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文檔簡介
第一章公司治理學(xué):新興學(xué)科的誕生學(xué)習(xí)目的關(guān)鍵詞第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)與公司治理問題的產(chǎn)生第二節(jié)公司治理研究的主題與內(nèi)涵
第三節(jié)公司治理學(xué)的研究對象、學(xué)科性質(zhì)與研究方法復(fù)習(xí)思考題案例討論題:美國IBM公司的興衰:公司治理的影響
第一章公司治理學(xué):新興學(xué)科的誕生學(xué)習(xí)目的1.了解企業(yè)制度演進(jìn)的脈絡(luò)與公司制企業(yè)的特征;2.把握公司治理學(xué)的研究對象與主要內(nèi)容、學(xué)科性質(zhì)、特點(diǎn)與研究方法。3.理解國內(nèi)外公司治理研究的主題和國內(nèi)外對公司治理內(nèi)涵的爭論;4.明確公司治理理論的歷史發(fā)展線索;關(guān)鍵詞
古典企業(yè)制度現(xiàn)代企業(yè)制度公司制企業(yè)公司治理利益相關(guān)者第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)與
公司治理問題的產(chǎn)生一、企業(yè)制度的演進(jìn)二、公司治理問題的產(chǎn)生一、企業(yè)制度演進(jìn)古典企業(yè)制度合伙制公司制業(yè)主制現(xiàn)代企業(yè)制度企業(yè)歸業(yè)主所有業(yè)主對企業(yè)負(fù)債承擔(dān)無限責(zé)任企業(yè)歸業(yè)主所有業(yè)主對企業(yè)負(fù)債承擔(dān)無限責(zé)任永續(xù)的生命體股份可以自由地轉(zhuǎn)讓出資人承擔(dān)有限責(zé)任二、公司治理問題的產(chǎn)生股權(quán)結(jié)構(gòu)的分散化有利影響不利影響所有權(quán)和控制權(quán)的分離伯利和米恩斯第二節(jié)公司治理研究的主題與內(nèi)涵一、國內(nèi)外公司治理理論研究的主題(1)國外公司治理研究的主題(2)國內(nèi)公司治理研究的主題
(一)國外公司治理研究的主題如何控制公司經(jīng)理人員行為以保護(hù)股東利益
人們普遍對經(jīng)理人員與日俱增的高報(bào)酬感到不滿股東訴訟事件大量增加機(jī)構(gòu)投資者力量的增大如何保護(hù)公司利益相關(guān)者的利益惡意收購中如何保護(hù)公司利益相關(guān)者的利益關(guān)于公司社會責(zé)任的爭論
(2)國內(nèi)公司治理研究的主題國內(nèi)對公司治理的研究圍繞兩個(gè)主題展開:
主題1:治理國有企業(yè)改革過程中出現(xiàn)的嚴(yán)重的管理者腐敗問題。
主題2:國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度,進(jìn)行公司化改造。經(jīng)理人員腐敗的表現(xiàn)形式
1、在職消費(fèi)膨脹;2、侵占和轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn);3、信息披露不規(guī)范,報(bào)喜不報(bào)憂,對重大經(jīng)營活動不做出應(yīng)有的解釋;4、經(jīng)營行為圍繞著個(gè)人眼前的成績、地位和利益展開;5、經(jīng)營管理人員和員工工資、獎金、集體福利等收入增長過快,侵占企業(yè)利潤;6、財(cái)務(wù)關(guān)系透明度低,甚至搞“黑箱操作”;7、置小股東和債權(quán)人的利益于不顧,搞不分紅或少分紅,大量拖欠債務(wù);8、抵制兼并重組。國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度,進(jìn)行公司化改造
政策層面:《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定》提出:建立產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責(zé)明確、政企分開、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度研究關(guān)注的重點(diǎn):隨著研究的深化,學(xué)者們的研究集中在兩個(gè)焦點(diǎn)問題上。一是國有企業(yè)公司化后,公司股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層的權(quán)力如何分配與制衡;二是國有企業(yè)公司化后如何處理新老“三會”的關(guān)系?!肮局卫斫Y(jié)構(gòu)”概念的引入二、公司治理內(nèi)涵的界定(一)國外對公司治理內(nèi)涵的爭論
(二)國內(nèi)對公司治理內(nèi)涵的爭論
(三)公司治理內(nèi)涵的界定(一)國外對公司治理內(nèi)涵的爭論綜合而言,西方學(xué)者對公司治理內(nèi)涵的界定,主要是圍繞著控制和監(jiān)督經(jīng)理人員行為以保護(hù)股東利益、保護(hù)包括股東在內(nèi)的公司利益相關(guān)者利益兩個(gè)主題展開的。1、圍繞著控制和監(jiān)督經(jīng)理人員行為的界定(1)股東、董事和經(jīng)理關(guān)系論。馬克·J·洛(1999)(2)控制經(jīng)營管理者論。斯利佛和魏斯尼(1997)(3)對經(jīng)營者激勵論。梅耶(1994)2、圍繞著保護(hù)股東利益的界定(1)控制所有者、董事和經(jīng)理論。普羅茲(1998)(2)利益相關(guān)者控制經(jīng)營管理者論。??耍?993)(3)管理人員對利益相關(guān)者責(zé)任論。布萊爾(1999)(4)利益相關(guān)者相互制衡論。狹義:錢穎一(1999)廣義:科克蘭和沃特克、李普頓(二)國內(nèi)對公司治理內(nèi)涵的爭論(1)公司內(nèi)部權(quán)力機(jī)構(gòu)相互制衡論。
吳敬璉(1996)(2)企業(yè)所有權(quán)與公司治理結(jié)構(gòu)等同論。
