因證據(jù)局限性不予認定。

楊某上訴后，某市中級法院認為該案事實不清，撤消原判，發(fā)回重新審判。

縣法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審人民陪審員毛某、苗某組成合議庭，重新審理認為，原審證據(jù)雖然在證據(jù)資

格上存在瑕疵，但不影響對案件事實的認定，故作出與原審一審相同的判決。

問題：

請結合刑事訴訟法和有關司法解釋的規(guī)定及刑事訴訟理論，分析本案的訴訟程序有哪些錯誤之處？

參考答案：

1.偵查人員組織李某和許某同時辨認，違反了個別辨認規(guī)則。

2.偵查人員組織三犯罪嫌疑人僅對涉案票據(jù)辨認，違反了混合辨認規(guī)則。

3.偵查人員組織楊某的辨認，采用言語威脅手段，違反法律規(guī)定。

4.偵查人員以授權委托書上沒有楊某的署名而拒絕律師會見是錯誤的。根據(jù)六部門規(guī)定，在偵查階段犯罪嫌疑人聘請律

師的，可以自己聘請，也可以由其家屬代為聘請。

5.法庭審理中發(fā)現(xiàn)楊某涉嫌收受賄賂，應當由檢察院追加起訴，而不應直接審理。

6.公訴詞只能是對起訴書的補充與解釋，不能超過起訴書中所作指控。

7.一審審判長在休庭后調(diào)取的新證據(jù)并沒有在開庭的情況下將其作為證據(jù)，違反了證據(jù)必須通過當庭出示、辨認、質(zhì)證

等法庭調(diào)查程序查證屬實后才干作為定案根據(jù)的規(guī)定。

8.縣人民法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審的人民陪審員毛某、苗某組成合議庭重新審理此案，違反了關于原審

人民法院對于發(fā)回重新審判的案件應當另行組成合議庭進行審判的規(guī)定。

（2023年）

三、（本題20分）

案情：被告人甲、乙共同將被害人丙殺害。一審程序中，在公訴人對被告人甲、乙同時進行訊問后，經(jīng)審判長許可丙的

父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財產(chǎn)損失事實向甲、乙發(fā)問。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽了案件審理,

并應控方規(guī)定就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護人、公訴人及審判長的發(fā)問。庭審中合議庭對戊的證言及其他證

據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問，遂宣布休庭，就被害人死亡時間及因素進一步調(diào)查核算。法庭調(diào)查中，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有漏掉的犯罪事

實，當庭提出規(guī)定撤回起訴，法庭審查后作出批準撤回起訴的決定。重新起訴后，甲、乙分別被判處死刑并補償原告損失10

萬元。宣判后乙提出上訴，二審法院僅就乙的犯罪部分進行了審查，認為原判決認定事實和合用法律對的、量刑適當，維持

了原判，并上報最高人民法院核準。

問題：

請指出以上案例中在程序方面的不妥之處，并簡要分析因素。

答案:

1、公訴人對被告人甲、乙同時訊問違反了分別進行訊問的原則。

2、附帶民事訴訟原告不能就有關犯罪事實向被告人發(fā)問。

3、戊作為證人不能旁聽案件的審理。

4、戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯誤，應當先由規(guī)定傳喚的一方進行發(fā)問。

5、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴，不能撤回起訴。變更、追加、撤回起訴應當報經(jīng)檢察長或檢察委員會

決定，并以書面方式向人民法院提出，公訴人不能當庭逕行決定。

6、法院對檢察機關撤回起訴的規(guī)定應以裁定而不能以決定的方式作出。

7、審理部分被告人上訴的案件，應當對全案進行審查，涉及甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。

2023年）

六、（本題25分）

甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2023年3月，二人相約一起進城務工，在同一農(nóng)貿(mào)市場分

別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。

2023年8月6日下午，因一單蘋果批發(fā)買賣，乙認為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說：“我的蘋果質(zhì)量好、

價格低，人家樂意買我的，你不能怨我。”乙說：“人家本來要買我的蘋果，是你故意壓價，搶走了我的生意。你不幫我就算

了，但你不該連表弟也欺負。我忍你已經(jīng)很久了！“乙越說越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見狀，急忙伸手抓刀。相

持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說：“我只是一時氣憤,

請表哥原諒。”并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙積極承擔了醫(yī)療費用，并為甲洗衣送

