行政法與行政訴訟課件（沙頭角電大新）

行政法與行政訴訟法教程授課人：劉仁吉聯(lián)系方式：E-mail：

行政法：方法論問題理想精神問題意識反思態(tài)度現(xiàn)實立場行動能力行政法：作為理念、標準

與生活一種對政府/個體間關系的理解，涉及到法治、公平、個體自由、權(quán)利與尊嚴的根本觀念；一種有關人類政治和公共生活經(jīng)驗的總結(jié)，與憲政相類似，以悲觀的人性假設為根底；一個日益開展的法律體系，基于一整套的價值認同和設定而不斷生長的法律原那么和制度系統(tǒng)；一種觀察、分析、思考和行動的模式，用以觀察、選擇和改造“作為生活的法律〞。第一編導論

行政法：概述與根本原那么

AdministrativeLaw:AnOverviewandPrinciples

與行政有關的聯(lián)想“行政〞無所不在

1-1行政的涵義科學涵義：是指一國統(tǒng)治階級為實現(xiàn)其意志，而依法對國家事務的有組織的管理活動。有關行政的各種學說

A、國家意志執(zhí)行說

B、目的實現(xiàn)說

C、除外說

D、行政的廣義和狹義說1-2行政法的概念涵義：指調(diào)整國家行政機關在行使職權(quán)過程中發(fā)生的各種社會關系以及對行政活動進行監(jiān)督的各種法律標準的總稱。特征：A、主體：一方為行政機關，B、行政活動是通過行政機關和行政機關工 作人員的管理活動實現(xiàn)的。*行政行為：行政機關及工作人員在行使職權(quán)過程中，依法實施的具有法律后果和效力的行為。饅頭辦的故事1998年，為了標準市場和加強饅頭市場管理，鄭州市政府成立了6個饅頭管理辦公室(市政府1個，各區(qū)政府5個)、對所有加工經(jīng)營饅頭的集體和個人，一律采取許可審批制度、每個許可證，要交納1100元的辦證費、并下文規(guī)定：不辦許可證擅自加工經(jīng)營的單位和個人，可罰款3000至2萬元、還規(guī)定加工者每天必須在饅頭辦指定的面粉經(jīng)營部門購置不少于60袋面粉(面粉經(jīng)營部門每袋面粉給饅頭辦提成5角)、

2001年3月，鄭州市、區(qū)兩級“饅頭辦〞上演“饅頭大戰(zhàn)〞“?葵花寶典?再出江湖〞城管執(zhí)法秘笈“要使相對人的臉上不見血，身上不見傷，周圍不見人，還應以超短快捷的連環(huán)式動作一次性做完，不留尾巴。一定要干凈利落，不可遲疑，將所有力量全部用上。〞“整個過程要做到心態(tài)平穩(wěn)，意無雜念，不可慌亂，不要考慮自己是否是相對人的對手，會不會把相對人弄傷了……此時應到達忘我的狀態(tài)。〞1-2行政法的概念分類：行政立法行為行政司法行為行政執(zhí)法行為調(diào)整對象---國家行政關系A、行政關系是指行政機關在行使職權(quán)過程中所發(fā)生的各種社會關系。B、類別行政機關相互間關系及與公務員間的關系。行政機關與其他組織之間的關系。行政機關與其他國家機關之間的關系

“昏睡百年，國人漸已醒〞案例-1：隨著收容遣送制度的廢止，乞討成為一個社會管理中突出問題，許多地區(qū)嘗試“禁止乞討〞的立法。最近，大連市政府通過規(guī)章規(guī)定，在城市的特定區(qū)域設定“禁止乞討區(qū)〞，執(zhí)法人員對違反規(guī)定者可以“強制帶離〞。問題：A.政府-“乞討權(quán)〞-自由問題：B.政府權(quán)力與生活方式〔e.g.)1-3行政法律關系概念：指由行政法所調(diào)整的，具有行政法上權(quán)利和義務內(nèi)容的社會關系。區(qū)別于行政關系特點：A、雙方當事人，必有一方為行政主體。B、當事人間權(quán)利和義務由行政法標準預先確定。C、法律關系具有不對等性：主體地位不對等。D、行政主體權(quán)利、義務具有統(tǒng)一性。E、因行政法律關系引起的爭議，在處理方式及程序 上有其特殊性?！安灰獑栒疄槲覀冏隽耸裁川?？！案例-2：很多年來，食品/藥品令人震驚的質(zhì)量問題已成為國人健康的巨大威脅?！案逢柲谭凼录?、各種假酒案件、問題藥品案件頻頻曝光，一直在追問：這個國家的監(jiān)管者在哪里？在干什么？同樣，黃河、淮河以及其他大大小小的江河、土地被污染，也正在威脅我們今天和未來。Q：管制者何在？何種管制方式與體制？何種責任？問題的解決之道安在？構(gòu)成要素主體國家行政機關行政主體法律、法規(guī)授權(quán)的組織A外國組織和公民不能成為行政主體行政相對人國家組織、企事業(yè)單位、社會團體、公民 及境內(nèi)的外國人、外國組織及無國籍人。行政法上權(quán)利能力：能夠享有行政法上權(quán)利和承擔行政法B上義務的資格。行政法上行為能力：能以自己的行為行使權(quán)利和承擔義務的 能力。

客體A、物作為B、行為：不作為C、精神財富內(nèi)容A、行政主體的權(quán)利和義務。B、行政相對方的權(quán)利和義務。行政法律事實定義：由行政法律標準所規(guī)定的能引起行政法律關系發(fā)生、變更和消滅 的客觀現(xiàn)象可事實。分類：A、法律事件B、法律行為行政法律關系的產(chǎn)生、變更或消滅1、產(chǎn)生條件行政法律標準的存在。法律事實。2、變更主體變更客體變更內(nèi)容變更3、消滅一方或雙方當事人消滅。法律關系中的權(quán)利、義務和內(nèi)容的消滅。A、原行政法律關系內(nèi)容消滅。B、原內(nèi)容為新內(nèi)容所代替。

“立法并不等于法律，法律的意義不在別處，而在生活之中〞C-3：1993年，北京市政府開始禁止燃放煙花爆竹。在北京之后，到2004年底，全國共有近300城市實施了“禁放〞政策。然而，事實說明，這種禁放從來都是“禁而不止〞，人們“沒事偷著樂〞的行動構(gòu)成對政府規(guī)那么的挑戰(zhàn)和嘲諷。在禁賭、禁止瀏覽黃色網(wǎng)站等等領域，這種“執(zhí)法困境〞構(gòu)成一個普遍性的事實。Q：規(guī)那么與事實如何一致？執(zhí)法中的合作如何獲得？“行動是一種最好的表達〞C-4制度的改造并不是個體化英雄的事業(yè)，而是人們不斷選擇和行動的結(jié)果。近年來，個體通過行政訴訟而拓展“公民權(quán)利〞范疇的個案，例如：青島中學生訴教育部的受教育權(quán)案、劉燕文訴北大案、反對歧視的平等權(quán)案件、喬占祥訴鐵道部案、以及最近的杜寶良案件等，都說明：通過行動，我們不僅可以學習，而且可以創(chuàng)造！關注、參與、行動：JUSTDOIT!JUSTDOIT!1-4行政法的法源、特點和分類法源

A憲法

B法律

C行政法規(guī)和部門規(guī)章

D地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章、自治條例和單行條例

E法律解釋?憲法?第八十五條中華人民共和國國務院，即中央人民政府，是最高國家權(quán)力機關的執(zhí)行機關，是最高國家行政機關。

第一百零五條地方各級人民政府是地方各級國家權(quán)力機關的執(zhí)行機關，是地方各級國家行政機關。行政法特點五大特點行政法分類調(diào)整對象范圍一般行政法：行政組織法、行政復議法特別行政法：統(tǒng)計法標準性質(zhì)性質(zhì)實體行政法程序行政法行政法作用標準行政組織法：國務院組織法行政行為法:行政復議法行政監(jiān)督法：行政監(jiān)察法1-5行政法地位和作用憲法民法行政法刑法訴訟法……行政法地位調(diào)整關系憲法經(jīng)濟法民法刑法行政法的作用〔1〕保障行政權(quán)行使，促進行政主體依法行政，提高行政效率。〔2〕維護和監(jiān)督行政主體有效行使行政職權(quán)，防止違法和濫用行政權(quán)力?！?〕保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。行政法：一個戴在政府頭上的緊箍咒2.行政法根本原那么

