公司清算基本法律規(guī)定

一、 公司應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。二、 清算組在清算期間行使下列職權：（一） 清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；（二） 通知、公告?zhèn)鶛嗳耍唬ㄈ?處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務；（四） 清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（五） 清理債權、債務；（六） 處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)；（七） 代表公司參與民事訴訟活動。三、 清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權。債權人申報債權，應當說明債權的有關事項，并提供證明材料。清算組應當對債權進行登記。在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償。四、 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。五、 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應當將清算事務移交給人民法院。六、 公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。七、清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。八、公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。一、 法院指定公司解散時，應當依法進行清算。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。根據(jù)最高人民法院的司法解釋，有下列情形之一，債權人申請人民法院指定清算組進行清算的，人民法院應予受理：公司解散逾期不成立清算組進行清算的；雖然成立清算組但故意拖延清算的；違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。具有上述情形，而債權人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。二、 清算組成員有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。人民法院受理公司清算案件，應當及時指定有關人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機構中產(chǎn)生：公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構；依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構中具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。【內(nèi)容提要】本文根據(jù)新《公司法》對公司清算方面所作的修改或調(diào)整，就律師在公司清算業(yè)務中經(jīng)常遇到的問題，諸如公司股東或公司債權人享有的與公司解散和清算相關的權利;清算委員會的議事規(guī)則、表決程序;解散與清算的關系;人民法院在清算中的地位和作用等等，進行了分析和探討。有些問題需要律師在實踐中加以注意，而有些問題需要法律今后進一步完善。長期以來，有關公司清算存在的問題一直是困擾公司股東、公司債權人以及政府有關主管部門的一大難題。這不僅因為公司清算直接關系到公司股東以及公司債權人的利益，而且因為公司清算是公司退出市場機制的重要組成部分，公司清算對正常市場經(jīng)濟秩序的建立具有重要影響。公司法對公司清算作了較大調(diào)整或修改。這些調(diào)整或修改一方面為今后公司清算提供了法律依據(jù)和保障，另一方面仍有些問題需要明確和解決。為此，有必要對如何適用新公司法有關公司清算的規(guī)定進行研究。本文擬從律師實務的角度進行探討，以期對律師工作有所幫助。關于公司清算與公司解散的關系問題公司解散與公司清算是兩個不同的概念，也是兩種不同的法律程序。一般而言，公司解散是公司清算的前提，公司清算是公司解散的一種延續(xù)和結果。公司清算是法律的強制性要求，而公司解散在多數(shù)情況下是公司或其股東的一種自發(fā)或自愿行為，如營業(yè)期限到期、決議解散、公司合并與分立等。但有時公司解散也是一種因外界行為的發(fā)生或法律強制性要求而發(fā)生的被迫行為，如公司被吊銷執(zhí)照、責令關閉或被撤消以及法院的判決或裁定等等。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司解散后應當進行清算，但并不是所有的解散都應當進行清算。如，公司因合并或分立需要解散時，由于原公司的債權和債務將由新公司享有和承擔，從而使公司股東以及公司債權人的利益有法律上的保障。在這種情況下，公司并不一定清算，公司法也沒有要求在這種情況下必須進行清算。關于公司股東請求人民法院解散公司的相關問題公司法第183條賦予了公司股東請求人民法院解散公司的權利。該條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。”但是股東如何行使這一權利以及法律如何保障公司股東這一權利的實現(xiàn)卻存在一定問題。第一，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難與股東利益受到重大損失并沒有明確的標準，現(xiàn)實中也不可能有這樣的標準，因為在不同的職業(yè)經(jīng)理人面前，經(jīng)營管理是否困難以及股東是否將遭受重大損失的標準或看法可能不一樣。正因為如此，公司股東尤其是小股東幾乎沒有辦法證明上述問題是否存在。第二，公司股東提出解散公司的前提條件之一還必須是在發(fā)生上述問題后通過其他途徑無法解決，但公司法并沒有明確界定什么是其他途徑。其他途徑是法律救濟途徑還是一般意義上的經(jīng)濟手段，諸如資產(chǎn)重組、聘請其他專業(yè)人士經(jīng)營管理是否屬于其他途徑?因此，公司股東在向法院提出申請時將無法證明是否已經(jīng)采用了所有的其他途徑且不能扭轉局面。那么，法院立案的標準是什么？第三，公司法還規(guī)定，公司股東請求法院解散公司時，還必須得到公司全部表決權10%以上的股東通過。首先，該規(guī)定可能沒有平等保護持有公司10%以下表決權的小股東，因為除非聯(lián)合其他股東，該小股東是不可能直接享有這一權利的。其次，這條規(guī)定可能與公司法第38條的規(guī)定存在沖突。第38條規(guī)定公司解散的決定權歸屬公司股東會而非少數(shù)或個別股東。這一沖突的存在可能導致法院不受理此案或受理案件存在問題。為避免這一問題，律師在起草公司章程或代理訴訟時，應當充分考慮到二者之間的關系，并采取措施避免實施過程中可能發(fā)生的沖突。公司清算必備法律程序依據(jù)：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時或股東會決議解散的規(guī)定解散的應當及時進行清算工作。具體程序如下：一、 成立清算組：公司依規(guī)定解散的，應當在十五日內(nèi)成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選；逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組，進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時指定清算組成員，進行清算。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責令關閉的，應當解散，由有關主管機關組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組，進行清算。清算組在清算期間行使下列職權：1、清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；2、通知或者公告?zhèn)鶛嗳耍?、處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務；4、清繳所欠稅款；5、清理債權、債務；6、處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)；7、代表公司參與民事訴訟活動。二、 清算組通知債權人：應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權人，并于六十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，向清算組申報其債權。三、 清算組制定清算方案：在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方案，并報股東會或者有關主管機關確認。四、 清算組依方案清償：公司財產(chǎn)能夠清償公司債務的，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務。公司財產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按第二款的規(guī)定清償前，不得分配給股東。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負