飯，幫助護理。但因甲住院，生意無人照料?，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。

甲傷愈出院后，認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分氣憤。在前來探望的妻子堅持下，向農(nóng)貿(mào)市場

合在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內(nèi)依法作出了解決。

問題：

假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據(jù)上述案情撰寫一份法律

文書。

提醒：文書中涉及的當事人自然情況、司法機關名稱、證據(jù)種類和名稱等相關事項可自行編撰，但不得署考生本人姓名，

否則本卷不得分。

答題規(guī)定：

1.文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應具有的事項齊全：

2.請求或答辯事項清楚，事實、依據(jù)論證充足，或者作出的解決合法有據(jù)，定性準確：

3.文字簡練通暢，無語法錯誤和錯別字。

考點：刑事自訴法律文書。

解析：

法律文書的制作能力是法律人的一項基本能力，法律文書題是司法考試歷年大綱規(guī)定的第四卷基本試題類型之一。從法

律文書的實際考試情況看，考文書是常態(tài)，不考文書是“變態(tài)”。

一般來講司法考試中的文書考察不涉及審題問題，但是2023年的司法考試文書題與以往相比，出現(xiàn)了許多新的特點，

其中重要的特點就是文書題需要細致的審題。2023第一次出現(xiàn)了選擇性的文書題，如何選定文書的種類就是審題要解決的間

題。通過閱讀題干，我們可以選定兩個關鍵詞：刑事訴訟、輕傷。這兩個關鍵詞已經(jīng)基本確立了本題的文書種類：刑事訴訟

文書。

進一步閱讀問題和規(guī)定：“假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根

據(jù)上述案情撰寫一份法律文書”：“文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應具有的事項齊全；”這里沒

有提到檢察院，排除了就輕傷提起公訴的也許，由此可以確立本題的文書種類是刑事自訴文書。

根據(jù)稱《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第1條規(guī)定，刑事自訴案件涉及以下三

類：

（1）告訴才解決的案件：①欺侮、誹謗案：②暴力干涉婚姻自由案：③虐待案：④侵占案。

（2）人民檢察院沒有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件：①故意傷害案：②非法侵入住宅案：③侵犯通信

自由案：④重婚案：⑤遺棄案：⑥生產(chǎn)、銷售偽劣商品案（刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利

益的除外）；⑦侵犯知識產(chǎn)權案（刑法分則第三章第七節(jié)規(guī)定的，但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外）；③屬于刑法分

則第四章、第五章規(guī)定的，對被告人也許判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。

對以上8項案件，被害人直接向人民法院起訴的，人民法院依法應當受理。對于其中證據(jù)局限性、可由公安機關受理的,

或者認為對被告人也許判處3年有期徒刑以上刑罰的，應當移送公安機關備案偵查。

（3）被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院

已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。

就本題來說，在一審案件中，涉及的法律文書有以下幾種：作為甲聘請的律師，可以撰寫的法律文書涉及刑事自訴狀、

刑事附帶民事起訴狀：作為乙聘請的律師，可以撰寫的法律文書涉及刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護詞；作為本案的主審法

官，可以撰寫的法律文書是刑事判決書；刑事附帶民事判決書；調(diào)解書。由于本案答題規(guī)定的主體不涉及檢察院，因此起草

的文書中不涉及檢察院的起訴書。

需要做答的法律文書其實可以分為兩類，其一是格式清楚，自由發(fā)揮余地較小的文書，典型的是訴狀和判決書；其二是

考生自由發(fā)揮余地較大，改卷余地也較大的文書，典型的是辯護詞。前者在過去的考察中一直有明確的評卷要點并計點給分,

而后者則更注重專業(yè)水平、邏輯論證、語言文字等方面的考察，所以也無法明確評分要點，改卷的時候主觀性很大。

由于本案是自訴案件，所以調(diào)解類文書也是本題可以考慮的文書。需要說明的是，有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀，

都是不符合答題規(guī)定的，理由就不再具體分析了。

以下只選擇一些有代表性的文書作為參考例證。

答案：

參考文書之一

乙某某故意傷害案辯護詞

審判長、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯

護。依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，辯護人的責任是根據(jù)事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免去其刑事責任的材

料和意見，維護被告人的合法權益。在出庭之前，我具體地查閱了本案的所有材料，會見了被告人，并進行了必要的調(diào)查了

解，今天又參與了法庭的調(diào)查審理，使我對本案的事實有了更深刻的了解。我認為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪，事實清