“所有的道路都通向城市——但卻是不同的城市〞2-1行政法根本原那么的涵義Whataremattersofprinciples?為什么需要原那么：成文法與認知能力的局限原那么：法律共同體vs.社會共同體法律的標準體系：原那么與規(guī)那么原那么在哪里？根本原那么的法律適用效力：一個討論法治主義原那么合法性原那么合理性原那么應急性原那么2-2行政合法性原那么合法性原那么〔含義、要求〕主體合法性權(quán)限合法性內(nèi)容合法性程序合法性行政訴訟法第54條：標準標準2-3合理性原那么〔涵義、根本要求〕作為根本領實的廣泛自由裁量權(quán)“Wherelawends,tyrannybegins〞?SeeK.C.Davis,DiscretionaryJustice,UofIllinois.自由裁量與法治：規(guī)那么主義的態(tài)度vs.實質(zhì)法治主義態(tài)度作為原那么的公平、合理性：內(nèi)容與要求對自由裁量的控制：generalization,openandrationalprocedures,andjudicialreview法的合法性：形式與實質(zhì)考慮到對公民自由權(quán)和隱私的尊重，新修改的?婚姻法?和國務院?婚姻登記條例?廢止了原來有關“強制婚檢〞的規(guī)定。但是，一些數(shù)據(jù)說明，強制婚檢的廢止對控制傳染病和防止新生兒畸形產(chǎn)生了負面影響。于是，黑龍江省與今年通過地方立法恢復了強制婚檢的要求，其依據(jù)是?中華人民共和國母嬰保健法?。于是對于是否需要強制婚檢，婚姻法、條例、地方法規(guī)、母嬰保健法的規(guī)定明顯不一致。Q：如何評價這些規(guī)定的合法性？標準何在？何種途徑？如何完善法的“合法性審查〞機制？公平、合理的行政據(jù)報載：北京市一出租車司機為了送一位臨產(chǎn)孕婦去醫(yī)院，在途中連闖四次紅燈，最終及時趕到醫(yī)院，使孕婦母子平安。問題：1〕如何處理司機的交通違章行為？2〕理據(jù)？3〕進一步的討論：情勢合理性、行使法治主義vs.實質(zhì)法治主義第二編行政法的主體3.行政法主體概述行政機關公務員被授權(quán)組織和被委托組織行政相對方行政法制監(jiān)督主體3.1行政主體概念行政主體涵義定義：指享有國家行政權(quán)力，能以自己名義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。特點A、是享有國家行政權(quán)，實施行政活動的組織；B、能以自己名義行使行政權(quán)的組織；C、能獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任；

行政權(quán)主體權(quán)力監(jiān)督主體相對方行政法上主體社會權(quán)力主體行政機關委托組織授權(quán)組織公共組織直接利害相關行政立法司法行政職責定義：行政主體在行使職權(quán)過程中，必須承擔的法定義務。內(nèi)容：A、行政主體須按法定職權(quán)，在法定權(quán)限范圍履行職務，不得失職、越權(quán)或濫用權(quán)力。B、須遵守法定程序，防止程序違法；C、須遵循合理、適當?shù)脑敲?，防止行政失當。案例：?jù)報道：近日，邯鄲市政府法制辦對市政府及其各職能局部的職權(quán)進行了清理。清理發(fā)現(xiàn)：市長共有103項職權(quán)〔其中10項不能公開〕，其他7位副市長分別享有從7到22項不等的職權(quán)；市政府所屬的57個職能部門共有職權(quán)2084項。經(jīng)過清理后這些職能部門權(quán)力為1534項，其中包括：384項行政許可權(quán)、420項非行政許可權(quán)、521項行政處分權(quán)、25項征稅權(quán)、184項行政事業(yè)性收費權(quán)。3.2行政主體的行政職權(quán)與行政問責行政職權(quán)定義：行政主體實施國家管理活動的職能分類——固有職權(quán)、授予職權(quán)主要內(nèi)容：行政立法權(quán)、行政許可權(quán)、行政確認權(quán)、行政檢查權(quán)、行政獎勵權(quán)、行政物質(zhì)幫助權(quán)、行政處分權(quán)、行政強制權(quán)、行政合同簽訂權(quán)、行政復議權(quán)一樣的經(jīng)歷，不一樣的結(jié)局王洪杰于2000年9月考入牡丹江醫(yī)學院臨床醫(yī)學專科學習，2002年6月升入本科，在臨近實習期間，王洪杰通過做家教時認識了男友林曉功。2005年2月1日，原告持牡丹江醫(yī)學院出具的集體戶口卡和身份證到牡丹江市愛民區(qū)婚姻登記機關辦理了結(jié)婚登記，領取了結(jié)婚證書。2005年2月6日王洪杰分娩生下一男孩并于2005年4月20日持相關證明到公安機關辦理了落戶手續(xù)，2005年3月24日，產(chǎn)后回到實習醫(yī)院實習的王洪杰被學校召回并以其“非法同居并生育一子〞為由對其做出開除學籍的處分決定。

2005年9月6日，王洪杰不服，向牡丹江市愛民區(qū)法院提起了行政訴訟，

2005年10月18日上午8時30分，牡丹江市愛民區(qū)人民法院行政審判庭依法公開審理了本案，

2005年12月8日，牡丹江市愛民區(qū)人民法院做出判決：撤銷牡丹江醫(yī)學院開除王洪杰學籍的決定。行政職權(quán)特征強制性不可處分性職權(quán)與職責的統(tǒng)一性1先行處置權(quán)2獲得社會協(xié)助權(quán)3推定有效權(quán)行政職責行政主體在行使職權(quán)過程中必須承擔的法定義務。核心：依法行政大權(quán)在握的市長和行政法需要這么多管制性權(quán)力嗎？牧羊人vs.公仆權(quán)力自我復制與權(quán)力膨脹的根本癥結(jié)“無法律就無行政〞？無法超越的“超越職權(quán)〞公開“權(quán)力清單〞足夠嗎？誰有權(quán)來審定“清單〞？尋求“個體權(quán)利的清單〞〔案例〕

拒交30萬罰款武漢光谷欲告中國足協(xié)足協(xié)的罰款的性質(zhì)?中國足協(xié)章程?第3條：中國足協(xié)是中華人民共和國境內(nèi)從事足球運動的單位和個人自愿結(jié)成的唯一的全國性的非營利性社會團體法人。?體育法?：由體育社會團體按照章程規(guī)定給予處分。4.1國家行政機關概述概念與特征定義：統(tǒng)治階級根據(jù)其意志，依照憲法和法律規(guī)定，行使國家權(quán)力、組織管理國家行政事務的機關。行政機關與行政機構(gòu)區(qū)分前者是總稱，后者附屬于前者特征：強制、執(zhí)行、層級與結(jié)構(gòu)性行政機關的種類管轄區(qū)域：中央與地方工作權(quán)限：一般與專門行業(yè)與產(chǎn)品——如林業(yè)局、海洋局、煤炭局管理環(huán)節(jié)：決策、執(zhí)行、輔助、咨詢與監(jiān)督多大的管制性權(quán)力？無法回避的問題管制vs.市場：管制性權(quán)力的邊界何在？公共權(quán)力vs.個體權(quán)利：管理還是效勞？中央vs.地方：分權(quán)還是集權(quán)？政府vs.社會：單一還是多元？〔案例〕都是戀愛惹的禍一樣的經(jīng)歷，不一樣的結(jié)局王洪杰于2000年9月考入牡丹江醫(yī)學院臨床醫(yī)學?？茖W習，2002年6月升入本科，在臨近實習期間，王洪杰通過做家教時認識了男友林曉功。2005年2月1日，原告持牡丹江醫(yī)學院出具的集體戶口卡和身份證到牡丹江市愛民區(qū)婚姻登記機關辦理了結(jié)婚登記，領取了結(jié)婚證書。2005年2月6日王洪杰分娩生下一男孩并于2005年4月20日持相關證明到公安機關辦理了落戶手續(xù)，2005年3月24日，產(chǎn)后回到實習醫(yī)院實習的王洪杰被學校召回并以其“非法同居并生育一子〞為由對其做出開除學籍的處分決定。

