司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀

司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀。2012年司法考試的腳步越來(lái)越近，廣大考生也進(jìn)入了基礎(chǔ)階段的復(fù)習(xí)，法律教育網(wǎng)的小編為大家整理了司法考試公司法重點(diǎn)法條解讀，希望對(duì)大家備戰(zhàn)2012年國(guó)家司法考試有所幫助。一般而言，以下幾部分非常重要，是復(fù)習(xí)的重中之重：（1） 公司的設(shè)立、分立、合并、解散；（2） 公司的組織結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu)；（3） 股份、債券的發(fā)行轉(zhuǎn)讓；（4） 公司的出資、增資及轉(zhuǎn)投資等。第三條有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！局v解】本條講的是有限責(zé)任公司和股份有限公司的概念，嚴(yán)格來(lái)講我們?cè)趶?fù)習(xí)司考的時(shí)候?qū)Ω拍畹恼莆找欢ㄒ苑蓷l文為準(zhǔn)。注意公司的有限責(zé)任，是針對(duì)公司的股東而言，公司本身作為法人實(shí)體，有獨(dú)立的人格和獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)法律責(zé)任。有限公司與股份公司最重要的區(qū)別在于股份公司將全部資本分為等額股份，而有限公司并不作此劃分。第四條公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。公司中的國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國(guó)家。【講解】股東一旦履行出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移全公司，構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)，公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)相分離。請(qǐng)注意股東喪失其對(duì)投入資產(chǎn)的所有權(quán)的對(duì)價(jià)是獲得了股東權(quán)，股東權(quán)主要有三項(xiàng)內(nèi)容：（1）資產(chǎn)受益；（2）重大決策；（3）選擇管理者。公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容是指公司對(duì)其全部財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立支配權(quán)。它是公司具備法人資格的集中體現(xiàn)。公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的享有者只能是公司，而不能是公司的股東。第十條公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。【講解】公司住所原則上是以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司的住所由主要辦事機(jī)構(gòu)所在地確定，在股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等公司的機(jī)構(gòu)中，往往以董事會(huì)所在地為公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地；如果主要辦事機(jī)構(gòu)無(wú)法確定，則以登記地為公司的住所地。第十一條設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，可以變更其經(jīng)營(yíng)范圍。【講解】本條主要是對(duì)公司經(jīng)營(yíng)范圍的規(guī)定。公司超出經(jīng)營(yíng)范圍的民事活動(dòng)的效力是否絕對(duì)無(wú)效？這要參考《〈合同法〉司法解釋（一）》第10條的規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外?！咎貏e提示】1.按照《合同法解釋（一）》第10條規(guī)定，公司超越其經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng)并不因越權(quán)而絕對(duì)無(wú)效，但違反了以下經(jīng)營(yíng)范圍而訂立的合同是無(wú)效的：（1）限制經(jīng)營(yíng)的；（2）特許經(jīng)營(yíng)的；（3）法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)的。2.2004年卷三第91題考查了本條。第十二條公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任。公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)?！局v解】這是《公司法》很重要的一個(gè)條款，它主要規(guī)定“轉(zhuǎn)投資”的問(wèn)題。公司轉(zhuǎn)投資的方向。公司投資的對(duì)象可以是有限責(zé)任公司、股份有限公司，但并不僅限于這兩種企業(yè)，其他的法人企業(yè)也可以作為公司的投資對(duì)象。