張維迎(1996)(3)保護(hù)所有者利益,監(jiān)督激勵經(jīng)營者論。
周小川(1999)
(4)公司利益相關(guān)者相互制衡論。
楊瑞龍(1998)
(三)公司治理內(nèi)涵的界定國內(nèi)外學(xué)者雖然對公司治理給出了多種解釋,但還存在著以下兩個(gè)方面的不足之處。一是把公司治理的目的理解為相互制衡,而忽視了科學(xué)決策。二是只關(guān)注公司治理結(jié)構(gòu),而忽視了公司治理機(jī)制。要準(zhǔn)確地把握公司治理的內(nèi)涵,必須實(shí)現(xiàn)以下兩個(gè)方面的觀念轉(zhuǎn)變。一是從相互制衡轉(zhuǎn)向科學(xué)決策;二是從公司治理結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向公司治理機(jī)制。所謂公司治理是指,通過一套包括正式或非正式的、內(nèi)部的或外部的制度或機(jī)制來協(xié)調(diào)公司與所有利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系,以保證公司決策的科學(xué)化,從而最終維護(hù)公司各方面的利益的一種制度安排。第三節(jié)公司治理學(xué)的研究對象、
學(xué)科性質(zhì)與研究方法
一、公司治理學(xué)產(chǎn)生的必然性二、公司治理學(xué)的研究對象
三、公司治理學(xué)在管理學(xué)科中的地位四、公司治理學(xué)的學(xué)科性質(zhì)五、公司治理學(xué)的特點(diǎn)六、公司治理學(xué)的研究方法一、公司治理學(xué)產(chǎn)生的必然性
1、公司治理已經(jīng)從單一的某一方面的理論問題研究轉(zhuǎn)向知識體系研究。2、公司治理已經(jīng)成為全球關(guān)注的焦點(diǎn)問題,公司治理實(shí)踐與研究正在趨同化。3、公司治理教育已經(jīng)成為全球高校工商管理教育體系的重要組成部分。二、公司治理學(xué)的研究對象
公司治理學(xué)是一門通過對公司治理的綜合性研究,探討公司治理實(shí)踐中具有共性的基本原理、運(yùn)作規(guī)范和方法的科學(xué)。三、公司治理學(xué)在管理學(xué)科中的地位
公司治理學(xué)和其他專業(yè)管理學(xué)的區(qū)別主要表現(xiàn)在:
第一,戰(zhàn)略導(dǎo)向/任務(wù)導(dǎo)向第二,對公司是否被恰當(dāng)?shù)貨Q策與經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督與控制/業(yè)務(wù)經(jīng)營管理。第三,保證公司決策的科學(xué)化和具體管理的正當(dāng)性與有效性/使專業(yè)經(jīng)營管理更有效率和效力。公司治理學(xué)作為一門獨(dú)立的學(xué)科,已經(jīng)成為管理學(xué)科不可缺少的重要組成部分。四、公司治理學(xué)的學(xué)科性質(zhì)
(一)公司治理學(xué)是一門交叉學(xué)科(二)公司治理學(xué)是一門應(yīng)用學(xué)科(三)公司治理學(xué)是一門新興學(xué)科五、公司治理學(xué)的特點(diǎn)
(一)科學(xué)性(二)藝術(shù)性(三)技術(shù)性(四)文化性【案例1-1】德誠信:鑄同仁堂金字招牌說起中藥,北京人立即會想起“同仁堂”三個(gè)字。同仁堂已存在了330多年,與它同生的老字號成百上千,而至今能像同仁堂這樣青春常在的卻是鳳毛麟角,難道它有什么秘訣?記者日前對同仁堂進(jìn)行了專訪。同仁堂黨委書記田大方解釋說,同仁堂人的秘訣就是一直堅(jiān)守的“德、誠、信”理念,以為百姓制好藥為本分,追求誠實(shí)、守信的藥德.......跨世紀(jì)同仁堂人的目標(biāo)是:承同仁堂誠信傳統(tǒng),揚(yáng)中華醫(yī)藥美名六、公司治理學(xué)的研究方法(一)實(shí)證分析方法和規(guī)范分析方法(二)制度分析方法(三)比較分析方法(四)實(shí)驗(yàn)研究方法[案例討論題]美國IBM公司的興衰:公司治理的影響美國IBM公司從1984年左右開始由興到衰,由年盈利66億美元到1992年虧損達(dá)49.7億美元。在此8年期間任董事長兼首席執(zhí)行官的??怂贡黄认屡_。新上任的格斯特納對公司進(jìn)行了大刀闊斧的改革,包括更換2/3的高層經(jīng)理人員,將公司原來的分權(quán)管理改為強(qiáng)調(diào)各部門資源、技能和思想的更大程度的共享。公司開始出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī),并由虧損到1996年盈利約60億美元。IBM公司的興起與衰落的原因很多。下面介紹的是企業(yè)內(nèi)部治理、外部治理包括資本市場、經(jīng)理市場和產(chǎn)品市場)以及激勵約束機(jī)制的影響。IBM公司,其原來的董事會中3/4成員基本上只起裝飾作用,他們雖然是些知名的人物,如著名大學(xué)校長、前政府官員等,但很少真正關(guān)心過公司的經(jīng)營狀況,況且IBM公司的長期好績效使他們習(xí)慣于“享受”董事長每年一次為他們精心安排的一周海外度假旅行會議。董事會議既已淪為形式,那么,董事會只能依靠其常設(shè)的執(zhí)行委員會來行使職責(zé)。在IBM公司,對高層經(jīng)理人員的激勵包括與現(xiàn)期績效相關(guān)的激勵和與未來績效相關(guān)的激勵兩大部分。前者主要以高額年薪來體現(xiàn),后者則反映在股票期權(quán)的使用上。討論問題1.IBM公司今天的發(fā)展?fàn)顩r怎樣?2.請從董事會約束、資本市場約束、產(chǎn)品市場的約束、經(jīng)理市場的約束、激勵機(jī)制等五個(gè)方面,來探討公司治理機(jī)制如何在IBM公司運(yùn)營中發(fā)揮作用。第二章公司治理:
理論框架與基本問題
學(xué)習(xí)目的關(guān)鍵詞 第一節(jié)公司科層契約與公司治理體系 第二節(jié)公司治理邊界及其原理 第三節(jié)有效公司治理機(jī)制的設(shè)計(jì)原則和權(quán)力指數(shù)復(fù)習(xí)思考題案例討論題:帕瑪拉特V.S.安然:歐美模式的失???