2005年9月6日，王洪杰不服，向牡丹江市愛民區(qū)法院提起了行政訴訟，

2005年10月18日上午8時30分，牡丹江市愛民區(qū)人民法院行政審判庭依法公開審理了本案，

2005年12月8日，牡丹江市愛民區(qū)人民法院做出判決：撤銷牡丹江醫(yī)學院開除王洪杰學籍的決定。4.2行政機關的設置原那么設置的趨勢：根據(jù)行政管理的需要；從現(xiàn)代行政管理的功能來看，從決策執(zhí)行混一而向單一決策、執(zhí)行、咨詢、監(jiān)督等全面多功能開展。設置的原那么：適應需要的原那么；精簡原那么；高效原那么；依法設置原那么：A、在法定權(quán)限所許可的范圍內(nèi)設立。B、依照法定程序設立。4.3國家行政機關的法律調(diào)整行政機關組織法定義：規(guī)定行政機關任務、地位、職責、組成與編制的法律標準總稱。要點：1使行政機關組織方面的立法系統(tǒng)化；2要健全組織法中的編制法規(guī)；根本內(nèi)容法律依據(jù)；隸屬關系：行政機關之間領導與被領導以及他們之間的權(quán)責關系。A、垂直領導；B、業(yè)務指導；職責權(quán)限A、概括規(guī)定；B、列舉規(guī)定；C、折衷規(guī)定；任職期限、機構(gòu)設置：行政機關內(nèi)部機構(gòu)的設置A、列舉式；B、概括式；人員機關的人員定額及各種人員結(jié)構(gòu)。4.4國家行政機關的結(jié)構(gòu)與體制概述定義：指構(gòu)成國家行政機關各要素的排列組合方式。職位和人員作單位工作部門政府上級政府行政機構(gòu)的縱向結(jié)構(gòu)決定縱向結(jié)構(gòu)的因素：管理層次：縱向等級層次；管理幅度：一級行政機關或是一個領導人直接 領導和指揮的下級單位或人員的數(shù)目。行政機關的橫向結(jié)構(gòu)行政機關的體制定義：指根據(jù)政治、經(jīng)濟開展的需要；通過法定程序，將行政機關結(jié)構(gòu)中各層次、各部門之間的行政關系制度化的表現(xiàn)形式。主要形式：首長制：委員會制：層級制：職能制：集權(quán)制：分權(quán)制：4.5能成為行政主體的行政機關1、中央行政機關國務院及國務院行政機構(gòu)2、地方行政機關地方各級人民政府縣級以上地方人民政府組成部門縣級以上地方人民政府的直屬機構(gòu)和特設機構(gòu)〔地稅、工商、質(zhì)監(jiān)、環(huán)保、藥監(jiān)、安監(jiān)……〕派出機關國務院組成部門〔27個〕國務院直屬特設機構(gòu)國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會國務院直屬機構(gòu)〔16個〕中華人民共和國海關總署國家稅務總局國家工商行政管理總局國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局國家播送電影電視總局國家新聞出版總署〔國家版權(quán)局〕國家體育總局國家平安生產(chǎn)監(jiān)督管理總局國家統(tǒng)計局國家林業(yè)局國家知識產(chǎn)權(quán)局國家旅游局國家宗教事務局國務院參事室國務院機關事務管理局國家預防腐敗局列入國務院直屬機構(gòu)序列，在監(jiān)察部加掛牌子國務院辦事機構(gòu)〔4個〕國務院僑務辦公室國務院港澳事務辦公室國務院法制辦公室國務院研究室國務院直屬事業(yè)單位(9個)新華通訊社中國科學院中國社會科學院中國工程院國務院開展研究中心國家行政學院中國地震局中國氣象局中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會5公務員對公務員制度根本目標的比較法觀察公務員制度的根本原那么：結(jié)構(gòu)—功能分析中國公務員制度立法：倒退還是超越？黨政別離、黨政合一與公務員制度的政治根底?公務員法?相關規(guī)定

1、1993年國務院?公務員暫行條例?：公務員是指各級行政機關中依法代表行政機關，從事行政公務的除工勤人員以外的工作人員。2、2005年人大?公務員法?第2條：“本法所稱公務員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。〞3、?公務員法?第106條：“法律、法規(guī)授權(quán)的具有公共事務管理職能的事業(yè)單位中除工勤人員以外的工作人員，經(jīng)批準參照本法進行管理。〞我國公務員的范圍國家機關中除工勤人員以外的所有工作人員，包括政府機關、人大和政協(xié)機關；法官、檢察官納入公務員范圍的同時，根據(jù)其職務特點和公務員法第三條的規(guī)定，另行設置法官、檢察官職務，與法官法、檢察官法相銜接；除工勤人員以外民主黨派機關工作人員與共產(chǎn)黨機關工作人員一樣納入公務員范圍，這是中國單一制國家管理體制和共產(chǎn)黨領導的多黨合作制度的現(xiàn)實管理需求；除工勤人員以外的人民團體和群眾團體的機關工作人員，鑒于其性質(zhì)雖然不同于國家機關工作人員，但在傳統(tǒng)管理上歷來屬于干部范圍，經(jīng)批準對其參照公務員法進行管理；具有公共事務管理職能的事業(yè)單位中除工勤人員以外的工作人員，經(jīng)批準參照公務員法進行管理、公務員法〔一〕廣義與狹義第十屆全國人民代表大會常務委員會第十五次會議于２００５年４月２７日通過，自２００６年１月１日起施行。

〔二〕性質(zhì)一般的人事管理法〔三〕與?法官法?、?檢察官法?等的關系

公務員的錄用：平等權(quán)與歧視問題〔平等權(quán)案件〕公務員管理：權(quán)力行使的制約與鼓勵〔執(zhí)法責任制、績效評價、國家追償制度、不作為〕公務員的法律地位：特別權(quán)力關系反思公務員的“雙重身份〞及其界別“被剝奪感〞〔thefeelingofbeingdeprived)、權(quán)力尋租與腐敗：一個尚未獲得答案的問題震驚全國的周一超殺人案“維權(quán)斗士〞張先著乙肝歧視第一案

2003年6月，25歲的安徽青年張先著在蕪湖市人事局報名參加安徽省公務員考試，綜合成績在報考該職位的30名考生中名列第一，但被蕪湖市人事局以體檢出乙肝兩對半“一五陽〞為由不被錄取。同年11月，張先著向法院提起行政訴訟，狀告蕪湖市人事部門“歧視乙肝患者〞，由此引發(fā)了我國乙肝歧視第一案。2004年4月2日，蕪湖市新蕪區(qū)人民法院公開宣判。法院一審判決確認，被告安徽省蕪湖市人事局以體檢不合格的理由取消原告張先著錄取資格的決定，主要證據(jù)缺乏，應予撤銷。但法院同時認為，去年的公務員招考工作已結(jié)束，原告報考的位置已被別人頂替，因此對原告要求被錄用至相應職位的請求不予支持。張先著獲得了“名義上〞的勝訴，但對HBVer這個群體卻是一個艱難的巨大勝利。各省紛紛修改公務員錄用體檢標準，相當多的HBVer重新獲得了公平就業(yè)的時機。張先著因此被譽為HBVer中的維權(quán)斗士。6被授權(quán)的組織和被委托的組織被授權(quán)組織行政授權(quán)的概念和特征定義：批法律、法規(guī)將行政職權(quán)及行政職責的一部或全部授給 非行政機關的社會組織行使的法律行為。、特征：A、由法律、法規(guī)授權(quán)；B、授予的職權(quán)和職責同時轉(zhuǎn)移；C、被授權(quán)組織在授權(quán)范圍內(nèi)以自己名義自主活動；類型本身是公務組織。事業(yè)單位一般社會事業(yè)活動或與公用事業(yè)有關的組織。企業(yè)單位社會團體

被委托組織定義：國家行政機關在自己職權(quán)范圍內(nèi)，將某項行政職權(quán)或 行政事項委托給某一機關、企事業(yè)單位，其他組織或個人辦理。特征：A、委托人必為國家行政機關；B、委托事項要在行政機關職權(quán)范圍；C、被委托對象可以是行政機關，也可為企事業(yè)單位、其他社會組 織或個人；委托條件有群眾性、社會性的行政管理事務；行政機關行使該職權(quán)確有困難的；行政管理中影響較小、程度較輕的局部；被委托組織應具備一定的條件；一般討論被授權(quán)組織作為機關的另一種形式：CSRC被授權(quán)組織作為公共管理職能機構(gòu)：村委會被授權(quán)組織作為企業(yè)事業(yè)單位：高等學校行業(yè)自治組織：法律授權(quán)還是契約性權(quán)利？7行政相對方行政相對方概念在行政法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人，是其權(quán)益受行政主體行為影響的個人或組織。行政相對方分類

個人相對方與組織相對方直接相對方與間接相對方抽象相對方與具體相對方2007年2月1日，重慶市九龍坡區(qū)房地產(chǎn)管理局向九龍坡區(qū)人民法院申請先予執(zhí)行楊武房屋強制拆遷案，根據(jù)國務院?城市房屋拆遷管理條例?第十六條第一款、第十七條第一款之規(guī)定，本院受理了此案。3月19日，本院組織申請人重慶市九龍坡區(qū)房地產(chǎn)管理局、被申請人楊武的委托代理人吳蘋、第三人重慶智潤置業(yè)、重慶南隆房地產(chǎn)開發(fā)進行了聽證，當庭下達了非訴行政執(zhí)行裁決書，裁定“準予先予執(zhí)行重慶市九龍坡區(qū)房地產(chǎn)管理局九房裁［2007］1號拆遷行政裁決書中第三項所決定的內(nèi)容〞，并同時向被申請人發(fā)出了限期履行通知書，責令被申請人在2007年3月22日前履行重慶市九龍坡區(qū)房地產(chǎn)管理局行九房裁［2007］1號城市房屋拆遷行政裁決書第三項所確定的義務。3月23日，鑒于申請人楊武未自動履行我院限期履行通知書確定的義務，本案移送本院執(zhí)行局執(zhí)行。。3月26日，本院執(zhí)行局按照法定程序向被執(zhí)行人楊武發(fā)出了執(zhí)行通知，責令被執(zhí)行人楊武在3月29日前履行重慶市九龍坡區(qū)房地產(chǎn)管理局九房裁［2007］1號城市房屋拆遷行政裁決書第三項確定的義務。3月30日，由于被執(zhí)行人楊武仍然未履行其義務，本院發(fā)布公告，責令被執(zhí)行人楊武在2007年4月10日前自動搬遷，并將九龍坡區(qū)楊家坪鶴興路17號房屋交重慶智潤置業(yè)和重慶南隆房地產(chǎn)開發(fā)撤除、假設被執(zhí)行人楊武到期仍不履行，本院將擇期依法實施強制撤除。楊武露面大喊：我們沒有漫天要價