楚，證據(jù)確鑿，定性準確，合用法律條款得當，對此辯護人沒有異議。但我認為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件，現(xiàn)

發(fā)表如下的辯護意見，供法庭參考。

（-）本案屬于激情殺人，被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟，2023年3月一同進城打工，又在同一農(nóng)貿(mào)市

場內(nèi)賣水果，并租住在同一個小院內(nèi)，平時關系一直很好。案發(fā)之時，二人由于賣水果給同一個顧客而發(fā)生爭執(zhí)，爭執(zhí)過程

中，被告人由于一時情緒過于激動而沒有控制住自己，順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去，自訴人遂奪刃，在相持的過程

中，被告人將自訴人砍傷。需要特別說明的是：傷人的水果刀不是乙事先準備好的，而是隨手抓起的。由此可見，被告人雖

故意傷害，但屬于過度激動下的沖動行為。辯護人希望法庭判決時能注意到這個細節(jié)，酌情從輕處罰。

（二）被告人犯罪中，有積極放棄的情節(jié)。在相持不下中，被告人將自訴人砍傷，隨后被告人結識到了自己的錯誤，徹

底放棄了繼續(xù)犯罪.雖然其放棄繼續(xù)犯罪是在其別人的勸說這一外因條件下完畢的，但不容忽視的事實是，被告人主觀上結

識到了自己行為的錯誤，是最終放棄繼續(xù)犯罪的內(nèi)因。雖然由于傷害后果已經(jīng)出現(xiàn)，被告人的行為并不符合刑法中止的規(guī)定,

但是被告人聽從勸說，積極及時停止繼續(xù)犯罪，避免了更嚴重的后果出現(xiàn)，對此情節(jié)應當在量刑時給予一定的考慮。

（三）被告人犯罪后，有悔罪表現(xiàn)。被告人在傷人之后，先是向自訴人認可錯誤，隨后又及時將自訴人送到醫(yī)院接受救

治。在自訴人受傷住院期間，被告人積極承擔了自訴人的住院費用以及平常護理。在今天的法庭調(diào)查過程中，被告人不僅再

次如實供述了自己的罪行，并且反復表達了悔恨。由此可見，被告人在犯罪后有悔罪表現(xiàn)。辯護人希望法庭在判決時考慮到

被告人悔罪表現(xiàn)良好，酌情從輕處罰。

綜上所述，辯護人認為被告人可以酌情從輕處罰，請求法庭考慮辯護人的意見，對被告人作出從寬解決的決定。

辯護人：張XX

2023年某月某日

參考文書之二

XX市XX區(qū)人民法院

刑事附帶民事判決書

X法刑初字(2023)第XX號

自訴人既附帶民事訴訟原告人：甲，男，26歲，漢族，農(nóng)民，家住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號

XX單元XX.系本案被害人。

訴訟代理人：王某某，XX市XX律師事務所律師

被告人既附帶民事訴訟被告人：乙，男，24歲，漢族，XX人，農(nóng)民，家住xx省xx縣XX鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)

XX路XX號XX單元XX.

辯護人：趙某某，XX市XX律師事務所律師

自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪，并作為附帶民事訴訟原告人于2023年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。

本院受理后，依法合用簡易程序，實行獨任審判，公開開庭對本案進行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲，其訴

訟代理人王某某，被告人乙、被告人的辯護人趙某某，證人丙、丁到庭參與訴訟?，F(xiàn)已審理終結。

自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱：2023年8月6日下午，被告人因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛，爭執(zhí)中，被

告人持刀將自訴人打成輕傷，規(guī)定人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責任，并判處被告人補償各種經(jīng)濟損失XXX元

