法的基礎(chǔ)理論：定 稿

第一章法理學(xué)：我國社會主義法的基本理論目錄法的概念法的實施法的本質(zhì)和作用法律解釋法系法的分類法的創(chuàng)制法的淵源法律體系法的要素一、法的概念（一）法律的詞源我國古代把法叫做刑，如禹刑、湯刑、呂刑。到了春秋戰(zhàn)國時期，出現(xiàn)了刑書、刑鼎、竹刑。后改法為律，蕭何作《九章律》。此后，我國歷代封建王朝，除宋稱“刑統(tǒng)”，元稱“典章”之外，“律”成為各朝刑典之正宗，如秦律、漢律、隋律、唐律、清律等。一直到19世紀(jì)末20世紀(jì)初，西方文化廣泛傳入時，才把法與律連起來，稱為法律。法——平之如水律——均布也（二）法的概念P30法是由國家制定或認(rèn)可的，并由國家強制力保證實施的，以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的行為規(guī)范體系。二、法的特征

P27~281、法是一種特殊的社會規(guī)范2、法是由國家制定或認(rèn)可的

3、法以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容4、法具有國家強制性三、法的本質(zhì)P291、法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)2、法是被“奉為法律”（即國家意志）的統(tǒng)治階級的意志3、法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的四、法的作用P37（一）法的規(guī)范作用：1、指引作用（本人的行為）2、評價作用（他人的行為）3、預(yù)測作用（人們的相互行為）4、教育作用（一般人的行為）5、強制作用（違法者的行為）（二）法的社會作用：五、法的產(chǎn)生和歷史發(fā)展P30法的歷史類型：奴隸制法，封建制法，資本主義法和社會主義法

（一）資本主義法系

是19世紀(jì)以來，在資產(chǎn)階級法學(xué)中廣泛使用的一個術(shù)語。它是根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征而對法所作的一種分類。凡屬于同一傳統(tǒng)并具有某些共同特點的國家的法就構(gòu)成一個法系。構(gòu)成一個法系的各國法的關(guān)系是：具有某些特點的某國法對其他國家的法有重大影響，居母法地位；其他國家在制定本國法時以某國的法為藍(lán)本，與之有些共同特點。大陸法系和英美法系是資本主義法律的兩種傳統(tǒng)。大陸法系——是指以古羅馬法為基礎(chǔ)，以1804年的《法國民法典》為傳統(tǒng)而產(chǎn)生和發(fā)展起來的許多國家和地區(qū)法律的總稱。普通法系——又稱英美法系，是以英國中世紀(jì)至資本主義時期的法律為傳統(tǒng)的一些資本主義國家和地區(qū)法律的總稱。

法系法律淵源法律結(jié)構(gòu)法官權(quán)限分類訴訟程序優(yōu)缺點大陸法系成文法羅馬法法典適用法律公法私法糾問式審問式理性設(shè)計合理剛過強英美法系判例法判例創(chuàng)造法律普通法衡平法對抗式辯論式經(jīng)驗針對性靈活龐雜、混亂（二）兩大法系的區(qū)別

1、法的淵源不同：大陸法系——制定法是正式的，判例不是正式的；英美法系——都是，判例法是主要的2、法典編篡不同：大陸法系——基本法律一般都采取法典形式；英美法系——很少采用；3、法的分類不同：大陸法系——公法和私法；英美法系——普通法和衡平法；4、適用法的原則和方式：大陸法系——嚴(yán)格依照法律辦案，只能適用法律；英美法系——法官自由心證，適用法律，創(chuàng)造法律。5、訴訟程序不同：大陸法系——職權(quán)主義程序，審問式，糾問式；英美法系——當(dāng)事人主義程序，對抗式，辯論式