但是公司不能向合伙企業(yè)投資，我國(guó)《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙人必須是自然人。轉(zhuǎn)投資的額度限制。根據(jù)國(guó)務(wù)院規(guī)定成立的投資公司和控股公司沒(méi)有轉(zhuǎn)投資額度的限制，除此之外的其他公司轉(zhuǎn)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%.但不是所有情況下轉(zhuǎn)投資額都不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%，投資后接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。接受投資的公司以它的利潤(rùn)轉(zhuǎn)增資本，致使該公司的投資額增加，并超過(guò)該公司凈資產(chǎn)的50%是符合法律規(guī)定的。注意這個(gè)50%的分母是“公司的凈資產(chǎn)”，不能和公司的資產(chǎn)總額相混淆。請(qǐng)注意轉(zhuǎn)投資限制主體的例外：國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司?！咎貏e提示】2003年卷三第51題考查了本條。第十三條公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！局v解】本條是關(guān)于“分公司”和“子公司”的規(guī)定。分公司就是分支機(jī)構(gòu)，正因?yàn)槭欠种C(jī)構(gòu)，所以一切都不是獨(dú)立的，它沒(méi)有法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，也沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。本條第2款規(guī)定的是子公司，子公司和分公司不同的地方就在于所有的子公司都是獨(dú)立的法人，都能對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。母公司是獨(dú)立的法人，子公司同樣也是獨(dú)立的法人。第十八條外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！局v解】關(guān)于《公司法》的適用范圍，除了在我國(guó)大陸設(shè)立的一般的有限責(zé)任公司和股份有法律||教育網(wǎng)限公司之外，在大陸設(shè)立的采法人形式的三資企業(yè)（中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)）同樣適用本《公司法》，但是三資企業(yè)法（《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》）的很多規(guī)定和《公司法》不一致。此時(shí)，如果《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和《外資企業(yè)法》另有規(guī)定的就適用其規(guī)定。這就是特別法優(yōu)于一般法的原則。例如關(guān)于最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的規(guī)定，《公司法》規(guī)定的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東會(huì)，但《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》明確規(guī)定最高權(quán)力機(jī)構(gòu)卻是董事會(huì)，如果是合資企業(yè)性質(zhì)的有限責(zé)任公司就應(yīng)該優(yōu)先適用《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定?！咎貏e提示】2003年卷三第19題考查了本圖表所列的內(nèi)容。第二十條有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司?！局v解】有限責(zé)任公司股東人數(shù)的下限和上限：股東人數(shù)最低不能低于2人，最高不能超過(guò)50人，但是國(guó)家可以設(shè)立只有一個(gè)股東的有限責(zé)任公司，這就是法律關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的規(guī)定。此外，單個(gè)的外國(guó)投資者也可以設(shè)立有限責(zé)任公司形式的外資企業(yè)。第二十三條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于下列最低限額；（一） 以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元；（二） 以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元；（三） 以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬(wàn)元；（四） 科技開(kāi)發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬(wàn)元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。