(含住院費xxx元、醫(yī)療費xxx元、護理費xxx元、誤工費xxx元、受損失水果價值3000元)以及精神領決費xxx元。并

就其訴訟請求提供了證人證言、鑒定結論、xx區(qū)公安局出具鑒定費收據(jù)、xx區(qū)價格鑒定中心出具的腐爛水果的價值鑒定及

鑒定費用收據(jù)、原告人所在農(nóng)貿(mào)市場管理部門出具的被告人的日收入證明，證實被告人構成故意傷害罪及原告人經(jīng)濟損失情

況。

被告人辯稱，自己雖構成故意傷害罪，但自己具有酌定的從輕處罰情節(jié)。且自己與自訴人甲系親表兄弟，當時自己是一

時激動才動手傷人，事后很是后悔，并采用了積極的補救措施。對于原告人規(guī)定其補償?shù)慕?jīng)濟損失，被告人辯稱，在原告人

住院期間，被告人承擔了原告人的住院費、醫(yī)療費，并親自對原告人進行護理，原告人規(guī)定的這部分費用無法律依據(jù)。原告

人規(guī)定被告人承擔的誤工費用，被告人認為，原告人提供的收入證明局限性采信。被告人辯稱，原告人規(guī)定的精神損失補償

費無法律依據(jù)。

辯護人提出的辯護意見是被告人的行為構成故意傷害罪，但是，被告人具有酌定從輕處罰的情節(jié)。1.被告人在犯罪后，

積極放棄進-步傷害自訴人的行為，并向其道歉及時將自訴人送到醫(yī)院接受治療。其有較好的悔罪表現(xiàn)。2.被告人與原告人系

親表兄弟，平時關系較好，被告人傷人是出于一時激憤而不是事先預謀，主觀惡性較小。3.被告人認罪態(tài)度較好。

經(jīng)審理查明，2023年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認為自訴人搶走了自己的生

意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是由于自己的蘋果質(zhì)量好、價格低，自愿購買的，自己沒有故意搶被告人的生意.

被告人稱購買人本要買自己的蘋果，是自訴人故意壓價，搶走了自己的生意。并稱，自己已經(jīng)被自訴人欺負多次無法忍受。

被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻

攔、勸說，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉。并送自訴入到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，自訴人為輕傷。

對于被告人故意傷害的事實，被告人乙在審理過程中認罪，且有被害人甲的陳述，證人丙、丁的證言，XX區(qū)公安局法醫(yī)鑒

定中心出具的鑒定結論證實，足以認定。

本院認為，被告人乙因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛后，未通過合法途徑解決，竟在爭執(zhí)中持刀毆打自訴人，致

自訴人輕傷，其行為己構成故意傷害罪，應予懲處。但考慮到，被告人傷人后可以積極采用措施防止更壞結果的發(fā)生，并積

極承擔了自訴人的住院費用及護理工作，認罪態(tài)度較好，有較好的悔罪表現(xiàn)，本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為

給附帶民事訴訟原告人甲導致的經(jīng)濟損失應合理補償。原告人規(guī)定被告人乙補償經(jīng)濟損失人民幣XXX元，其過高部分及無證

據(jù)予以證實的部分，本院不予支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條

第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人乙犯故意傷害罪，判處有期徒刑-一年，緩刑一年。（緩刑考驗期限，從本判決擬定之日起計算）。

二、被告人乙補償附帶民事訴訟原告人甲誤工費、腐爛水果損失費，共計人民幣XXX元。于判決生效后十日內(nèi)付清。

如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內(nèi)，通過本院或者直接向xx市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，

應當提交上訴狀正本二份，副本一份。

審判員:XXX

（XX法院院?。?/p>

九月三十日

書記員：XXX

參考文書之三

乙某某故意傷害案辯護詞

審判長、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯

護。作為乙方的辯護律師，我想請求法官結合案件的具體情況調(diào)解解決本案，不要簡樸的依據(jù)刑法與刑事訴訟法的規(guī)定作出

有罪判決。我們認可，本案事實比較清楚，證據(jù)也算的確充足。起因在于生意經(jīng)營上的因素，甲乙兩人發(fā)生沖突，乙把甲刺

傷，并有醫(yī)學鑒定為輕傷。輕傷害案件，沒有多少爭議。但本律師認為，考慮到安定團結，考慮到訴訟的真正意義在于解決

爭端而不是制造爭端，因此，建議調(diào)解結案。具體因素如下：

一是，兩人有接受調(diào)解的基礎，也就是說具有也許性。甲乙二人本來就是親戚關系，兩人由于生意上發(fā)生沖突，并不是

什么“深仇大恨”，我們相信“血濃于水”，相信兩兄弟會在法官的主持下接受調(diào)解，不久就會化干戈為玉串。事實上，甲傷愈

出院后，雖然認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分氣憤，但還不到對簿公堂限度。甲之所以提起刑事自