六、法的分類P32一般分類根本法－普通法特殊分類公法－私法實體法－程序法國內(nèi)法－國際法普通法－衡平法成文法－不成文法一般法－特別法聯(lián)邦法－成員法七、法與道德P41調(diào)整對象調(diào)整范圍調(diào)整內(nèi)容調(diào)整手段道德內(nèi)心信念思想動機廣泛履行義務(wù)內(nèi)在信念社會輿論法律外部行動較小權(quán)利義務(wù)國家強制相互滲透某些道德具有法律效力法也體現(xiàn)一定的道德精神八、法律意識P42案例：F9國法家法九、我國社會主義法的創(chuàng)制P45法的創(chuàng)制--指社會主義國家機關(guān)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定的程序，制訂、修改和廢止規(guī)范性法律文件以及認(rèn)可法律規(guī)范的活動。立法—特點F101遺體捐贈特定主體依照一定職權(quán)依照一定程序運用一定技術(shù)制定、認(rèn)可、修改、補充、廢止。立法過程與立法程序P立法過程立法準(zhǔn)備立法程序提出法案由法案到法審議法案立法完善表決和通過公布法立法過程與立法程序立法過程：立法準(zhǔn)備(起草階段)—立法者；專家立法由法案到法(通過階段)—正式程序立法完善(完備階段)—立法解釋；修改、補充、廢止。立法程序—有權(quán)的國家機關(guān)在制定、認(rèn)可、修改、補充和廢止法的活動中所要遵守的步驟和方法。立法程序（一）提出法案—全國人大主席團；常委會；各專門委員會；一個代表團；30名以上全國人大代表或者10名以上人大常委；國務(wù)院；中央軍委；最高人民法院；最高人民檢察院----全國人大（二）審議法案立法程序（三）通過法案全國人大普通法案由全國人大全體代表或人大常委會全體代表過半數(shù)通過憲法的修改由全體代表的三分之二以上多數(shù)通過（四）公布法主席令；立法主體的刊物上公布《中華人民共和國全國人民代表大會常務(wù)委員會公報》。十、我國社會主義法的淵源P47法律淵源是指法的“形式淵源”，即法的各種具體表現(xiàn)形式。法的產(chǎn)生方式不同，制定機關(guān)不同，其表現(xiàn)形式和法律效力、等級也不同。1、憲法；6、地方政府規(guī)章2、法律；7、自治條例和單行條例；3、行政法規(guī)；8、特別行政區(qū)法律；4、部門規(guī)章9、軍事法規(guī)和軍事規(guī)章；5、地方性法規(guī)；10、國際條約法的淵源憲法我國的根本大法，由全國人民代表大會按照特殊程序制定和修改，具有最高的法律效力，是其他一切法律、法規(guī)制定的依據(jù)。法律由全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會制定。行政法規(guī)是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)國家行政管理活動的規(guī)范性文件，不得與憲法和法律相抵觸。部門規(guī)章

是國務(wù)院各部、各委員會、中國人民銀行、審計署和具有管理職能的直屬機構(gòu)，根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定的規(guī)范性文件，一般在全國范圍內(nèi)有效。地方性法規(guī)

是各省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要制定的規(guī)范性文件的總稱。不得與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸，且僅在本地區(qū)內(nèi)有效。地方政府規(guī)章

是省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大的市的人民政府，根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定的規(guī)范性文件的總稱，僅在本地區(qū)內(nèi)有效。自治條例和單行條例

是民族自治區(qū)、自治州、縣的人民代表大會依據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點制定的規(guī)范性文件的總稱。特別行政區(qū)的法

特別行政區(qū)的國家機關(guān)在憲法和法律賦予的職權(quán)范圍內(nèi)制定或認(rèn)可，在特別行政區(qū)內(nèi)具有普遍約束力的成文法和不成文法。軍事法規(guī)和軍事規(guī)章

中央軍事委員會根據(jù)憲法和法律，制定軍事法規(guī)，在武裝力量內(nèi)部實施。國際條約

我國與外國簽訂的具有規(guī)范性內(nèi)容的國際協(xié)定以及我國批準(zhǔn)加入的國際條約。十一、法律部門和法律體系P49法律部門是指以調(diào)整社會關(guān)系的領(lǐng)域和調(diào)整方法作為主要標(biāo)準(zhǔn)，對現(xiàn)行法進(jìn)行的一種分類，凡是調(diào)整同一領(lǐng)域社會關(guān)系并運用相同的調(diào)整方法的法律規(guī)范就構(gòu)成一個法律部門。(我國有九個部門法)法律體系是指一個國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合構(gòu)成的有機聯(lián)系的系統(tǒng)化的統(tǒng)一整體。根據(jù)調(diào)整方法和調(diào)整手段我國現(xiàn)行法律體系可以劃分為以下九個法律部門——憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟法、勞動法與社會保障法、自然資源與環(huán)境保護法、刑法、訴訟法。十二、法的要素A、法律規(guī)范B、法律原則C、法律概念第三條法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。（）第十四條明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。（）第三百九十二條