第二章公司治理:理論框架與基本問題學(xué)習(xí)目的1.了解公司科層和市場契約的關(guān)系;2.掌握公司治理的基本問題和當(dāng)事人,以及公司的不同當(dāng)事人在公司治理中所處的地位;3.理解專用性資產(chǎn)與公司治理邊界之間的關(guān)系,掌握公司邊界、公司治理邊界的類型和主要內(nèi)容;4.熟悉有效公司治理機(jī)制的設(shè)計(jì)原則;5.明確一股一票和投票多數(shù)制度,掌握權(quán)力指數(shù)的應(yīng)用。
關(guān)鍵詞
科層和契約公司治理邊界公司治理機(jī)制
第一節(jié)公司科層契約與公司治理體系
一、公司科層和市場契約二、公司治理涉及的問題三、公司治理涉及的當(dāng)事人四、公司治理的基本框架一、公司科層和市場契約股東(會)董事會經(jīng)理層員工……要素市場產(chǎn)品市場金融市場勞動力供應(yīng)商……批發(fā)商消費(fèi)者/客戶……外部債權(quán)人投資者……圖2-1公司科層與市場契約二、公司治理涉及的問題1.股東需要一種機(jī)制來有效地監(jiān)督和制約經(jīng)營者。2.一個(gè)擁有大量股份的股東或股東團(tuán)伙可能會完全有效地監(jiān)督經(jīng)營者,但是他們的權(quán)利也必須受到制約,以防止他們做出損害其他股東利益的不公平行為。3.“有限責(zé)任”對股東來說是一個(gè)優(yōu)勢,保護(hù)債權(quán)人的利益已經(jīng)成為一個(gè)重要問題。4.公司當(dāng)事人博弈行為和他們的專用性資產(chǎn)之間的關(guān)系構(gòu)成關(guān)鍵的公司治理微觀行為基礎(chǔ),這一微觀基礎(chǔ)的表征也是公司治理的重要問題。5.投資者希望在他們的投資中擁有流動性和多樣性的優(yōu)勢——這一優(yōu)勢不一定與參與監(jiān)控所付出的始終一致。6.設(shè)計(jì)一套機(jī)制來保證投資者能夠得到他們應(yīng)該得到的信息。7.公司科層與市場契約之間的雙向關(guān)系對公司治理的調(diào)節(jié)問題,使公司治理成為一個(gè)永恒的主題。三、公司治理涉及的當(dāng)事人(一)債權(quán)人、經(jīng)營者、雇員(二)供應(yīng)商、客戶和社區(qū)、政府四、公司治理的基本框架(一)說明責(zé)任和問責(zé)制(二)公司治理的架構(gòu)(三)公司治理的一般模式(一)說明責(zé)任和問責(zé)制說明責(zé)任和問責(zé)制,是指由于代理人利用了委托人的資源并以此獲得收益,因此代理人有將自己行為的結(jié)果向委托人進(jìn)行說明報(bào)告的義務(wù)。在理解說明責(zé)任和問責(zé)制時(shí),關(guān)鍵問題是理解好委托代理關(guān)系,(二)公司治理的架構(gòu)內(nèi)部治理和外部治理內(nèi)部治理是《公司法》所確認(rèn)的一種正式的制度安排,構(gòu)成公司治理的基礎(chǔ),主要是指股東(會)、董事(會)、監(jiān)事(會)和經(jīng)理之間的博弈均衡安排及其博弈均衡路徑。公司的外部治理主要是指外在市場的倒逼機(jī)制,市場的競爭壓迫公司要有適應(yīng)市場壓力的治理制度安排。公司的外部治理活動場所主要體現(xiàn)在資本市場、產(chǎn)品市場、勞動力市場、國家法律和社會輿論等。代理人的行動、類型或信號委托人代理人歸類防盜措施保險(xiǎn)公司投保人隱藏行動道德風(fēng)險(xiǎn)飲酒、吸煙保險(xiǎn)公司投保人耕作努力地主佃農(nóng)工作努力股東經(jīng)理工作努力經(jīng)理員工經(jīng)營決策員工經(jīng)理項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)債權(quán)人債務(wù)人房屋修繕住戶房東房屋維護(hù)房東住戶是否真正代表選民利益選民議員或代表廉潔奉公或貪污腐化公民政府官員是否努力辦案原告/被告代理律師表2-1委托人代理人劃分表表2-1委托人代理人劃分表--續(xù)市場需求/投資決策股東經(jīng)理隱藏信息道德風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)/投資決策債權(quán)人債務(wù)人市場需求/銷售策略企業(yè)經(jīng)理銷售人員任務(wù)的難易/工作努力雇主雇員贏的概率/辦案努力原告/被告代理律師健康狀況保險(xiǎn)公司投保人逆向選擇工作技能雇主雇員產(chǎn)品質(zhì)量買者賣者項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)債權(quán)人債務(wù)人工作技能/教育水平雇主雇員信號傳遞和信號甄別產(chǎn)品質(zhì)量/質(zhì)量保證期買者賣者需求強(qiáng)度/價(jià)格歧視壟斷者消費(fèi)者盈利率/負(fù)債率、內(nèi)部股票持有比例投資者經(jīng)理健康狀況/賠償辦法保險(xiǎn)公司投保人【網(wǎng)絡(luò)鏈接2-1】美國公司治理結(jié)構(gòu)的革命性變革
1992年鄧小平南巡,中國開始轟轟烈烈的第二波改革大潮之際,大洋彼岸的美國也發(fā)生了一場靜悄悄的革命,其意義不下于中國的深度改革。從1992年年前年后的一年多時(shí)間里,美國幾家最著名大公司的董事會先后解雇了六名聲名顯赫的超級總裁。他們分別是,美國IBM總裁約翰?愛克斯,美國通用汽車公司總裁羅伯特?斯但頗爾、美國捷達(dá)總裁杰姆斯?羅賓孫、西屋公司總裁保爾?萊格和康柏電腦總裁若德?凱寧。在短短的一年多時(shí)間里,六位巨星級總裁被炒魷魚,這在美國歷史還是第一次。究其原因,就是美國公司治理結(jié)構(gòu)的革命性變革。機(jī)構(gòu)投資者的治理從幕后走到臺前,成為推動公司治理的一個(gè)重要的外部力量。(三)公司治理的一般模式1.構(gòu)筑公司治理模式的原則2.公司治理模式的類型1.構(gòu)筑公司治理模式的原則(1)可以對公司治理的不同類別的制度安排作出描述和分析;(2)應(yīng)能說明特定公司治理安排產(chǎn)生的條件;(3)必須說明一種公司治理安排的不同構(gòu)成之間的聯(lián)系,它們與金融體系以及經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)的其他部分之間的相互關(guān)系。