訴，更大限度上是前來探望的妻子的堅持結果。也就是說，兩兄弟之間感情還是有的。此外，當乙發(fā)現(xiàn)有流血事件，及時放

下了水果刀，向流血不止的甲道歉，并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。甲住院治療期間，乙積極承擔了醫(yī)療費用，并為甲洗衣

送飯，幫助護理。這也說明，乙的主觀惡性不大，并且案發(fā)后積極的填補由犯罪行為所導致的后果。這些都為他們接受調(diào)解

奠定了難得的基礎。

二是，這種輕傷害案件有調(diào)解的必要性。甲乙二人2023年3月相約一起進城務工，在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生

意，并合租一小院共同居住。整天昂首不見低頭見。并且，即使通過沖突之后，甲乙還得在此地做生意。假如可以調(diào)解結案,

乙肯定痛改前非，多向甲學習經(jīng)營之道，不再認為是甲搶走了生意。如此以來，也是對乙的一個教育，同時，維持了市場的

秩序。

三是，對自訴案件，我國刑事訴訟法的立法精神還是主張調(diào)解的。刑事訴訟法第172條規(guī)定，人民法院對自訴案件，可

以進行調(diào)解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見，假如當事人有調(diào)解的意愿，法官還是

要尊重的。并且，法宮對這樣的輕微自訴案件調(diào)解結案，非常符合我國目前的大政方針看，充足體現(xiàn)了“以人為本”、”構建和

諧社會”的主導思想。

綜上，無論是從案件的性質(zhì)（輕微傷害的自訴案件），還是被告人的主觀惡性（積極道歉，及時的意識到自己的錯誤，

并且用行動來積極填補損失），無論是刑事訴訟法的立法精神，還是國家的大政方針，本律師認為，法官調(diào)解結案是即合法

又合惰，也真正體現(xiàn)了司法為民的精神。

辯護人：李XX

第五題（本題12分）：

案情：某市公安局于1999年1月4日對劉某（男，24歲）、張某（男，21歲）持刀搶劫致人重傷一案備案偵查。經(jīng)偵

查查明，劉某、張某實行搶劫犯罪事實清楚，依法應當追究刑事責任。劉某、張某搶劫案于1999年3月30日偵查終結，移

送市人民檢察院審查起訴。市人民檢察院審查后，認為該案部分事實、證據(jù)尚需補充偵查，遂退回市公安局補充偵查。補充

偵查完畢，再次移送市人民檢察院。市人民檢察院認為事實清楚、證據(jù)充足，遂向市人民法院提起公訴。

法院審理過程中，被告人劉某當庭拒絕法院為其指定的辯護人為其辯護，規(guī)定自行委托辯護人；張某拒絕其自行委托的

辯護人為其辯護，規(guī)定法院為其指定一辯護人。合議庭經(jīng)研究，批準二被告請求，并宣布延期審理。重新開庭后，張某在最

后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫，由于膽怯劉某報復，以前一直不敢說，并提出了可以證明被脅迫參與搶劫的