吳蘋露出她的法寶一本憲法

楊某爬上“孤島〞房頂揮舞國旗

4月2日，重慶智潤置業(yè)和被執(zhí)行人楊武的委托代理人吳蘋就拆遷安置達成了協(xié)議、采取“拆一還一〞的方式進行異地安置、楊武房屋評估價為人民幣2477547元，另補償被執(zhí)行人楊武舊房設備費2222元、搬家費人民幣2萬元、裝飾補償費10萬元。。4月2日，拆遷雙方達成拆遷安置協(xié)議后，被執(zhí)行人楊武自動搬出了房屋，并自愿將房屋交付給重慶智潤置業(yè)進行了撤除。當時，申請執(zhí)行人重慶市九龍坡區(qū)房地產(chǎn)管理局自愿向本院撤銷執(zhí)行申請，本院參照?中華人民共和國民事訴訟法?第二百三十五條第一項之規(guī)定，裁定本案終結(jié)執(zhí)行。最牛釘子戶于4月2日22時36分被順利撤除楊家坪某建筑工地上，一拆遷戶的房子像個孤島聳立在工地中央重慶法院裁定最牛釘子戶三天內(nèi)搬遷行政相對方的權(quán)利申請權(quán)利——許可證、撫恤金、補助參與權(quán)利——制定政策、聽證會、論證會聽證權(quán)利了解權(quán)利救濟權(quán)利行政相對方義務服從行政管理義務協(xié)助行政主體執(zhí)行公務義務遵循法定程序要求的義務案例：階梯電價34.5%的群眾表示反對〞61%的支持者還提出了意見和建議,其中32%的意見涉及電量分檔問題,主要是要求適當提高第一檔電量標準,降低第一檔電價水平;24%的意見涉及季節(jié)、城鄉(xiāng)和地區(qū)差異問題,要求有所區(qū)別;7%的意見涉及各檔價差設置問題,主要是要求拉大各檔價差;20%的意見要求適當考慮家庭人口數(shù)量差異問題;10%的意見要求對電采暖等用戶實行特殊政策;3%的意見是關于特殊人群用電問題,要求對低收入人群等予以特殊照顧;其他問題占4%。這份通告還顯示,有34.5%的群眾表示反對,主要是擔憂征求意見的階梯電價方案會增加局部老百姓負擔。另外,還有4.5%的群眾只是對方案提出疑問,未明確說明態(tài)度。

8行政法制監(jiān)督主體行政法制監(jiān)督的涵義

指國家權(quán)力機關、司法機關、上級行政機關、專門行政監(jiān)督機關及國家機關體系外公民、組織依法對行政主體及其工作人員是否行政行政職權(quán)和遵守法紀進行的監(jiān)督。行政法制監(jiān)督的構(gòu)成主體——國家權(quán)力機關等對象——行政機關及工作人員內(nèi)容——是否遵守法紀國家權(quán)力機關的監(jiān)督法律監(jiān)督工作監(jiān)督人事監(jiān)督國家司法機關的監(jiān)督審判機關檢察機關國家行政機關的監(jiān)督行政監(jiān)察機關國家審計機關上級行政機關國家機關體系外的公民、組織的監(jiān)督行政行為概述行政行為的涵義行政行為的分類行政程序第一節(jié)行政行為一、概述1、定義：指行政主體執(zhí)行公務的行為。2、特點：A、是行政主體的行為；主體合法；B、須依法進行：在法定職權(quán)內(nèi)從事活動；內(nèi)容要合法；程序要合法；C、是行使職權(quán)、執(zhí)行公務的行為；D、直接或間接發(fā)生效果的行為；不發(fā)生法律后果及不發(fā)生行政法后果不屬行政行為；間接發(fā)生法律后果的行為也屬行政行為；二、構(gòu)成要件1、定義：行政法所規(guī)定的某一行為成為行政行為所必須具備的 一切主觀和客觀要件的總和。2、特點：A、行政行為構(gòu)成是一系列要件的總和；B、行政行為構(gòu)成由很多事實特征構(gòu)成；3、內(nèi)容A、行政權(quán)或行政權(quán)能；B、行政行為主體：一般要件和特殊要件。C、客觀方面：行為內(nèi)容、行為形式和行為結(jié)果。D、主觀方面：合法行為；違法行為；4、意義〔1〕行政行為由具體行為抽象而來以指導具體行為；〔2〕是每個具體行為成立、生效、失效、變更、撤銷、廢止、消滅的理論根底；〔3〕可以幫助分析不同種類的行政行為；第二節(jié)行政行為的分類一、依形成法律關系不同

行政立法行政執(zhí)法行政司法二、依是否需法定形式

要式行為不要式行為三、根據(jù)行為實施對象及適用力不同

抽象行政行為具體行政行為四、按行為對象及該對象的法律地位分

內(nèi)部行政行為外部行政行為五、參與意思表示的當事人的數(shù)目分：單方行政行為雙方行政行為第三節(jié)行政程序一、概述1、定義：是指行政行為的方式和步驟構(gòu)成的行為過程。2、特征：〔1〕是行政行為的程序；〔2〕是行政行為的實施形式；〔3〕由行為的方式和步驟構(gòu)成：方式：行為過程的空間表現(xiàn)形式；步驟：行為過程的時間表現(xiàn)形式；二、分類1、行政程序在行政管理中的時間順序：事先程序事后程序2、按是否影響相對方權(quán)利、義務分內(nèi)部程序外部程序3、按形成法律關系的特點分行政立法程序：〔重要性〕行政執(zhí)法程序：〔日常性、具體性、直接性〕行政司法程序：〔公正性〕三、行政程序的根本原那么*是各程序規(guī)那么所遵循的根本精神。1、合法原那么：行政程序標準應保證行政實體法合法貫徹。〔1〕行政程序標準合法性；〔2〕執(zhí)行行政程序的合法性；〔主體、適用、步驟、方式合法〕2、公正原那么：行政行為要在程序上平等對待各方當事人?；乇苤贫群献h程序辯論程序調(diào)查程序格式化程序?qū)彶脛e離程序3、公開原那么說明身份程序通知程序咨詢程序告知權(quán)利程序說明理由程序4、聽證原那么：指在行政程序上允許相對方知悉和了解行政行為的 內(nèi)容，并對行政主體作出影響自己權(quán)利、義務的行 為了發(fā)表意見，提出申辯。調(diào)查程序聽證程序5、順序原那么：指行為的步驟和方式排列上應具有一定的順序性；6、效率原那么：指行為過程各環(huán)節(jié)加以適當時限。行政立法行政立法概述行政立法體制行政立法的程序行政立法監(jiān)督第一節(jié)行政立法概述一、概述1、定義：指行政機關依法定程序和權(quán)限制定具有法律效力的標準 性文件的活動。2、特征：A、是一種行政行為；B、是一種立法行為；三、根本原那么1、依法立法原那么；2、協(xié)調(diào)統(tǒng)一原那么：A、每個標準內(nèi)部的標準間協(xié)調(diào)統(tǒng)一；B、下層標準不得與上層標準相抵觸；C、整個標準體系在內(nèi)容、形式及效力上統(tǒng)一；3、立法民主原那么：A、提前公布草案，廣泛征求人民意見。B、直接涉及公民權(quán)利、義務的立法應特別規(guī)定實施時間。C、設置專門立法咨詢機關和咨詢程序。三、分類1、依立法權(quán)產(chǎn)生的不同方式分：職權(quán)立法授權(quán)立法一般授權(quán)特別授權(quán)區(qū)別：A、立法權(quán)確認方式不同；B、立法權(quán)性質(zhì)不同；C、立法效力層次不同；