2.公司治理模式的類型(1)亞洲的家族式治理模式。(2)日本和德國式的內(nèi)部治理模式。(3)英國和美國式的外部治理模式。(1)亞洲的家族式治理模式這種模式也可稱為股東決定直接主導(dǎo)型模式。這種家族式治理模式體現(xiàn)了主要所有者對公司的控制,主要股東的意志能得到直接體現(xiàn)。其缺點(diǎn)是很明顯的,即企業(yè)發(fā)展過程中需要的大量資金從家族那里是難以得到滿足的。而在保持家族控制的情況下,資金必然大量來自借款,從而使企業(yè)受債務(wù)市場的影響很大。(2)日本和德國式的內(nèi)部治理模式在日本和德國企業(yè)里,銀行、供應(yīng)商、客戶和職工都積極通過公司的董事會、監(jiān)事會等參與公司治理事務(wù),發(fā)揮監(jiān)督作用。這些銀行和主要的法人股東所組成的力量被稱為“內(nèi)部人集團(tuán)”。日本、德國的企業(yè)與企業(yè)之間,企業(yè)與銀行之間形成的長期穩(wěn)定的資本關(guān)系和貿(mào)易關(guān)系所構(gòu)成的一種內(nèi)在機(jī)制對經(jīng)營者的監(jiān)控和制約被稱為內(nèi)部治理模式。(3)英國和美國式的外部治理模式英美等國企業(yè)特點(diǎn)是股份相當(dāng)分散,這樣,公眾公司控制權(quán)就掌握在管理者手中,在這樣的情況下,外部監(jiān)控機(jī)制發(fā)揮著主要的監(jiān)控作用,資本市場和經(jīng)理市場自然相當(dāng)發(fā)達(dá)。公開的流動性很強(qiáng)的股票市場、健全的經(jīng)理市場等對持股企業(yè)有直接影響。這種治理模式被稱為“外部治理模式”,也被稱為“外部人系統(tǒng)”。第二節(jié)公司治理邊界及其原理
一、現(xiàn)代公司與公司邊界二、專用性資產(chǎn)與公司治理邊界三、公司治理邊界的主要類型一、現(xiàn)代公司與公司邊界
公司治理邊界與公司的邊界有著密切關(guān)系,一般而言公司邊界可從如下角度進(jìn)行界定:(1)財(cái)產(chǎn)邊界。(2)組織邊界。(3)法人邊界。公司邊界與公司治理邊界既有區(qū)別又有聯(lián)系。二、專用性資產(chǎn)與公司治理邊界(一)交易緯度差異和專用性資產(chǎn)(二)公司的治理邊界(一)交易緯度差異和專用性資產(chǎn)不同交易的主要表現(xiàn)緯度是資產(chǎn)專用性、不確定性和交易次數(shù)。在不同交易的三個(gè)主要緯度上,資產(chǎn)專用性是最主要的。從最廣泛的交易角度來推演公司治理的邊界其內(nèi)在邏輯也取決于資產(chǎn)專用性。(二)公司的治理邊界不同專用性資產(chǎn)的補(bǔ)償,在一定的法律框架下有先后順序,這可根據(jù)狀態(tài)依存所有權(quán)的理念做出一般界定。設(shè)I為公司的總收入,且0≦I≦P,P為公司最大可能的收入;wi為應(yīng)該支付的各類合同工資,其中w1為支付員工的工資,w2為支付給經(jīng)理人員的工資;r為應(yīng)該支付給債權(quán)人的本金加利息;∏為股東所追求的滿意利潤;t為公司上繳的稅費(fèi)。根據(jù)目前各國法律等正式的制度安排,上述不同的當(dāng)事人索取權(quán)的分布為:員工債權(quán)人股東政府。公司治理邊界就是指,公司當(dāng)事人在公司中專用性資產(chǎn)的緯度和半徑所形成的范圍。在公司中相關(guān)當(dāng)事人所形成的關(guān)系可用圖表示。經(jīng)營者股東(董事會)債權(quán)人雇員政府社區(qū)供應(yīng)商競爭者公司圖2-2公司的當(dāng)事人關(guān)系圖三、公司治理邊界的主要類型(一)有限責(zé)任與集團(tuán)子公司的治理邊界(二)集團(tuán)母公司的治理邊界(三)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中的公司治理邊界(一)有限責(zé)任與集團(tuán)子公司的治理邊界公司的實(shí)際活動往往是超越法人邊界的。公司自身的行為往往是忽視法人邊界的。在集團(tuán)公司治理的實(shí)踐中,處于被支配地位的子公司的法人邊界作為其治理邊界是不能反映公司的實(shí)際權(quán)責(zé)關(guān)系的。在這些情況下,公司治理的邊界就需要擴(kuò)大。西方國家的這些實(shí)踐表明,公司治理不應(yīng)再局限于公司法人的自主權(quán)和公司的邊界之內(nèi)。在許多情況下,公司治理的邊界大于公司的法人邊界。(二)集團(tuán)母公司的治理邊界
企業(yè)集團(tuán)的復(fù)雜性使得企業(yè)集團(tuán)公司治理具備了雙重特征:(1)母公司、子公司以及關(guān)聯(lián)公司分別有治理結(jié)構(gòu)行使治理的職責(zé);(2)企業(yè)集團(tuán)本身又構(gòu)成了一個(gè)統(tǒng)一的治理機(jī)制運(yùn)作系統(tǒng)。母公司與子公司是控制權(quán)的關(guān)系,母公司決策意志延伸的范圍構(gòu)成了母公司與子公司外延的界限。這個(gè)界限稱之為集團(tuán)內(nèi)治理邊界,它體現(xiàn)了母公司決策權(quán)的范圍。集團(tuán)內(nèi)治理邊界超越了母公司的法人邊界。雖然在公司法的意義上母公司和子公司都有獨(dú)立的法人治理邊界,但在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)意義上子公司要受母公司的治理,它的行為體現(xiàn)了母公司的決策意志,對母公司要有說明責(zé)任。因而,集團(tuán)內(nèi)治理邊界體現(xiàn)了說明責(zé)任的范圍。(三)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中的公司治理邊界1、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的的運(yùn)行規(guī)則2、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的規(guī)則所導(dǎo)致的公司治理邊界的變化