【講解】公司登記機(jī)關(guān)登記的全部股東實(shí)繳的出資額就是有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本。其最低注冊(cè)資本額分別是50萬(wàn)、30萬(wàn)、10萬(wàn)，這是根據(jù)公司的性質(zhì)不同而分出的3種檔次：生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和商業(yè)批發(fā)的公司注冊(cè)資本不得少于50萬(wàn)；零售的公司注冊(cè)資本不低于30萬(wàn)；科技開(kāi)發(fā)的公司注冊(cè)資本不得少于10萬(wàn)。這是《公司法》的一般規(guī)定，有的公司要求更高，例如《拍賣法》規(guī)定拍賣公司最低注冊(cè)資本額為100萬(wàn)。另外，《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》和《證券投資基金法》等中對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額也都有特殊規(guī)定。所以有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額的規(guī)定并不是對(duì)所有種類的有限責(zé)任公司都適用的，對(duì)特定行業(yè)的特定公司適用特別規(guī)定。第二十四條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！局v解】本條是關(guān)于股東的出資方式的規(guī)定。有限責(zé)任公司股東出資可以采用5種方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，除此以外的其他方式不能作為股東向有限責(zé)任公司出資的方式?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定合伙人可以用勞務(wù)來(lái)出資，但公司股東不能以勞務(wù)出資。公司股東的出資方式只限于以上5種。其中，股東不能用土地所有權(quán)出資，而只能用土地使用權(quán)出資。股東出資應(yīng)當(dāng)符合公司法規(guī)定的比例要求，即無(wú)形資產(chǎn)所占公司注冊(cè)資本的比例不能超過(guò)一定的限額，本條規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不能超過(guò)注冊(cè)資本的20%，這里的無(wú)形資產(chǎn)具體是針對(duì)一些智力成果而言。另外股東無(wú)論以何種形式出資，都要經(jīng)過(guò)驗(yàn)資程序。考生參加2012司法考試記住《商法》復(fù)習(xí)口訣一、 有限公司注冊(cè)資本底線口訣：廠批吾領(lǐng)三顆馴服石對(duì)應(yīng)法條廠批吾：即產(chǎn)批五，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或商品批發(fā)的五十萬(wàn)元領(lǐng)三：即零三，零售的三十萬(wàn)元顆馴服石：即科詢服十，十萬(wàn)元。二、 公司可用作出資的形式口訣：土工試飛機(jī)對(duì)應(yīng)法條土：土地使用權(quán)工：工業(yè)產(chǎn)權(quán)試：即實(shí)，實(shí)物飛機(jī)：即非技，非專利技術(shù)。三、 應(yīng)經(jīng)過(guò)特別程序通過(guò)的事項(xiàng)口訣（1）有限責(zé)任法律||教育網(wǎng)公司者：并肩修行資歷對(duì)應(yīng)法條并：合并肩：即解，解散修：修改章程行：即形，改變組織形式資：增減資歷：即立，分立口訣（2）中外合資企業(yè)：與有限公司者比，少形多止（中止）口訣（3）國(guó)有獨(dú)資公司者：茲勸姐并立對(duì)應(yīng)法條茲：即資，增減資勸：即券，發(fā)行債券姐，即解，解散并：合并立：分立口訣（4）股份有限公司者：并立修建對(duì)應(yīng)法條并：合并立：分立修：修改章程建：即解，解散。四、 有限公司有權(quán)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)的人員口訣：四姨雇三棟艦對(duì)應(yīng)法條四姨雇：即四一股，四分之一股東三棟：即三東，三分之一董事艦：即監(jiān)，監(jiān)事。五、 有限公司監(jiān)事會(huì)的職權(quán)口訣：他臨危損財(cái)對(duì)應(yīng)法條他：其他職權(quán)臨：提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)危：即違，監(jiān)督董事經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)違反法律、法規(guī)、章程的行為損：監(jiān)督董事經(jīng)理?yè)p害公司利益的行為蔡：檢查公司財(cái)務(wù)。六、 不的任公司董事兼市經(jīng)歷的人員口訣：迫公最無(wú)能銷債對(duì)應(yīng)法條迫：即破，擔(dān)任破產(chǎn)企業(yè)董事經(jīng)理廠長(zhǎng)并對(duì)此負(fù)個(gè)人責(zé)任公：國(guó)家公務(wù)員最無(wú)：即罪五，犯罪執(zhí)行期滿未逾五年的能：無(wú)或限制民事行為能力銷：擔(dān)任被吊銷執(zhí)照企業(yè)董事經(jīng)理廠長(zhǎng)并對(duì)此負(fù)個(gè)人責(zé)任債：個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)附——有關(guān)犯罪種類：全（權(quán)）徑直（經(jīng)秩）挪污穢（賄）站（占）。