2、依立法主體和地域效力不同中央行政立法地方行政立法3、行政立法的功能及目的和內(nèi)容分：執(zhí)行性立法創(chuàng)制性立法第二節(jié)行政立法主體一、行政立法體制1、定義：行政機關擁有立法權(quán)及各自立法權(quán)限。2、行政立法機關及權(quán)限A、國務院〔1〕依職權(quán)制定法規(guī)；〔2〕全國人大及常委會授權(quán)制定某些有法律效力的行政法規(guī)；〔3〕依憲法規(guī)定的程序向全國人大及常委會提出法律草案；〔4〕依法批準或撤銷下屬行政機關制定的規(guī)章。*視為國務院立法的情形：〔1〕部委制定的規(guī)章經(jīng)國務院批準以國務院名義發(fā)布全國。〔2〕直屬機構(gòu)擬定的標準性文件，經(jīng)國務院批準發(fā)布。〔3〕國務院辦公廳擬定的各種標準性文件經(jīng)國務院發(fā)布。B、國務院各部委#根據(jù)?憲法?和?國務院組織法?，各部委可根據(jù)法律和國務院行政法規(guī)、決定、命令在本部門權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令和規(guī)章。C、地方人民政府1、各省、自治區(qū)、直轄市政府；2、省級政府所在地政府；3、國務院批準的較大的市政府；二、行政立法權(quán)限劃分：1、最高權(quán)力機關和最高行政機關〔1〕憲法規(guī)定必須以法律加以規(guī)定的；〔2〕有關公民根本權(quán)利和義務的，或涉及公民重大切身利益的；〔3〕有關國家政、經(jīng)、軍、文化等根本制度方面的問題；〔4〕有關各級國家機關的組織、職權(quán)等方面的問題；〔5〕有關外交、司法等方面問題；〔6〕有關國家重要資源開發(fā)、利用、保護方面的；〔7〕其他；2、國務院與各部委〔1〕涉及全局性或幾個部門間問題由國務院規(guī)定；僅涉及某一部門并屬該部門職權(quán)范圍由該部門規(guī)章規(guī)定；2、涉及重大方針政策問題由國務院規(guī)定；具體規(guī)那么和適用標準由各部委以規(guī)章規(guī)定。3、重要法律的實施細那么和方法由國務院制定，涉及某一具體部門行政管理事務的單行法律或法規(guī)的實施細那么和實施方法，由有關部委制定。4、全國人大及常委會委托國務院進行的立法事項，由國務院以行政法規(guī)制定，對國務院依委任立法權(quán)制定的行政法規(guī)的實施細那么和實施方法，由有關部委以行政規(guī)章規(guī)定。3、國務院與地方各級政府〔1〕涉及全國或不同省份間的問題由國務院規(guī)定，公涉及某一地區(qū)由該地方政府規(guī)定?！?〕法定由國務院制定實施細那么的，國務院制定；法定可由地方政府制定實施方法的，地方政府制定。〔3〕涉及國防、外交中其他重大方針、政策問題，由國務院規(guī)定，涉及開展地區(qū)性經(jīng)濟、文化、教育和衛(wèi)生事業(yè)方面，由地方政府制定。三、行政立法的法律效力層次憲法法律行政法規(guī)部門規(guī)章地方政府規(guī)章地方法規(guī)第三節(jié)行政立法程序一、概念1、定義：行政機關依法制定行政法規(guī)和行政規(guī)章應遵循的法定的 步驟、次序、方式和過程。二、程序1、編制立法規(guī)劃；目的：A、防止行政立法相互重復、矛盾，使地方及部門行政 立法及時補充國務院立法缺乏。B、使行政立法有步驟、分階段進行。2、起草；3、征求意見；A、通過傳媒公布，組織公民討論；B、政府法制部門組織有關部門針對分歧問題進行協(xié)商；

4、審查和審議A、立法的必要性和可能性；B、草案內(nèi)容是否合法；C、草案制定的步驟、材料、手續(xù)是否完備；5、公布和備案公布：行政首長鑒署發(fā)布令；備案：已發(fā)布法規(guī)、規(guī)章上報法定機關知曉備案。第四節(jié)行政立法監(jiān)督權(quán)力機關對行政立法的監(jiān)督主要形式：審查行政立法的行為撤銷與憲法、法律抵觸的行政法或規(guī)章

2、上級行政機關對下級行政機關的監(jiān)督

3、人民法院對行政立法的監(jiān)督第十一章行政許可行政許可概述行政許可根本原那么行政許可設定行政許可實施主體行政許可實施程序行政許可監(jiān)督檢查行政許可的法律責任行政許可概述概念——行政主體根據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。通過——2003年8月27日實施——2004年7月1日特征——依申請的行政行為——內(nèi)容為國家一般禁止的活動——行政主體賦予行政相對方的具體行政行為——一種外部的行政行為——一種要式行政行為作用分類

——性質(zhì)行為許可與資格許可——形式和使用獨立許可附文件許可——附加義務權(quán)力性許可附義務許可——享有程度排它性許可非排他性許可——范圍一般許可特殊許可——有效期長期行可短期許可公安機關交通管理部門行政許可工程

行政許可的根本原那么合法性原那么——設定和實施應當依照法定的權(quán)限、范圍、條件、程序進行公開、公平、公正原那么——設定過程公開、行政許可規(guī)定公布、從制度與程序上實現(xiàn)公平、公正。便民原那么——在法定期限內(nèi)辦理，可以設置一部門專門辦理。如行政效勞中心救濟原那么——陳述權(quán)、申辯權(quán)保護、聽證事項依法告知、行政復議和行政訴訟權(quán)利信賴保護原那么一般不得轉(zhuǎn)讓原那么監(jiān)督原那么A確定公民、法人、及其他組織資質(zhì)、資格的行政許可B不得設定企業(yè)或者其他組織設立的登記及前置性許可行政許可實施主體概念——行使行政權(quán)并承擔相應責任的行政機關和法律、法規(guī)授權(quán)具有管理公共事務職能的組織。實施主體分類——法定行政機關——被委托的行政機關——被授權(quán)的具有管理公共事務的職能的組織行政許可實施主體制度創(chuàng)新——相對集中行使許可權(quán)——一個窗口對外，統(tǒng)一辦理，集中辦理或者聯(lián)合辦理行政許可實施程序申請與受理

——行政相對方申請格式文本、相關材料等

——行政主體辦理公開行政許可事項、辦理程序、提交方式

——處理a不需要，不受理b非職能不受理

c申請材料存在錯誤，允許當場改正

d申請材料不齊e受理行政許可審查與決定

——兩人以上審查，告知利害關系人

——頒發(fā)行政許可

——公開查閱

期限

——20日作出決定，20日不能的，延長10日，統(tǒng)一聯(lián)合辦理不得超過45日，并告知當時人。

——作出決定10日內(nèi)頒發(fā)行政許可聽證

——涉及重大公共利益

——申請人、利害關系人

——程序

——結(jié)果變更與延續(xù)特別規(guī)定行政許可的監(jiān)督檢查種類——層級監(jiān)督——對被許可人監(jiān)督書面、抽樣、自檢、檢查撤銷——違法作出的、超越職權(quán)作出的、違反程序作出的、不符合申請資格的申請人作出的、依法可撤銷的其他情形注銷——有效期滿未延續(xù)的、申請公民死亡或者喪失行為能力的、法人或者組織終止的、行政許可依法被撤銷和撤回的、因不可抗拒你無法實施的、法律法規(guī)規(guī)定的其他情形第三講行政強制第一局部行政強制概述第二局部行政強制措施第三局部行政強制執(zhí)行行政強制

行政強制措施行政強制執(zhí)行即時強制（在緊急情況下采取，不以相對人不履行義務為前提，如洪水到來時征用勞力）

一般強制（強制戒毒、強制注射預防針、查封等）

直接強制執(zhí)行（強制服兵役、強制拘留、強制從事勞動、強制退還土地、強制拍賣）間接強制執(zhí)行

代執(zhí)行(代履行)

執(zhí)行罰（滯納金）

行政強制類型、內(nèi)容示意圖一、行政強制的種類

〔一〕行政強制措施〔二〕行政強制執(zhí)行二、行政強制的意義和作用

〔一〕行政強制在保證行政機關順利履行法定職責，維護社會經(jīng)濟秩序方面的重要作用。〔二〕行政強制在保護公共利益和公民權(quán)益方面的重要作用。三、行政強制的根本原那么〔一〕法定原那么〔二〕適當原那么〔三〕說服教育與行政強制相結(jié)合的原那么〔四〕救濟原那么〔案例〕扣押要依法進行2003年7月上旬，個體戶劉某在某地因出售假酒被群眾舉報，派出所民警王某、崔某某等人根據(jù)群眾舉報的地點趕到劉某的商店，經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)了放置于商店待出售的假酒，民警王某、崔某某等人當場責令劉某將商店關門，同時摘取并扣押了劉某的營業(yè)執(zhí)照，將劉某帶回派出所聽候處理。問題：民警王某的做法是否正確？為什么？