圖2-4集團(tuán)治理內(nèi)邊界
圖2-5集團(tuán)治理外邊界公司M子公司a子公司c子公司b控制權(quán)公司M關(guān)聯(lián)公司A關(guān)聯(lián)公司B關(guān)聯(lián)公司C發(fā)言權(quán)1、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的的運(yùn)行規(guī)則(1)直接經(jīng)濟(jì);(2)超強(qiáng)的正反饋;(3)網(wǎng)絡(luò)的正外部性;(4)標(biāo)準(zhǔn)化競爭;(5)互補(bǔ)性;(6)信息產(chǎn)品成本的高固定低邊際性;(7)消費(fèi)轉(zhuǎn)移的高成本;(8)注意力經(jīng)濟(jì);(9)系統(tǒng)競爭。2、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的規(guī)則
所導(dǎo)致的公司治理邊界的變化(I)(1)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)采用最直接的方式拉近服務(wù)提供者與服務(wù)對象的距離,減少了公司治理邊界中的中間環(huán)節(jié),使過去頗費(fèi)交易成本的治理過程變?yōu)榭赡?。?)在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)形態(tài)中,需求方規(guī)模經(jīng)濟(jì)和供應(yīng)方規(guī)模經(jīng)濟(jì)有機(jī)地結(jié)合起來,結(jié)果導(dǎo)致“雙重作用”。反應(yīng)在公司治理邊界上就是產(chǎn)業(yè)的迅速擴(kuò)張中,信息通道較短中的治理邊界隨之?dāng)U張。(3)公司最大的挑戰(zhàn)是通過克服總轉(zhuǎn)移成本來擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)規(guī)模。這對單個(gè)公司來講治理的邊界和內(nèi)容必須向合作和兼容方面逼近。2、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的規(guī)則
所導(dǎo)致的公司治理邊界的變化(II)(4)受強(qiáng)烈的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)影響的技術(shù)一般會有一個(gè)長的引入期,緊接著是爆炸性增長。這種模式是由于正反饋引起的。這對公司來講,“預(yù)期”也構(gòu)成了重要的決定公司治理邊界的專用性資產(chǎn)。(5)互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用必須是眾多消費(fèi)者一起使用才能充分獲得它的福利。對公司來說,消費(fèi)者同序偏好的專用性資產(chǎn)達(dá)到臨界是關(guān)鍵。(6)信息產(chǎn)品的近乎零邊際成本和“經(jīng)驗(yàn)產(chǎn)品”以及注意力經(jīng)濟(jì)決定了,公司治理邊界的自主變量——專用性資產(chǎn)的又一新變化,鎖定(lock-in)和消費(fèi)者的轉(zhuǎn)移成本以及搜索引擎(Web)也被納入其中。【案例2-2】創(chuàng)維事件:“一個(gè)糟糕的公司治理樣本”創(chuàng)維集團(tuán)有限公司是以香港創(chuàng)維數(shù)碼控股有限公司為龍頭,跨越粵港兩地,生產(chǎn)消費(fèi)類電子的大型高科技上市公司,是中國三大彩電龍頭企業(yè)之一。創(chuàng)維數(shù)碼于2000年4月在香港主板上市。2004年11月29日,其正式成為摩根士丹利資本國際香港小型股指數(shù)成份股。其原定11月30日公布截至9月30日的6個(gè)月中期業(yè)績,但11月30日9點(diǎn)44分突然遭港交所勒令停牌。隨后香港廉政公署傳出消息,因涉嫌盜取創(chuàng)維數(shù)碼4837萬元,創(chuàng)維集團(tuán)董事局主席兼創(chuàng)維數(shù)碼控股主席黃宏生被香港廉政公署的調(diào)查人員拘捕,同時(shí)被捕的還有其他九名高管人員。12月1日,香港東區(qū)裁判法院立案起訴,并于2日上午在該法院提堂,其后獲準(zhǔn)以100萬元現(xiàn)金保釋外出。法官將案件押后至明年3月2日再審,等候廉署進(jìn)一步調(diào)查………第三節(jié)有效公司治理機(jī)制的
設(shè)計(jì)原則和權(quán)力指數(shù)
一、三類公司治理機(jī)制二、公司治理機(jī)制設(shè)計(jì)的主要原則三、投票多數(shù)與權(quán)力指數(shù)一、三類公司治理機(jī)制
公司治理機(jī)制主要有三大類,即 權(quán)益機(jī)制 市場機(jī)制 管理機(jī)制二、公司治理機(jī)制設(shè)計(jì)的主要原則1.激勵相容原則(IncentiveCompatiblePrinciple)2.資產(chǎn)專用性原則(AssetSpecificityPrinciple)3.等級分解原則(HierarchicalDecompositionPrinciple)4.效用最大化的動機(jī)和信息不對稱假設(shè)的原則1.激勵相容原則
保持一個(gè)機(jī)制有效的根本原則就是激勵相容,這一原則強(qiáng)調(diào)了機(jī)制需求者最終目的的一致性,強(qiáng)調(diào)了機(jī)制設(shè)計(jì)者和機(jī)制需求者最終目的的一致性。2.資產(chǎn)專用性原則資產(chǎn)專用性是指某種資產(chǎn)只能用于某種專門的用途,如果轉(zhuǎn)移用于其他用途,則其價(jià)值大大降低,放棄其他用途構(gòu)成此類專用資產(chǎn)的機(jī)會成本。判定公司利益相關(guān)者的依據(jù)是資產(chǎn)專用性,這樣資產(chǎn)專用性就構(gòu)成了公司治理的重要原則。3.等級分解原則