向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役?！梢?guī)范P46特點：指導(dǎo)人們的行為關(guān)系的規(guī)范可操作性較強確定性程度高邏輯結(jié)構(gòu)：假定行為模式處理制裁法律后果法律規(guī)范法律規(guī)范——授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范授權(quán)性規(guī)范：可以這樣行為義務(wù)性規(guī)范—命令性規(guī)范、禁止性規(guī)范命令性規(guī)范：應(yīng)該這樣行為禁止性規(guī)范：不應(yīng)該這樣行為法律原則——“判案遇到困難時法官的救生圈”——法律原則法律規(guī)則覆蓋面較小穩(wěn)定性較弱較明確法律原則覆蓋面較寬穩(wěn)定性較強較模糊立法的基礎(chǔ)，指導(dǎo)立法－誠信原則疑難案件斷案的依據(jù)－辯證解釋——法律概念法律概念是將各種法律現(xiàn)象加以整理歸類，是構(gòu)成規(guī)則和原則的基礎(chǔ)，但它本身不是價值判斷，而只是構(gòu)成規(guī)則和原則的前提。任何一個規(guī)則或原則都是由兩個以上不同概念構(gòu)成的，因而法律概念又是構(gòu)成法律規(guī)則和法律原則的基本要素。十三、我國社會主義法的實施P49法律實施是指通過一定的方式使法律規(guī)范的要求和規(guī)定在社會生活中得到貫徹和實現(xiàn)的活動。只有通過法律實施，才能把法律規(guī)范中設(shè)定的抽象的權(quán)利和義務(wù)，轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實生活中具體的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，轉(zhuǎn)化為人們實際的法律活動。根據(jù)法律實施主體的不同，可以把法律實施的方式分為法律遵守和法律適用。守法的主體：P52我國法律適用的基本要求：正確、合法、及時、合理、公正（詳見P50）法律適用法律適用是指國家機關(guān)及其工作人員和國家授權(quán)的社會組織依照法定的職權(quán)和程序，運用國家權(quán)力，把法律規(guī)范的規(guī)定運用于具體的主體或場合，解決具體問題的專門活動。社會主義法的適用的基本原則P50A、以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩B、公民在適用法律上一律平等的原則C、司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則D、專門機關(guān)工作與群眾路線相結(jié)合的原則E、實事求是，有錯必糾的原則違法P52違法是指國家機關(guān)、企事業(yè)組織、社會團體和公民因違反法律規(guī)定，致使法律所保護的社會關(guān)系和社會秩序受到破壞，依法應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的行為。依照違法行為的具體性質(zhì)、危害程度和所承擔(dān)的法律責(zé)任的不同，違法可以分為：違憲、民事違法、行政違法和刑事違法（犯罪）。法律責(zé)任是指違法者對自己實施的違法行為必須承擔(dān)的責(zé)任。按照違法行為的性質(zhì)和危害程度，可以將法律責(zé)任分為：違憲責(zé)任、刑事責(zé)任、民事責(zé)任和行政責(zé)任。法律制裁是國家專門機關(guān)對違法者依其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任而采取的懲罰措施。按照承擔(dān)法律責(zé)任的不同，可以將法律制裁分為違憲制裁、刑事制裁、民事制裁和行政制裁。法律制裁和法律責(zé)任是密切聯(lián)系的。法律責(zé)任是法律制裁的前提和基礎(chǔ)，法律制裁則是承擔(dān)法律責(zé)任的重要表現(xiàn)形式。十四、司法體系人民法院地方各級法院基層法院人民檢察院地方各級縣（市）自治縣市轄區(qū)中級法院省轄市自治州高級法院省、自治區(qū)直轄市專門法院軍事林業(yè)專門檢察院軍事、鐵路最高法院最高檢察院十五、法律解釋P52法律解釋是指有關(guān)國家機關(guān)、組織或個人，為適用或遵守法律規(guī)范，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定、政策、公平正義觀念、法學(xué)理論和習(xí)慣、慣例等對現(xiàn)行的法律規(guī)范、法律條文的含義、術(shù)語以及相關(guān)問題所作的說明。法律解釋的必要性法律的概括與抽象性法律的相對穩(wěn)定性人的能力的有限性F182黑幫的消滅。法律解釋的分類一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋又稱有權(quán)解釋、法定解釋、官方解釋，是指由被授權(quán)的國家機關(guān)按照憲法和法律賦予的權(quán)限對法律進(jìn)行的解釋，具有法律效力。正式解釋分為立法解釋、行政解釋和司法解釋。法律解釋的權(quán)限劃分立法解釋：即立法機關(guān)對自己制定的法律法規(guī)進(jìn)行的解釋。全國人大常委會對憲法、法律的解釋國務(wù)院對行政法規(guī)的解釋省、自治區(qū)、直轄市人大常委會對地方性法規(guī)的解釋國務(wù)院各部委、省級人民政府對自己制定的行政規(guī)章的解釋。法律解釋的權(quán)限劃分行政解釋：由國務(wù)院對不屬于審判和檢察工作中的其他法律如何具體應(yīng)用問題所做的解釋省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門對地方性法規(guī)和規(guī)章如何具體適用的問題所做的解釋。法律解釋的權(quán)限劃分司法解釋：審判解釋檢察解釋聯(lián)合解釋。法律解釋非正式解釋也叫非法定解釋或無權(quán)解釋。它分為學(xué)理解釋和宣傳性解釋。一般是指宣傳機構(gòu)、文