一、行政強制措施的概念和特征

行政強制措施是指行政機關為制止、預防違法行為或者在緊急情況下依法采取的對有關對象的人身、財產(chǎn)和行為自由加以暫時性限制，使其保持一定狀態(tài)的各種方式和手段。〔一〕非處分性和非制裁性〔二〕臨時性和中間性〔三〕強制性二、行政強制措施的分類〔1〕

〔一〕根據(jù)行政強制措施的對象，可分為：1、對人身的行政強制措施行政管束傳喚檢查2、對財產(chǎn)的行政強制措施3、對行為的行政強制措施行政管束對象精神病人醉酒人意圖自殺者迷失老人、兒童或者離家出走的未成年人因受傷、疾病、饑餓、寒冷或即將臨產(chǎn)而瀕臨生命危險、陷于無助者程序通知和說明理由的義務—及時、妥善地處理被管束人的去向—管束場所—使用警械問題—管束期限—管束記錄行政管束一、管束依據(jù)與對象〔一〕含義是指在緊急狀態(tài)下，警察暫時性限制相對人的人身自由，以防止發(fā)生或繼續(xù)發(fā)生危害社會治安秩序的危險，或者排除對被管束人自身或他人人身可能造成的危害、〔二〕法律依據(jù)1、?人民警察法?第14條2、?治安管理處分法?第15條第2款3、?道路交通平安法?第91條4、?程序規(guī)定?第37條〔三〕法定的行政管束對象1、精神病人2、醉酒的人人民警察法第十四條公安機關的人民警察對嚴重危害公共平安或者他人人身平安的精神病人，可以采取保護性約束措施、需要送往指定的單位、場所加以監(jiān)護的，應當報請縣級以上人民政府公安機關批準，并及時通知其監(jiān)護人。治安管理處分法第十五條醉酒的人違反治安管理的，應當給予處分、

醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共平安有威脅的，應當對其采取保護性措施約束至酒醒、

道路交通平安法第九十一條飲酒后駕駛機動車的，處暫扣一個月以上三個月以下機動車駕駛證，并處二百元以上五百元以下罰款；醉酒后駕駛機動車的，由公安機關交通管理部門約束至酒醒，處十五日以下拘留和暫扣三個月以上六個月以下機動車駕駛證，并處五百元以上二千元以下罰款。飲酒后駕駛營運機動車的，處暫扣三個月機動車駕駛證，并處五百元罰款；醉酒后駕駛營運機動車的，由公安機關交通管理部門約束至酒醒，處十五日以下拘留和暫扣六個月機動車駕駛證，并處二千元罰款。一年內(nèi)有前兩款規(guī)定醉酒后駕駛機動車的行為，被處分兩次以上的，撤消機動車駕駛證，五年內(nèi)不得駕駛營運機動車。

程序規(guī)定第三十七條違法嫌疑人在醉酒狀態(tài)中，對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共平安有威脅的，可以對其采取保護性措施約束至酒醒，也可以通知其所屬單位或者家屬將其領回看管、對行為舉止失控的醉酒人，可以使用約束帶或者警繩等進行約束，但是不得使用手銬、腳鐐等警械。約束過程中，應當注意監(jiān)護、確認醉酒人酒醒后，應當立即解除約束，并進行詢問、約束時間不計算在詢問查證時間內(nèi)。實踐中行政管束的對象1、精神病人2、醉酒人3、意圖自殺者4、走失的老人、兒童或者離家出走的未成年人5、因受傷、疾病、饑餓或寒冷而瀕臨死亡者或即將臨產(chǎn)的孕婦〔注：其中3、4、5項多是基于道德層面的人道關心，但法律依據(jù)缺乏〕案例警察在巡邏中發(fā)現(xiàn)一走失的老年癡呆患者，遂開著巡邏車送他回家，可是，這位老人怎么也說不清楚家在哪邊，警察只好把他擱到路邊，到別的地方執(zhí)勤去了、之后，老人死亡、死者家屬告警察不作為、那么，在該案中警察對老人負不負法定的管束〔作為〕義務呢？二、行政管束的程序〔一〕通知和說明義務1、是被管束者家屬或監(jiān)護人知情權(quán)的需要2、便于被管束者家屬或監(jiān)護人接管〔二〕及時、妥善處理被管束人的去向1、通知被管束人家屬、監(jiān)護人、所在單位或村〔居〕委會前來接管，假設能確定能夠妥善接管、而沒必要由警察繼續(xù)管束的，可以解除管束、2、如果無法聯(lián)系上述人員，管束原因又不可能在短期內(nèi)消失的，可以聯(lián)系有關公共機構(gòu)妥善看管、3、特殊管束原因的，應按照有關規(guī)定處理、〔如“法輪功〞人員〕4、如被管束人的管束原因行為已構(gòu)成違法犯罪，有可能進一步追究其追究其法律責任的，應在管束原因消失后，按照相關法律程序和規(guī)定處理、5、對被管束人在管束期間的有關吵鬧、打斗、毀壞財物、自傷自殘等行為，應如何處理？紅十字會對老年癡呆患者的救助目前紅十字也積極采取措施來幫助走失的老年癡呆患者，主要方法是通過登記，把老年癡呆患者的資料輸入計算機，同時發(fā)給本人一個很明顯的牌，牌上寫著救助999，以及本人的編碼、因此，如果警察在執(zhí)勤中發(fā)現(xiàn)老人走失或者別人發(fā)現(xiàn)他不正常報警時，就可以打999，999接到以后能夠馬上查出該人的家庭住址和聯(lián)系方法，這樣就可以把老人平安地送回其家屬手中、〔三〕管束場所1、盡量不將被管束人，特別是沒有構(gòu)成治安違法的被管束人和等待治安違法處理的人同置一室、2、盡可能不將兩個以上具有騷動、暴力傾向的被管束人同置一室，以免發(fā)生互毆、廝打、3、注意看管，防止被管束人因煩躁騷動而撞門或隨手抄起器物等傷害自己或他人，毀壞公共財物、〔四〕使用警械問題〔不使用為原那么〕1、在將被管束人從某一危險狀態(tài)轉(zhuǎn)移到無危險狀態(tài)的過程中，假設果其有暴力性、攻擊性，可依法使用警械，原那么上不得使用槍支、2、在管束期間，如果被管束人騷動焦躁，出現(xiàn)暴力抗拒管束等情形時，可依法使用警械、〔僅限于約束帶、警繩，不能使用手銬、腳鐐、警棍等警械、〕〔注：警械必須是法定的，基層公安機關不得自行設計警械〕德國法關于管束場所以及被管束人之處遇之規(guī)定德國?聯(lián)邦與各邦統(tǒng)一警察法標準草案?第15條“被留置者之處遇〞〔3〕款規(guī)定：被留置之人應被隔離；尤其是未經(jīng)其同意，不得將其與受刑人或被羈押之人置于同房、男女應分開安置、被留置人只接受為到達剝奪自由目的，或為維護管束秩序，所給予其之限制、德國?聯(lián)邦國境保護法?第21條“被管束人之處遇〞〔1〕款規(guī)定:被管束之人應予隔離安置；尤其不得與受刑人或被羈押之人同房、男女應予分開、警械裝備圖片

公安部?關于執(zhí)行<治安管理處分條例>假設干問題的解釋?〔1987、7、7發(fā)布〕

該條解釋是，“根據(jù)?條例?第十二條的規(guī)定，醉酒的人違反治安管理，在醉酒狀態(tài)中，對其本人有危險或者對他人的平安有威脅的，公安機關應當約束，也可以直接通知醉酒人所在單位或者家屬將其領回看管、約束時以不傷害醉酒人為原那么，可以采用約束帶〔或警繩〕等方法，但是不要使用手銬、腳鐐等、約束過程中，應當加強監(jiān)護，一旦酒醒，立即解除約束。〞

〔五〕使用合理強制力問題〔六〕管束期限臺灣?行政執(zhí)行法?：管束時間不得逾24小時、?治安管理處分法?醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對本人有危險或者對他人的人身、財產(chǎn)或者公共平安有威脅的，應當對其采取保護性措施約束至酒醒、〔七〕管束記錄

警察應將管束的原因、處理結(jié)果、管束開始與結(jié)束的時間，有無和因何使用警械等記錄在案、〔應訴承擔舉證責任的需要〕傳喚與盤查詢問與訊問的區(qū)別

第四十三條公安機關詢問違法嫌疑人,可以到違法嫌疑人住處或者單位進行，也可以將違法嫌疑人傳喚到其所在市、縣內(nèi)的指定地點進行、詢問違法嫌疑人的地點1、違法嫌疑人的住處或所在單位、