等級分解原則指使組織的內(nèi)部結(jié)構(gòu)安排能夠克服各當(dāng)事人的機(jī)會主義行為,進(jìn)一步地說就是使組織中的決策權(quán)和相應(yīng)的責(zé)任進(jìn)行分解,并落實(shí)到每個(gè)便于操作的基層單位,從而有助于防止“道德風(fēng)險(xiǎn)”,進(jìn)一步節(jié)約交易費(fèi)用。4.效用最大化的動機(jī)和信息不對稱假設(shè)的原則
效用最大化的動機(jī)表明了行為人的行為方向,信息不對稱或不完備表明了行為過程中的約束。三、投票多數(shù)與權(quán)力指數(shù)一股一票、投票多數(shù)是公司治理實(shí)施過程中的基礎(chǔ)性制度安排。這一安排中的基本理論概念涉及聯(lián)盟、權(quán)力指數(shù)(夏普利值)等。
【案例討論題】帕瑪拉特V.S.安然:歐美模式的失?。颗连斃嘏c安然都通過假賬手段使大量資產(chǎn)流失,但兩者在財(cái)務(wù)報(bào)表上的造假是截然不同的,安然的虛擬交易體現(xiàn)在負(fù)債部分,而帕瑪拉特則是資產(chǎn)項(xiàng)目下的一個(gè)實(shí)體資產(chǎn)的消失。在美國權(quán)威財(cái)經(jīng)雜志《福布斯》推出的2003年最具影響力的10大動向排行榜中,“公司治理丑聞”排名第二,獲得了14%的投票。而2003年12月底爆出的意大利乳業(yè)巨頭帕馬拉特假賬丑聞,在荷蘭阿霍德公司假賬、美洲航空公司養(yǎng)老金丑聞、紐約證交所首席執(zhí)行官高薪丑聞等一系列丑聞事件中尤為引人注目。討論問題1.帕瑪拉特與安然公司治理失敗主要是由哪些原因造成的2.兩公司治理的失敗能否說明歐洲治理模式與美國治理模式的失???3.我國的公司治理應(yīng)該從中吸取哪些經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)?第二篇內(nèi)部治理第三章股東權(quán)益:誰是治理主體第四章董事會與監(jiān)事會:單層制還是雙層制第五章獨(dú)立董事:實(shí)質(zhì)重于形式第六章高層管理者:激勵與約束第三章股東權(quán)益:誰是治理主體學(xué)習(xí)目的&關(guān)鍵詞第一節(jié)股東權(quán)益及其特征第二節(jié)股東大會及中小股東權(quán)益保護(hù)第三節(jié)公司治理主體的選擇復(fù)習(xí)思考題案例討論題:只有董事長一人參加的股東大會第三章股東權(quán)益:誰是治理主體學(xué)習(xí)目的解釋股東權(quán)益的概念及其與債權(quán)人權(quán)益的差異;理解中小股東維護(hù)機(jī)制;區(qū)分普通股權(quán)與優(yōu)先股權(quán)、不同股東的權(quán)利內(nèi)容;明確股東大會的職能;掌握股東利益至上理論和利益相關(guān)者理論及二者的不足;關(guān)鍵詞股東權(quán)益股東利益利益相關(guān)者第一節(jié)股東權(quán)益及其特征股東權(quán)益的概念股東權(quán)利的種類股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的比較一、股東權(quán)益的概念權(quán)益股東股東權(quán)益二、股東權(quán)利的種類普通股股東的權(quán)利剩余收益請求權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)清償權(quán)監(jiān)督?jīng)Q策權(quán)優(yōu)先認(rèn)股權(quán)股票轉(zhuǎn)讓權(quán)優(yōu)先股股東的權(quán)利利潤分配權(quán)剩余財(cái)產(chǎn)清償權(quán)管理權(quán)中國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其權(quán)利特征國有股法人股流通股三、股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的比較差別主要體現(xiàn)在:
股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益在公司經(jīng)營中所處的地位不同;股東權(quán)益和債權(quán)人權(quán)益各自承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同;兩種權(quán)益的償還期限不同。
第二節(jié)股東大會及中小股東權(quán)益保護(hù)股東大會的基本形式及其運(yùn)作機(jī)制
中小股東及其權(quán)益中小股東權(quán)益的維護(hù)【網(wǎng)絡(luò)連接3-1】:中華網(wǎng)遭遇股東集體訴訟一、股東大會的基本形式及其運(yùn)作機(jī)制普通股東會議
非常股東會議
股東會議的表決制度普通股東會議普通股東會議每一個(gè)日歷年舉行一次,正是因?yàn)槿绱瞬庞直环Q為股東年會。股東年會的間隔期雖然以一個(gè)日歷年為單位,但也有一定的彈性,不過通常不得多于15個(gè)月。非常股東會議公司史上最早的非常股東會議,大多由董事們視公司的具體經(jīng)營狀況決定是否召開由某些股東倡議召開非常股東會議,且附議的有表決權(quán)的股本一經(jīng)超過某一比例由法院主持召開或介入的非常股東會議當(dāng)公開招股股份公司的凈資產(chǎn)等于或低于公司全部股本金的一半時(shí),董事們應(yīng)當(dāng)在知情后的一個(gè)月內(nèi)召開非常股東會議,討論和議定應(yīng)采取的緊急措施股東會議的表決制度舉手表決
投票表決。投票表決可細(xì)劃為兩種:法定表決制度累加表決制度。代理投票二、中小股東及其權(quán)益中小股東社會公眾股股東大股東(“一股獨(dú)大”)
三、中小股東權(quán)益的維護(hù)縱觀世界各國,維護(hù)中小股東合法權(quán)益的舉措大致有以下幾種制度:
累計(jì)投票制度強(qiáng)化小股東對股東大會的請求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)類別股東表決制度建立有效的股東民事賠償制度建立表決權(quán)排除制度完善小股東的委托投票權(quán)引入異議股東股份價(jià)值評估權(quán)制度建立中小股東維權(quán)組織【網(wǎng)絡(luò)連接3-1】:中華網(wǎng)遭遇股東集體訴訟或許是因?yàn)樯鲜休^早的原因,中華網(wǎng)是我國在美上市的門戶網(wǎng)站最早面臨股東訴訟的網(wǎng)絡(luò)公司。中小股東控告中華網(wǎng)的理由是:中華網(wǎng)在上市過程中存在私下協(xié)議沒有向公眾披露,同時(shí)存在涉嫌操縱股價(jià)的行為………
