進口業(yè)務(wù)風險防范和糾紛應對

進口業(yè)務(wù)風險防范和糾紛應對

——以國際海運為視角鄔先江2012年7月19日進口業(yè)務(wù)風險防范和糾紛應對

——以國際海運為視角一、國際貿(mào)易主要適用的國際公約與國際慣例二、國際海運風向標與國際海運的特點三、與海運有關(guān)的進口貿(mào)易的風險防范四、與海運有關(guān)的進口貿(mào)易損失的司法救濟一、國際貿(mào)易主要適用的國際公約與國際慣例1、國際公約《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（UnitedNationsConventiononContractsofInternationalSalesofGoods，CISG）截至2012年7月15日，78個締約國。我國CISG公約有關(guān)風險轉(zhuǎn)移的兩個特點（1）所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風險轉(zhuǎn)移相分離（2）以交貨時間判定風險轉(zhuǎn)移時間CISG公約及其相關(guān)條款的適用性公約第6條和第12條國際貿(mào)易當事人可以在合同中約定不適用該公約，也可以在適用該公約的條件下，改變其中某些條款的效力我國司法中，有適用我國《合同法》作出判決的情形，不是適用法律錯誤如果買賣雙方所在國家或地區(qū)全部不是，或者不全是公約締約國時，公約也不予適用浙江省高級人民法院（2010）浙商外終字第99號香港公司v.內(nèi)地公司。香港沒有參加CISG公約2、國際貿(mào)易慣例《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》INCOTERMS2000和INCOTERMS?2010“2010”版的主要變化（1）貿(mào)易術(shù)語由原來的13種變更為11種，由原來的ＥＦＣＤ四類，變更為適用于各種運輸方式和只適用水運（海運及內(nèi)河運輸）兩類后者共四種，F(xiàn)AS/FOB/CFR/CIF—可見海運的重要性（2）取消船舷概念，賣方承擔貨物裝上船為止的一切風險，買方承擔貨物自裝運港裝上船后的一切風險實務(wù)中，在FOB基本價格條款下，有時會作一定的變動，如FOB-CONTAINERLINERTERMS，只是為了表明裝船費用由誰負擔，而并不改變FOB性質(zhì)，即交貨地點及風險轉(zhuǎn)移的界限不變?！陡鷨涡庞米C統(tǒng)一慣例》（UCP500/600）信用證交易的特點是獨立抽象性（各合同相互獨立）和單據(jù)交易（各方以單據(jù)為依據(jù)，銀行僅對單據(jù)負責）在大宗貨物交易中，信用證欺詐案件時有發(fā)生國內(nèi)買方一旦懷疑存在信用證欺詐，可以申請法院對信用證下款項予以止付法院對于是否認定為信用證欺詐有嚴格限制《最高人民法院關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋2005-13號）第8條構(gòu)成信用證欺詐的四種情形：（1）受益人偽造單據(jù)或者提交記載內(nèi)容虛假的單據(jù)（2）受益人惡意不交付貨物或者交付的貨物無價值（3）受益人和開證申請人或者其他第三方串通提交假單據(jù)，而沒有真實的基礎(chǔ)交易（4）其他進行信用證欺詐的情形二、國際海運風向標與國際海運的特點“世界上80%的貨物貿(mào)易都是通過海運完成運輸?shù)?。在中國和亞洲地區(qū)，這一比例可能更高”1、國際海運風向標－波羅的海干散貨運價指數(shù)（ＢＤＩ）目前世界上衡量國際海運情況的權(quán)威指數(shù)反映國際間貿(mào)易情況的領(lǐng)先指數(shù)與全球經(jīng)濟景氣榮枯、原材料行情高低息息相關(guān)一般認為，BDI指數(shù)2000點是航運公司的盈虧線2、國際海運的特點（1）海運方式的突出優(yōu)勢（對進口方而言）運輸量大通過能力大運費低廉。