住處：違法嫌疑人居住的地方，包括長期居住的地方和臨時居住的地方、2、違法嫌疑人所在市、縣內(nèi)的指定地點、指定地點：公安機關的辦公地點或其他地點有關傳喚的法律規(guī)定第四十四條需要傳喚違法嫌疑人接受調(diào)查的，經(jīng)公安派出所或者縣級以上公安機關辦案部門負責人批準，使用傳喚證傳喚、對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的違法嫌疑人，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，并在詢問筆錄中注明違法嫌疑人到案經(jīng)過、到案時間和離開時間、公安機關應當將傳喚的原因和依據(jù)告知被傳喚人、對無正當理由不接受傳喚或者逃避傳喚的違反治安管理行為人以及法律規(guī)定可以強制傳喚的其他違法行為人，可以強制傳喚、強制傳喚時,可以依法使用手銬、警繩等約束性警械、

傳喚

含義公安機關通知違法嫌疑人在規(guī)定時間內(nèi)到指定的地點接受詢問、適用對象違法嫌疑人，不能針對被害人或證人、傳喚證傳喚公安派出所或者縣級以上公安機關辦案部門負責人批準，使用傳喚證傳喚、口頭傳喚對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的違法嫌疑人，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，并在詢問筆錄中注明違法嫌疑人到案經(jīng)過、到案時間和離開時間、強制傳喚含義公安機關以強迫的方式要求被傳喚人到案接受詢問、前提〔與傳喚的關系〕被傳喚人無正當理由不接受傳喚或逃避傳喚、對象違反治安管理行為人以及法律規(guī)定可以強制傳喚的其他違法行為人、強制一般性約束方法，必要時，可使用手銬、警繩等約束性警械、

第四十五條公安機關應當及時將傳喚原因和處所通過、短信、等方式通知被傳喚人家屬、

公安機關傳喚違法嫌疑人時，其家屬在場的，應當當場將傳喚原因和處所口頭告知其家屬，并在詢問筆錄中注明、

被傳喚人拒不提供家屬聯(lián)系方式或者有其他無法通知的情形的，可以不予通知，但應當在詢問筆錄中注明、

第四十六條使用傳喚證傳喚的，違法嫌疑人被傳喚到案后和詢問查證結(jié)束后，應當由其在傳喚證上填寫到案時間和詢問查證結(jié)束時間并簽名、拒絕填寫或者簽名的，辦案人民警察應當在傳喚證上注明、可不予通知被傳喚人家屬的情形被傳喚人拒不提供家屬聯(lián)系方式的、注意與提供不實和提供有誤的區(qū)別被傳喚人書面要求不通知的其他無法通知的傳喚證上填寫到案時間和詢問查證結(jié)束時間并簽名意義1、促使辦案人員遵守法定期間的規(guī)定，依法按期辦案、2、為以后查證辦案程序是否合法提供有效證明、3、可以確保簽注時間的準確性，防止辦案人員造假、到案時間

違法嫌疑人被傳喚到案的實際時間、而不是辦案人員向其出示傳喚證的時間，傳喚起算時間應以違法嫌疑人到案時開始計算、

詢問查證結(jié)束時間傳喚結(jié)束時間應該以結(jié)束詢問的時間為終止時間、而何時離開是違法嫌疑人的自由、詢問查證的時限規(guī)定第四十七條對被傳喚的違法嫌疑人，公安機關應當及時詢問查證，詢問查證的時間不得超過八小時；案情復雜，違法行為依法可能適用行政拘留處分的，詢問查證的時間不得超過二十四小時、

不得以連續(xù)傳喚的形式變相拘禁違法嫌疑人、詢問查證的時間〔傳喚的時間〕八小時二十四小時1、對“案情復雜，違法行為依法可能被處以行政拘留的案件〞的理解、1〕在?治安處分法?第三章“違反治安管理的行為和處分〞中，該違法行為屬于有行政拘留處分中的哪一類違法行為、2〕對本案正在處理中的違法行為，有可能處以行政拘留、2、時間：不得超過二十四小時、3、延長詢問查證時限以及強制傳喚是否需要再審批由8小時延長到24小時和強制傳喚不需再審批、對生活噪音擾民的處分不適用行政拘留第五十八條違反關于社會生活噪聲污染防治的法律規(guī)定，制造噪聲干擾他人正常生活的，處警告；警告后不改正的，處二百元以上五百元以下罰款、

關于連續(xù)傳喚1、分次傳喚的，中間的間隔時間以24小時為宜、2、判斷是否屬于“一連續(xù)傳喚變相拘禁違法嫌疑人〞的標準應從“〞傳喚目的〞上把握，除非有新的、實質(zhì)性的問題需要再次傳喚，原那么上不能緊接著傳喚、案例安徽一塑料廠廠長到北京售貨，一老頭指認其詐騙了他2000元，大鐘寺派出所將其強制傳喚到派出所，在被傳喚期間，該廠長人格受到嚴重侮辱、24小時后，剛出派出所大門，又被二次強制傳喚、傳喚與盤查不能混用1、性質(zhì)不同、傳喚是公安機關辦理行政案件時運用的行政調(diào)查手段，而盤查是兼具犯罪搜索型的行政調(diào)查措施，不單適用于行政調(diào)查，更多地運用于刑事偵查、后者更為嚴厲；2、適用的對象有差異、傳喚用于已經(jīng)發(fā)現(xiàn)或當場發(fā)現(xiàn)的違法嫌疑人，而盤查是對形跡可疑、有違法犯罪嫌疑的人員實施；3、傳喚只表現(xiàn)為一個行為，而盤查那么表現(xiàn)出二階段性的特征；4、盤查留置的時間比傳喚長。有關盤查的法律規(guī)定第九條為維護社會治安秩序，公安機關的人民警察對有違法犯罪嫌疑的人員，經(jīng)出示相應證件，可以當場盤問、檢查；經(jīng)盤問、檢查，有以下情形之一的，可以將其帶至公安機關，經(jīng)該公安機關批準，對其繼續(xù)盤問：〔一〕被指控有犯罪行為的；

〔二〕有現(xiàn)場作案嫌疑的；

〔三〕有作案嫌疑身份不明的；

〔四〕攜帶的物品有可能是贓物的、

對被盤問人的留置時間自帶至公安機關之時起不超過二十四小時，在特殊情況下，經(jīng)縣級以上公安機關批準，可以延長至四十八小時，并應當留有盤問記錄、對于批準繼續(xù)盤問的，應當立即通知其家屬或者其所在單位、對于不批準繼續(xù)盤問的，應當立即釋放被盤問人、經(jīng)繼續(xù)盤問，公安機關認為對被盤問人需要依法采取拘留或者其他強制措施的，應當在前款規(guī)定的期間作出決定；在前款規(guī)定的期間不能作出上述決定的，應當立即釋放被盤問人、思考如何區(qū)分辦案檢查與日常檢查？

治安檢查抓夫妻“現(xiàn)場〞證件不齊遭店主叫板案情：白某在鄉(xiāng)里經(jīng)營一個名為“夢蘭美發(fā)室〞的理發(fā)店，還招有兩個徒弟、理發(fā)店僅有一間房，且用玻璃柜隔出局部空間作居住使用，該房有前后兩道門、2005年9月6日22時許，某縣公安局接到該店有賣淫嫖娼嫌疑的舉報后，即指令當?shù)嘏沙鏊鼍瘷z查，派出所指派兩名民警前往檢查、民警在敲該店后門未開的情況下破門進入室內(nèi)，發(fā)現(xiàn)白某與一自稱薛某的男子已上床就寢，當即說明執(zhí)法身份和檢查賣淫嫖娼嫌疑事項、白某和薛某聲明系合法夫妻，民警要求其出示夫妻證明，薛、白二人那么拒絕出示并打叫來鄰居和親朋予以證實，因此而聚集了眾多群眾圍觀、民警在群眾證明薛、白二人系夫妻后欲離開現(xiàn)場，卻遭到圍觀者阻止，直至派出所領導到場當眾向薛、白二人賠禮抱歉，表示負責修補損壞的門瑣后，檢查民警才得以撤離、次日，縣公安局在薛、白二人要求查處舉報人時制作了詢問筆錄和檢查筆錄，并進行相應的調(diào)查取證、此事件，經(jīng)市電視臺以“合法夫妻被抓現(xiàn)場〞為題作了報道后，薛、白二人提起行政訴訟，請求確認某縣公安局的檢查行為違法、夫妻深夜就寢民警撬門查“娼〞鄧女士哭訴思考1、派出所的檢查是否合法？2、如何區(qū)分和判斷檢查場所的性質(zhì)？3、假設白某和薛某不是夫妻，確系賣淫嫖娼，檢查行為是否合法？4、假設該案發(fā)生在2006年3月1日以后，檢查行為是否合法？關于檢查的法律規(guī)定

第六十一條公安機關對與違法行為有關的場所、物品、人身可以進行檢查、檢查時，人民警察不得少于兩人，并應當出示工作證件和縣級以上公安機關開具的檢查證、對確有必要立即進行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當場檢查、

公安機關及其人民警察對機關、團體、企業(yè)、事業(yè)單位或者公共場所進行日常監(jiān)督檢查，依照有關法律、法規(guī)和規(guī)章執(zhí)行，不適用前款規(guī)定、