證人的姓名，希望法院從輕判處。

法庭審理后認為，被告人張某、劉某構成搶劫罪，后果嚴重。根據(jù)刑法有關規(guī)定，判處劉某死刑，緩期2年執(zhí)行；判處

張某有期徒刑2023。一審判決后，劉某不服，以量刑過重為由向上一級法院提出上訴；張某未上訴，市人民檢察院亦未抗訴。

問題：

1.檢察院在審查起訴期間退回補充偵查的案件，公安機關應在多長時間內(nèi)補充偵查完畢？

［答案］1個月。

［解析］本題考察的是補充偵查的時間。補充偵查共計涉及兩種，一是審查起訴階段的補充偵查，二是法庭審理中的補充

偵查，不管是哪一種，補充偵查的時間都最長是I個月，次數(shù)最多為2次。

2.檢察院在審查起訴期間認為案件需補充偵查時，可否不退回補充偵查，而由檢察院自行偵查？

［答案］可以。

［解析］

本題考察的是補充偵查的方式。檢察院的補充偵查既可以自行偵查，也可以退回公安機關補充偵查。

3.重新開庭后，假如劉某再次拒絕自行委托的辯護人為其辯護，合議庭應當如何解決？

［答案］不予準許。因被告人犯罪行為嚴重，有也許被判處死刑。

［解析］

本題考察的是指定辯護的拒絕問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第一百六

十五條被告人當庭拒絕辯護人為其辯護，規(guī)定另行委托辯護人的，應當批準，并宣布延期審理。被告人規(guī)定人民法院另行

指定辯護律師，合議庭批準的，應當宣布延期審理。重新開庭后，被告人再次當庭拒絕重新委托的辯護人或者人民法院指定

的辯護律師為其辯護的，合議庭應當分別情形作出解決：（一）被告人是成年人的，可以準許。但被告人不得再行委托或者

人民法院也不再另行指定辯護人，被告人可以自行辯護。（二）被告人具有本解釋第三十六條規(guī)定情形之一的，不予準許。

依照本解釋第一百六十四條、本條第一、二款規(guī)定另行委托、指定辯護人或者辯護律師的，自案件宣布延期審理之日起至第

十日止，準備辯護時間不計入審限。本案中，被告人劉某被判處了死刑緩期2年執(zhí)行，屬于也許判處死刑的人，所以屬于必

須指定辯護的情形。

4.重新開庭后，假如張某又提出拒絕法院為其指定的辯護人為其辯護，合議庭應如何解決？

［答案］可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告可以自行辯護。

［解析］本案中，張某在最后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫，由于膽怯劉某報復，以前一直不敢說，并提出

了可以證明被脅迫參與搶劫的證人的姓名，希望法院從輕判處，法院最后判處張某有期徒刑2023。因此張某不屬于必須指定

辯護的情形，其當庭拒絕辯護的可以準許。

5.對于張某在最后陳述中提出其受脅迫的事實，合議庭應如何解決？

［答案］應當恢復法院調(diào)查。

［知識點］

被告人庭審提出新的事實如何解決。

［解析］

按照《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第一百六十六條的規(guī)定，在法庭辯論過程

中，假如合議庭發(fā)現(xiàn)新的事實，認為有必要進行調(diào)查時，審判長可以宣布暫停辯論，恢復法庭調(diào)查，待該事實查清后繼續(xù)法

庭辯論。

6.劉某直接向二審法院提起上訴，二審法院應如何解決？

［答案］在3日內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級人民檢察院。

［解析］

按照《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第二百三十七條規(guī)定，被告人、自訴人、

附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應當在收到上訴狀后三日以內(nèi)將上訴狀

交第一審人民法院。第一審人民法院應當審查上訴是否符合法律規(guī)定。符合法律規(guī)定的，應當在接到上訴狀后三日以內(nèi)將上

訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院，同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當事人。

7.假如劉某在上訴期內(nèi)撤回上訴，一審判決從何時生效？

［答案］在上訴期滿之日起生效。？

［解析］

本題考察的是上訴的撤回。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人是否上訴，以他們在上述期滿

前最后一次的意思表達為準。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期限內(nèi)規(guī)定撤回上訴

的，應當準許。在上訴期滿后規(guī)定撤回上訴的，應當由第二審人民法院進行審查。對于上訴人在上訴期內(nèi)撤回上訴的，一審

法院裁判自上訴期后生效，而不是立即生效。

8.假如本案受害人對一審判決不服，應在多長時間內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴？人民檢察院應如何解決？

［答案］應自收到判決書后5日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請求后5日內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定

并答復請求人。

［解析］

本題考察的是被害人的申請抗訴權。被害人沒有直接上訴的權利，他對一審未生效刑事判決不服只能自收到判決書后5

日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請求后5日內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定并答復請求人。

（2023年）

二、（本題11分）

案情：田某和苗某是前后院鄰居，田某家蓋的房子擋住了苗某家的采光，苗某多次交涉，田某不聽，反將苗某打成重傷,

田某被逮捕。在刑事訴訟過程中，苗某為提起附帶民事訴訟，委托本市某律師事務所律師胡某為其訴訟代理人。胡律師接受

委托后，為苗某寫了如下訴狀：

刑事附帶民事起訴狀

原告：苗x,男，34歲，漢族，xx公司職工，家住本市四方區(qū)花家胡同20號。

訴訟代理人：胡x,本市xx律師事務所律師。

被告：田x,男，36歲，漢族，xx公司職工，家住本市四方區(qū)花家胡同21號。

請求事項：

1.請求法院依法判處被告補償所有醫(yī)療費、誤工損失費和傷殘補貼費；

2.請求法院判處被告拆除影響原告家采光的非法建筑；

3.請求法院判處被告補償原告精神損害費4萬元。

事實和理由:

被告田X和原告系前后院鄰居。今年3月，被告在房屋改建過程中，不顧鄰里關系，新建的房屋后檐離原告家的前窗只

有半米，嚴重影響了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉，被告均置之不理。今年4月1日，原告再次找被告交涉時，

被告態(tài)度更為惡劣，不僅不聽原告交涉，反而拿起鐵鍬鏟原告，原告躲閃不及，右腳跟蹦被鏟斷，雖經(jīng)住院治療30余天，

仍然留下殘疾，行走不便，經(jīng)鑒定為三級傷殘。以上事實，有證人xx的證言，xx醫(yī)院的診斷證明書，以及XX司法鑒定室的

鑒定報告為證。

被告的上述行為，嚴重侵害了原告的合法權益，給原告的身心健康導致了極大的傷害，現(xiàn)向貴院提起刑事附帶民事訴訟,

請求法院依法判處。

具狀人：胡x

2023年5月4日

問題：請根據(jù)刑事附帶民事訴訟的法律規(guī)定和基本理論，從對執(zhí)業(yè)律師法律文書規(guī)范化的角度，分析本刑事附帶民事訴

狀存在哪些問題，并簡要說明理由。

答案：

本刑事附帶民事訴狀存在下列問題：

1、基本情況部分存在的問題是：

未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。對的的寫法是，在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案的被害人“，在

被告的基本情況后面加寫“系田某故意傷害案的被告人“（1分）。

2、請求事項部分存在的問題有：

（1）對醫(yī)療費、誤工損失費和傷殘補貼費沒有寫明具體的補償數(shù)額，因此不符合必須寫明具體的訴訟請求的法律規(guī)定

（1分）。

（2）房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的，不屬于刑事附帶民事訴訟的請求范圍（1分），應另行提起民事

訴訟，因此，一并規(guī)定法院判處被告拆除擋光建筑的請求不合適（1分）。

（3）根據(jù)《刑事訴訟法》第77條的規(guī)定，刑事附帶民事訴訟只解決物質(zhì)損失的補償問題，因此，本訴狀中規(guī)定被告補

償精神損害費的請求也是不合適的（1分）。

3、事實和理由部分存在的問題是：對于損失的具體數(shù)額沒有敘述。應當具體寫明共花去醫(yī)療費多少元，導致誤工損失

費多少元，后期繼續(xù)治療及傷殘補貼估計多少元（1分）。

4、結尾部分存在的問題有：

（1）沒有寫明起訴的法律依據(jù)，應當寫明：“依據(jù)刑事訴訟法第xx條、民法第xx條、民事訴訟法第xx條的規(guī)定，向貴院……”

（1分）。

（2）沒有寫明本訴狀的致送法院，應當寫明“此呈四方區(qū)人民法院（1分）。

（3）具狀人不應當寫訴訟代理人，而應當寫原告苗某，由于在訴訟過程中，訴訟代理人應當以原告的名義進行訴訟活

動(1分)。

(4)本訴狀中沒有附注起訴狀份數(shù)和相關證據(jù)目錄(1分)。對的的寫法是，在具狀人之后寫明：

附：(1)刑事附帶民事訴狀x份

(2)證人xx的證言

(3)xx醫(yī)院的診斷證明書

(4)xx醫(yī)院的醫(yī)藥費收據(jù)x張

(5)原告的工資證明一份

(6)xx司法鑒定室的鑒定結論一份

(2023年)

三、(本題10分)