資料來源:孫永祥,《公司治理結(jié)構(gòu):理論與實(shí)證研究》,上海人民出版社2002年版,第77-78頁。第三節(jié)公司治理主體的選擇股東利益至上理論及其局限性利益相關(guān)者理論及其不足誰是公司治理的主體【網(wǎng)絡(luò)鏈接3-2】:共同決策對企業(yè)行為的影響一、股東利益至上理論及其局限性股東利益至上理論:股東利益至上理論的基本理念是管理者服務(wù)于股東,股東是公司剩余風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者,股東擁有使用、處置、轉(zhuǎn)讓其產(chǎn)權(quán)的權(quán)力,管理者的目標(biāo)就是追求股東利益最大化。股東利益至上理論的局限性企業(yè)價(jià)值增值的來源不僅僅是股東最初投入的物質(zhì)資本要素人力資本是企業(yè)價(jià)值增值的重要資源,企業(yè)職工也與股東一樣承擔(dān)了與企業(yè)經(jīng)營效益相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)股權(quán)的分散和流動降低了股東承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn),其關(guān)注企業(yè)的積極性減弱經(jīng)營環(huán)境的變化使越來越多的個(gè)人和群體的利益受到企業(yè)業(yè)績的影響,企業(yè)越來越演變?yōu)椤吧鐣钠髽I(yè)”。二、利益相關(guān)者理論及其不足利益相關(guān)者理論:利益相關(guān)者理論的基本論點(diǎn)是企業(yè)不僅要對股東負(fù)責(zé),而且要對與企業(yè)有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系的相關(guān)者負(fù)責(zé)。利益相關(guān)者理論的要點(diǎn)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:以布萊爾為代表的學(xué)者認(rèn)為,傳統(tǒng)理論把作為所有者的一切權(quán)利和責(zé)任賦予股東,并非出于社會科學(xué)的規(guī)律,而僅僅是一種法律和社會慣例而已;職工、債權(quán)人、供應(yīng)商都可能是剩余風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者,所有利益相關(guān)者的投入都可能是相關(guān)專用性資產(chǎn),這部分資產(chǎn)一旦改做他用,其價(jià)值就會降低;該理論還從對企業(yè)發(fā)展的貢獻(xiàn)上說明了重視非股東的其他利益相關(guān)者的必要性;該理論還從產(chǎn)權(quán)角度論證了其“新所有權(quán)觀”的合理性。利益相關(guān)者理論的不足詹森對利益相關(guān)者理論提出如下質(zhì)疑:利益相關(guān)者理論將股東利益至上的企業(yè)單一目標(biāo)轉(zhuǎn)向服務(wù)于滿足相關(guān)利益主體的多目標(biāo),實(shí)際上將導(dǎo)致公司無目標(biāo);企業(yè)所有的利益相關(guān)者參與的公司治理成本高,決策效率低;強(qiáng)調(diào)滿足各利益相關(guān)者的利益,要求企業(yè)管理者對所有的利益相關(guān)者都負(fù)責(zé)任,相當(dāng)于讓他們對誰都不負(fù)責(zé)任。三、誰是公司治理的主體公司治理主體的選擇原則公司長期市場價(jià)值最大化原則公司治理結(jié)構(gòu)有效運(yùn)營的原則公司治理主體的選擇從公司治理主體選擇的原則導(dǎo)向,我們認(rèn)為,設(shè)計(jì)一套雙重公司治理模式,即以股東利益為主導(dǎo)、兼顧各相關(guān)利益主體利益的治理模式應(yīng)該是未來的發(fā)展方向?!揪W(wǎng)絡(luò)鏈接3-2】:共同決策對企業(yè)行為的影響德國、荷蘭以及斯堪的納維亞地區(qū)的歐洲國家已經(jīng)采取了某些形式的共同決策,但是,它們的經(jīng)驗(yàn)并沒有提供任何結(jié)論性的成果。一些觀察家曾認(rèn)為,盡管這種制度并沒有給予員工足夠的權(quán)力去徹底改變企業(yè)的行為,但是它們的確發(fā)揮了信息窗口的作用。不管從企業(yè)到員工,還是從員工到企業(yè),它們都提供了一個(gè)可靠的信息源以支持工會的集體談判和勞資聯(lián)合委員會的決策,而這恰好是工人發(fā)揮他們影響的地方。因此共同決策可以作為傳統(tǒng)契約安排的有效補(bǔ)充………資料來源:斯道延.坦尼夫、張春霖、路.白瑞福特,《中國的的公司治理與企業(yè)改革》,中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社2002年版,第45頁。本章小結(jié)如何選擇合適的公司治理主體,提高公司治理效率,對于公司的長期發(fā)展具有重要影響。股東權(quán)益是股東基于其對公司的投資依法享有的權(quán)利和利益,股東按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。傳統(tǒng)的公司法以市場沒有缺陷、具有完全競爭性假定為基礎(chǔ),公司在追求股東利益最大化過程中,就會實(shí)現(xiàn)整個(gè)社會的帕累托最優(yōu)。然而在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)環(huán)境下,人力資本和知識資本越來越發(fā)揮著重要的作用,以管理者、職工為主的包括供應(yīng)商、債權(quán)人、社會等相關(guān)利益主體對公司的發(fā)展具有重要影響。