七、 董事經(jīng)理特有的義務(wù)口訣：竟挪出寶戒對(duì)應(yīng)法條竟：即競(jìng)，竟業(yè)禁止挪：挪用資金出：即儲(chǔ)，不得私自儲(chǔ)存公司資產(chǎn)寶：即保，不得為個(gè)人債務(wù)擔(dān)保戒：即借，不得接待公司資金。八、 董事經(jīng)理監(jiān)事共有的義務(wù)口訣：呼旅長(zhǎng)密謀斬首對(duì)應(yīng)法條呼：即護(hù)，保護(hù)公司利益旅：即履，忠實(shí)履行職務(wù)長(zhǎng)：即章，遵守章程密：不得私自泄漏公司秘密謀：不得謀取私利斬：即站，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)首：即手，不得收受賄賂。九、 股份公司召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的情形口訣：窺見(jiàn)十分動(dòng)人對(duì)應(yīng)法條窺：即虧，未彌補(bǔ)虧損達(dá)到股本總額的三分之一時(shí)見(jiàn)：監(jiān)事會(huì)提議十分：持有股份百分之十以上股東請(qǐng)求動(dòng)：即董，董事會(huì)認(rèn)為必要人：董事人數(shù)不足法定或章程定人數(shù)的三分之二。十、發(fā)行新股的條件口訣：足以應(yīng)付財(cái)務(wù)利率對(duì)應(yīng)法條足以：即足一，前次股份募足，且間隔一年以上應(yīng)付：即盈付，最近三年盈利，可支付股利財(cái)務(wù)：三年內(nèi)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)無(wú)虛假記載利率：與其利潤(rùn)可達(dá)同期銀行存款利率。十一、發(fā)行債券的條件口訣：他似是知悉凈額率政策對(duì)應(yīng)法條他：國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件似是：即四是，累計(jì)債券不超過(guò)凈資產(chǎn)額的百分之四十知悉：即支息，近三年平均利潤(rùn)足以支付債券一年的利息凈額：股份公司凈額不低于三千萬(wàn)，有限公司不低于六千萬(wàn)率：不得高于國(guó)務(wù)院規(guī)定的利率水平政策：資金投向符合產(chǎn)業(yè)政策。十二、股份公司申請(qǐng)股票上市條件口訣：為批發(fā)額他發(fā)奮積散銀對(duì)應(yīng)法條為：即違，三年內(nèi)無(wú)重大違法行為批發(fā)：經(jīng)證券管理部門批準(zhǔn)公開(kāi)發(fā)行額：股本總額不少于五千萬(wàn)元他：國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件發(fā)奮：即發(fā)份，持有面值達(dá)一千元以上股東不少于一千人，且公開(kāi)發(fā)行股份達(dá)25%以上積：即計(jì)，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)無(wú)虛假記載散銀：即三盈，近三年連續(xù)盈利。十三、暫停股票上市的情形口訣：孫計(jì)開(kāi)采葦條表面意思：孫計(jì)劃開(kāi)采葦條對(duì)應(yīng)法條孫：即損，近三年連續(xù)虧損計(jì)：財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)作虛假報(bào)告開(kāi)采：即開(kāi)財(cái)，不按規(guī)定公開(kāi)財(cái)務(wù)葦：即違，有重大違法行為條:股本、股權(quán)分布等變化不再具有上市條件。十四、解散原因口訣（1）公司者：他姨期并立對(duì)應(yīng)法條他：章程中其他解散事由姨，即議，股東會(huì)決議期：期限屆滿并：合并立：分立口訣（2）個(gè)人獨(dú)資者：他定消亡對(duì)應(yīng)法條他：其他情形定：投資人決定消：被吊銷執(zhí)照亡：投資人死亡無(wú)繼承口訣（3）中外合資企業(yè)者：他抗其母損驢對(duì)應(yīng)法條他：合同、章程規(guī)定的其他情形抗：因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)其：即期，合營(yíng)期限屆滿母：即目，未達(dá)到經(jīng)營(yíng)目的、又無(wú)發(fā)展前途損：嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)驢：即履，一方不履行合同章程義務(wù)，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。十五、設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)條件口訣：廠自然資名人廠：即場(chǎng)，故定的場(chǎng)所和比要經(jīng)營(yíng)條件自然：自然人為投資人資：有申報(bào)的出資名：有合法的名稱人：必要的從業(yè)人員。十六、票據(jù)債務(wù)人有效抗辯的情形口訣（1）：邪惡直關(guān)他到過(guò)期對(duì)應(yīng)法條邪：即脅，脅迫手