被告人王明，國有宏源股份有限公司經(jīng)理。1998年市檢察院收到一封檢舉信，揭露該公司偷稅100萬元的事實。檢察院

經(jīng)調(diào)查后，認為該公司確有偷稅事實，依法應追究刑事責任，遂經(jīng)檢察長批準對該公司備案偵查。1998年7月2日檢察院批

準逮捕王明，并派檢察院偵查人員將其逮捕。7月8日犯罪嫌疑人王明聘請的律師向檢察院提出取保候?qū)彽纳暾?，檢察院提

出需繳納5萬元保證金，并提供保證人。7月9日律師向檢察院繳納了5萬元的保證金，并且提供了保證人，王明被取保候

審。后經(jīng)偵查發(fā)現(xiàn)，該公司自1996年到1998年間，共偷稅漏稅50萬元，檢察院凍結該公司帳戶，并將50萬元作為稅款上

繳國庫。該案于1999年8月1日向區(qū)人民法院提起公訴，經(jīng)法庭審理，認為該公司的行為已構成偷稅罪，判處被告人王明

有期徒刑3年，緩刑3年，對該公司判處200萬元的罰金。檢察院認為一審法院對被告人王明量刑過輕，直接向二審法院

提交抗訴狀，提起抗訴?？乖V期滿后，對該公司判處的罰金一審法院即交付執(zhí)行。二審法院經(jīng)不開庭審理后，認為一審法院

認定事實對的，但量刑過輕，裁定撤消原判，改處被告人王明有期徒刑7年?，F(xiàn)問：

(-)該案中人民檢察院有哪些程序不合法？

答案：①人民檢察院備案偵查國有宏源股份有限公司涉稅一案不合法：

②人民檢察院對犯罪嫌疑人應當是決定逮捕而不是批準逮捕；

③人民檢察院直接派員執(zhí)行逮捕不合法；

④檢察院規(guī)定同時提供5萬元保證金和保證人的行為違法；

⑤人民檢察院收取保證金5萬元的做法不合法；

⑥人民檢察院在偵查階段即將凍結的存款上繳國庫的行為違法；

⑦人民檢察院于98年7月9日對王明取保候?qū)?，?9年8月1日才向法院提起公訴的行為不合法；

⑧檢察院沒有通過原審人民法院直接向上一級人民法院提出抗訴的做法違法。

解析：

①《最高人民法院最高人民檢察院公安部國家安所有司法部全國人大常委會法制工作委員會關于刑事訴訟法實行

中若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：“按照刑事訴訟法對刑事案件管轄的分工的規(guī)定，人民檢察院管轄"貪污賄賂犯罪，國家工

作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員運用職權實行的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯

罪以及侵犯公民民主權利的犯罪”.對于涉稅等案件由公安機關管轄，公安機關應當備案偵查，人民檢察院不再受理。任何不

符合刑事訴訟法關于案件管轄分工規(guī)定的文獻一律無效?！睋?jù)此，國有宏源股份有限公司涉稅案件不應由檢察院備案偵查。

②《刑事訴訟法》第132條規(guī)定：“人民檢察院直接受理的案件中符合本法第60條、第61條第4項、第5項規(guī)定情形,

需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民檢察院作出決定，由公安機關執(zhí)行?！皳?jù)此，人民檢察院偵查的案件需要逮捕的，應當

是決定逮捕而不是批準逮捕。

③《刑事訴訟法》第59條規(guī)定：“逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須通過人民檢察院批準或者人民法院決定，由公安機關

執(zhí)行?！鼻耙缎淌略V訟法》第132條亦規(guī)定，執(zhí)行逮捕由公安機關進行。據(jù)此，人民檢察院自行派員執(zhí)行逮捕違反程序。

④《最高人民法院最高人民檢察院公安部國家安所有司法部全國人大常委會法制工作委員會關于刑事訴訟法實行

中若干問題的規(guī)定》第21條規(guī)定：“刑事訴訟法第53條規(guī)定：對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)?，應當責令犯罪嫌疑人、被?/p>

人提出保證人或者交納保證金。根據(jù)這一規(guī)定，不能規(guī)定同時提供保證人并交納保證金。”據(jù)此，人民檢察院規(guī)定同時提供保

證人和交納保證金的行為違法。

⑤最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安所有《關于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》第6條規(guī)定：“取保候?qū)彵ＷC

金由縣級以上執(zhí)行機關統(tǒng)一收取和管理?！睋?jù)此，只有公安機關有權收取保證金。

⑥《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第292條規(guī)定：“人民法院受理案件時，對

于偵查機關凍結在金融機構的存款，應當審查是否附有金融機構出具的證明文獻原件，人民法院作出生效判決后，告知金融

機構上繳國庫，同時將判決書送達有關財政機關。”

《刑事訴訟法》第198條規(guī)定：“公安機關、人民檢察院和人民法院對于扣押、凍結犯罪嫌疑人、被告人的財物及其孽息,

應當妥善保管，以供核查。待人民法院作出生效判決后，由人民法院告知該金融機構上繳國庫，該金融機構應當向人民法院

送交執(zhí)行回單?！皳?jù)此，只有在人民法院裁判生效后，才干將存款上繳國庫。

⑦《刑事訴訟法》第58條第1款規(guī)定：“人民法院、人民檢察院和公安機關對犯罪嫌疑人、被