檢查公民住所必須持有縣級以上公安機關開具的檢查證、但是，有證據(jù)說明或者有群眾報警公民住所內(nèi)正在發(fā)生危害公共平安或者公民人身平安的案〔事〕件，或者違法存放危險物質(zhì)，不立即檢查可能對公共平安或者公民人身、財產(chǎn)平安造成重大危害的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以立即檢查、有關檢查的規(guī)定〔1〕檢查的一般程序檢查的對象不得少于2人、檢查人員的人數(shù)：1、檢查證檢查2、當場檢查對住所的檢查程序1、檢查證檢查：縣級以上公安機關開具、2、對住所的立即檢查條件有證據(jù)說明或者有群眾報警公民住所內(nèi)正在發(fā)生危害公共平安或者公民人身平安的案〔事〕件，或者違法存放危險物質(zhì)，不立即檢查可能對公共平安或者公民人身、財產(chǎn)平安造成重大危害的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以立即檢查、有關檢查的規(guī)定〔2〕第六十二條對違法嫌疑人進行檢查時，應當尊重被檢查人的人格，不得以有損人格尊嚴的方式進行檢查、

檢查婦女的身體，應當由女性工作人員進行、

依法對賣淫、嫖娼人員進行性病檢查，應當由醫(yī)生進行、

第六十三條檢查場所或者物品時，應當注意防止對被檢查物品造成不必要的損壞、

檢查場所時，應當有被檢查人或者其他見證人在場、

第六十四條檢查情況應當制作檢查筆錄、檢查筆錄由檢查人員、被檢查人或者見證人簽名；被檢查人不在場或者拒絕簽名的，辦案人民警察應當在檢查筆錄中注明、?治安管理處分法?有關檢查的規(guī)定第八十七條公安機關對與違反治安管理行為有關的場所、物品、人身可以進行檢查、檢查時，人民警察不得少于二人，并應當出示工作證件和縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件、對確有必要立即進行檢查的，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以當場檢查，但檢查公民住所應當出示縣級以上人民政府公安機關開具的檢查證明文件。檢查婦女的身體，應當由女性工作人員進行、第八十八條檢查的情況應當制作檢查筆錄，由檢查人、被檢查人和見證人簽名或者蓋章；被檢查人拒絕簽名的，人民警察應當在筆錄上注明。第八十八條檢查的情況應當制作檢查筆錄，由檢查人、被檢查人和見證人簽名或者蓋章；被檢查人拒絕簽名的，人民警察應當在筆錄上注明。二、行政強制措施的分類〔2〕〔二〕根據(jù)采取行政強制措施時的狀態(tài)，可分為：1、一般強制措施一般強制措施是除即時強制措施以外的強制措施。2、即時強制即時強制是行政強制措施的一種，特指在發(fā)生重大災害或事故以及其他嚴懲影響國家、社會、集體或公民利益的緊急情況下，行政機關依照法定權(quán)直接采取的強制措施。即時性強制措施、警察即時強制是法律賦予行政機關的一種緊急處置權(quán)、1、主要特征緊迫性，行政處理和執(zhí)行同步〔無間歇性，針對相對人而言〕，相對方必須無條件執(zhí)行，即先執(zhí)行后爭訟、2、主要表現(xiàn)〔1〕對人身的：強制帶離現(xiàn)場、現(xiàn)場管制、強制驅(qū)散、盤問、檢查、留置、保護性約束措施、扣留、收容審查、使用警械、武器、檢測、強制治療、強制遣送出境、強制遣返等、〔2〕對財產(chǎn)的：緊急征用交通、通訊工具、扣留、拖移機動車、收繳非法財物等、〔3〕對住宅、場所的：當場檢查、立即檢查等、三、行政強制措施的表現(xiàn)形式查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)、強制治療、強制戒毒、強制帶離現(xiàn)場、現(xiàn)場管制、強制驅(qū)散、盤問、檢查、留置、保護性約束措施、扣留、收容教育、收容教養(yǎng)、收容遣返、使用警械、武器、強制檢疫、緊急征用交通工具、財產(chǎn)……四、行政強制措施的法律救濟行政復議行政訴訟國家賠償救濟行政強制措施相關法律規(guī)定?行政復議法?

第六條有以下情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復議：

〔二〕對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施決定不服的；?行政訴訟法?

第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對以下具體行政行為不服提起的訴訟：

〔二〕對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的；?國家賠償法?第三條行政機關及其工作人員在行使行政職權(quán)時有以下侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：〔一〕違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；〔四〕違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；?國家賠償法?第四條行政機關及其工作人員在行使行政職權(quán)時有以下侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：〔二〕違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的；

案例一

有違法犯罪嫌疑可留置盤問

某日深夜，某派出所干警高某與林某某在巡邏中，遇見兩個外地人每人手上提著一個大包，由于見他們二人行蹤可疑，說明身份后對其二人進行盤問和檢查、在盤問中兩人均拿不出任何證明自己身份的證明，而且對其所提包內(nèi)的物品都不能準確答復、在沒有其他證據(jù)的情況下，高某與林某某還是決定將這二人帶回派出所進行進一步的調(diào)查盤問、經(jīng)過繼續(xù)盤問，沒有發(fā)現(xiàn)這二人有違法犯罪的事實、并根據(jù)二人提供的地址，證實了二人系某地外出尋打工的農(nóng)民，所提的大包是他人委托他二人幫帶的一些衣服和生活用品、調(diào)查清楚后，當天就將二人釋放、

問題：

本案公安民警所采取的留置盤問措施是否正確？

人民警察法第七條公安機關的人民警察對違反治安管理或者其他公安行政管理法律、法規(guī)的個人或者組織，依法可以實施行政強制措施、行政處分。

第八條公安機關的人民警察對嚴重危害社會治安秩序或者威脅公共平安的人員，可以強行帶離現(xiàn)場、依法予以拘留或者采取法律規(guī)定的其他措施。

人民警察法第九條為維護社會治安秩序，公安機關的人民警察對有違法犯罪嫌疑的人員，經(jīng)出示相應證件，可以當場盤問、檢查；經(jīng)盤問、檢查，有以下情形之一的，可以將其帶至公安機關，經(jīng)該公安機關批準，對其繼續(xù)盤問：〔一〕被指控有犯罪行為的；

〔二〕有現(xiàn)場作案嫌疑的；

〔三〕有作案嫌疑身份不明的；

〔四〕攜帶的物品有可能是贓物的、

對被盤問人的留置時間自帶至公安機關之時起不超過二十四小時，在特殊情況下，經(jīng)縣級以上公安機關批準，可以延長至四十八小時，并應當留有盤問記錄、對于批準繼續(xù)盤問的，應當立即通知其家屬或者其所在單位、對于不批準繼續(xù)盤問的，應當立即釋放被盤問人、經(jīng)繼續(xù)盤問，公安機關認為對被盤問人需要依法采取拘留或者其他強制措施的，應當在前款規(guī)定的期間作出決定；在前款規(guī)定的期間不能作出上述決定的，應當立即釋放被盤問人、行政強制執(zhí)行一行政強制執(zhí)行的概念和特征行政強制執(zhí)行指行政相對人逾期拒不履行法定義務時，行政機關或人民法院依法采取強制性手段，迫使相對人履行義務或到達與履行義務相同狀態(tài)的行為、其特征如下：〔一〕行政強制執(zhí)行的前提是行政相對人逾期拒不履行法定的行政義務、〔二〕行政強制執(zhí)行的目的是迫使相對人履行義務或到達與履行義務相同狀態(tài)、它直接影響著行政相對人的權(quán)益，因此，強制執(zhí)行的內(nèi)容與范圍應以行政相對人應當承擔的行政義務為限，以最小損害行政相對人權(quán)益為原那么、〔三〕擁有強制執(zhí)行權(quán)的是有關國家機關、這里的有關國家機關既指行政機關，也指司法機關、主要特征：行政處理在前，執(zhí)行在后二、行政強制執(zhí)行的分類〔一〕根據(jù)行政強制執(zhí)行的手段是否直接〔1〕間接強制執(zhí)行〔2〕直接強制執(zhí)行〔1〕間接強制執(zhí)行是指行政強制執(zhí)行機關通過間接手段迫使相對人履行義務或到達與履行義務相同狀態(tài)的行為，其又分為代執(zhí)行和執(zhí)行罰。1〕代執(zhí)行2〕執(zhí)行罰〔罰鍰、罰繳強制金〕代執(zhí)行是指行政相對人不履行義務時，行政強制執(zhí)行機關或者第三人代替其履行，并向義務人征收必要費用的強制執(zhí)行措施、代執(zhí)行的對象一般是行政相對人的可代替作為義務。

代執(zhí)行

代執(zhí)行，通常又稱代履行、是指義務