海運運費一般約為鐵路運費的1/5、公路汽車運費的1/10、航空運費的1/30對于貨物的適應性強（2）海運方式的缺陷與不足（對進口方而言）速度較慢風險較大承運人承擔不完全過錯責任可能發(fā)生共同海損，貨主需承擔共同海損分攤承運人的賠償責任有限《海商法》第55條：承運人對貨損貨差的賠償額，按照貨物裝船時的價值加保險費加運費計算，不考慮可得利益損失和市場差價損失承運人對每件/公斤貨物享有單位責任限制666.67SDR/2SDR，并對整船貨物的損失及其它損害享有綜合責任限制（根據(jù)船舶噸位計算）案例一（責任限制）三、與海運有關(guān)的進口貿(mào)易的風險防范1、注意進口貿(mào)易合同條款，避免和減少風險的產(chǎn)生對信用證付款條件的約定如對品質(zhì)證書的要求、對提單的要求（要求實際承運人提單MASTERB/L而非無船承運人提單HOUSEB/L，以及提單簽發(fā)日期），以及其他有利的信用證軟條款等買方要盡可能選擇ＦＯＢ條件成交的情形：本國運費較穩(wěn)定或有下降走勢、本國貨幣趨于升值；本國保險費率較低；租船訂艙較容易；運費、保險費占進口貨價的比率較高，且付款方式為即期信用證；大宗貨物；比較熟悉租船等如果采用FOB價格條款，由進口方安排海上貨物運輸，則可以合理控制海運環(huán)節(jié)和風險。案例二（持偽造提單提貨遭拒）2、關(guān)注海運各個環(huán)節(jié)，避免和減少進口風險（1）關(guān)注貨物裝卸日期，預防倒簽提單倒簽提單，是指提單載明的簽發(fā)日期早于貨物實際裝船日期的提單。在進口貿(mào)易中時有發(fā)生貨物市場價格波動較大時，應該特別注意案例三（倒簽提單）2、關(guān)注海運各個環(huán)節(jié)，避免和減少進口風險（2）關(guān)注運輸貨物動態(tài)，避免無單放貨風險進口方在向銀行支付款項贖單后，向承運人提貨不著的情況，在大宗貨物或貴重貨物交易中，時有發(fā)生提貨不著主要有兩種情形：一是出口方偽造提單；應關(guān)注裝港情況二是承運人無單放貨。要關(guān)注提單載明船舶到國內(nèi)目的港的情況案例四（無單放貨）2、關(guān)注海運各個環(huán)節(jié)，避免和減少進口風險（3）及時處理集裝箱，避免或減少滯箱費不去提貨的情形有：進口貨物被海關(guān)查處（禁止進口或沒有取得進口許可證）、進口貨物商業(yè)價值降低（市場下跌厲害）等案例五（滯箱費）2、關(guān)注海運各個環(huán)節(jié)，避免和減少進口風險（4）積極申請進口檢驗，確定貨損貨差的原因A.貨物滅失或損壞的書面通知義務(wù)顯而易見；非顯而易見的通知時間未及時書面通知的后果：承運人已按運輸單證所載交付以及貨物狀況良好的初步證據(jù)；收貨人在此后的索賠中可能處于不利地位2、關(guān)注海運各個環(huán)節(jié)，避免和減少進口風險B.及時申請檢驗部門驗貨、取樣、計重貨損的確定?，F(xiàn)場驗貨；液體化工品的取樣等貨差的確定。重量因自然原因可能發(fā)生變化的貨物；油品貨物《進出口商品重量鑒定規(guī)程水尺計重》規(guī)定，大宗散貨、油類以水尺計重允許誤差在5‰以內(nèi)C.確定貨損貨差的發(fā)生時間承運人有管貨過錯，還是航海過錯？案例六（承運人責任期間貨損）案例七（沒有如實在提單上批注）3、投保海運險，轉(zhuǎn)嫁海運風險一般應通過買保險的方式來轉(zhuǎn)嫁海運風險FOB：進口方自主決定保險CIF：由賣方負責投保最低險別（海運平安險）保險范圍有限，買方不能得到充分的保護。國內(nèi)進口方應當爭取投保一切險海盜？可以要求加保戰(zhàn)爭險案例八（魚粉自燃的保險責任）案例九（投保時已知或應該知道發(fā)生保險事故）四、與海運有關(guān)的進口貿(mào)易損失的司法救濟1、及時啟動海事訴訟特別程序，維護合法權(quán)益（1）申請海事證據(jù)保全《海事訴訟特別程序法》第五章“海事證據(jù)保全”案例十（海事證據(jù)保全）（2）申請扣押船舶《扣船公約》及我國《海事訴訟特別程序法》：扣押船舶可以取得管轄權(quán)、及時送達法律文書、責令船東提供擔保、促使船東和解（如上述案例四）（3）申請海事強制令承運人、貨代等不卸貨、不簽發(fā)或轉(zhuǎn)交提單等情形案例十一（海事強制令）2、懷疑海運欺詐時，及時采取司法措施案例十二（信用證止付）3、存在貨損貨差時，要求保險公司協(xié)助對外索賠保險公司在對外索賠的人、才、物等方面都較強進口方對外索賠和向保險公司索賠是不同的法律關(guān)系，結(jié)果也會有所不同如果保險公司不及時理賠，也可分別或同時向保險人及第三人提出索賠。這不屬于民事訴訟意義上的一事兩訴4、注意訴訟特別時效，及時提起訴訟《海商法》第257