因此,在以公司股東利益為主導(dǎo)的前提下,兼顧各相關(guān)利益主體的治理模式應(yīng)該是未來公司治理主體選擇的取向。復(fù)習(xí)思考題如何理解股東權(quán)益的概念及其構(gòu)成?如何區(qū)分股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益?如何評價(jià)股東利益至上理論及其局限?如何評價(jià)利益相關(guān)者理論及其不足?公司治理的主體是誰?案例討論題只有董事長一人參加的股東會議(詳見本書82-83頁)討論問題::伊煤B的股東權(quán)益能否得到維護(hù)?應(yīng)該如何改進(jìn)?伊煤B出現(xiàn)這種股東大會的根源何在?第二篇內(nèi)部治理第三章股東權(quán)益:誰是治理主體第四章董事會與監(jiān)事會:單層制還是雙層制第五章獨(dú)立董事:實(shí)質(zhì)重于形式第六章高層管理者:激勵與約束學(xué)習(xí)目的&關(guān)鍵詞第一節(jié)董事會的起源、特征與職能第二節(jié)董事會的模式與運(yùn)行第三節(jié)監(jiān)事會的設(shè)置與運(yùn)行復(fù)習(xí)思考題案例討論題:未及時(shí)披露信息ST黃河科技董事會做檢查第四章董事會與監(jiān)事會:單層制還是雙層制第四章董事會與監(jiān)事會:單層制還是雙層制學(xué)習(xí)目的掌握董事會制度的起源;了解董事會的性質(zhì)、董事的權(quán)利與義務(wù)以及議事的規(guī)則;把握董事會的單層制與雙層制及其各自的成因與發(fā)展趨勢;明確監(jiān)事會的設(shè)置差異以及我國公司治理制度中監(jiān)事會的功能定位。關(guān)鍵詞董事會監(jiān)事會單層制雙層制第一節(jié)董事會的起源、特征與職能董事會制度的起源董事會的性質(zhì)董事會的組成董事會的特征一、董事會制度的起源業(yè)主制企業(yè)合伙制企業(yè)公司制企業(yè)二、董事會的性質(zhì)董事會的形式表4-1董事會形式董事會的職能商業(yè)圓桌會議對董事會職責(zé)的描述美國法律研究所對董事會職責(zé)所做的描述我國《公司法》對董事會的職權(quán)也有如下相應(yīng)的規(guī)定表4-1董事會形式董事會的職能商業(yè)圓桌會議(TheBusinessRoundtable,企業(yè)總裁協(xié)會之一)代表美國大公司對董事會職責(zé)的描述如下:挑選、定期評估、更換首席執(zhí)行官(如果需要的話);決定管理層的報(bào)酬;評價(jià)權(quán)力交接計(jì)劃。審查、審批財(cái)務(wù)目標(biāo)、公司的主要戰(zhàn)略以及發(fā)展規(guī)劃。。為高層管理者提供建議與咨詢。挑選董事候選人并向股東會推薦候選人名單;評估董事會的工作績效。評估公司制度與法律、法規(guī)的適應(yīng)性。美國法律研究所對董事會職責(zé)所做的描述
遴選、評估以及在恰當(dāng)?shù)臅r(shí)候解雇主要的資深經(jīng)理人員。以發(fā)展的觀點(diǎn)監(jiān)督公司的商業(yè)行為,公司資源管理是否始終如一(在法律和道德允許的情況下增加股東收益,同時(shí)又為公眾福利和人道主義事業(yè)做出貢獻(xiàn))。審查與批準(zhǔn)董事會和主要高級經(jīng)理人提出的公司發(fā)展計(jì)劃及行動。在董事會注重的會計(jì)準(zhǔn)則中,這些計(jì)劃及行動是董事會與主要高級經(jīng)理人要考慮的大前提與變革。執(zhí)行其他一些職能,如法律規(guī)定的職能、或者董事會根據(jù)公司準(zhǔn)則制定的職能。我國《公司法》第112條、第46條對董事會職權(quán)的規(guī)定第一百一十二條:股份有限公司設(shè)董事會,董事會對股東大會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):負(fù)責(zé)召集股東大會,并向股東大會報(bào)告工作執(zhí)行股東大會的決議決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案擬訂公司合并、分立、解散的方案決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置聘任或者解聘公司經(jīng)理,根據(jù)經(jīng)理的提名,聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,決定其報(bào)酬事項(xiàng);(10)制定公司的基本管理制度。第四十六條:對有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)也有相似的規(guī)定,除了第七種職權(quán)為“擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案”以外,其它都相同。第一節(jié)董事會的起源、特征與職能董事及其分類董事會的規(guī)模董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)【案例4-1】董事的義務(wù)董事及其分類董事資格執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事、獨(dú)立董事“內(nèi)部董事”與“外部董事”董事會的規(guī)模影響董事會規(guī)模的因素包括:行業(yè)性質(zhì)。例如在美國,銀行和教育機(jī)構(gòu)董事會人數(shù)較多。是否發(fā)生兼并事件。CEO的偏好。為了減少董事會的約束,CEO采用增大或減少董事人數(shù)的辦法加強(qiáng)對董事會的控制。外部壓力。隨著要求增加外部董事、少數(shù)民族董事、婦女董事的社會呼聲日漸提高,董事會呈擴(kuò)展之勢。董事會內(nèi)部結(jié)構(gòu)設(shè)置。我國《公司法》規(guī)定董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)1.董事的權(quán)利2.董事的義務(wù)善管義務(wù)競業(yè)禁止義務(wù)私人交易限制義務(wù)
3.董事的法律責(zé)任與免責(zé)【案例4-1】:董事的義務(wù)原告和被告都是泛美航空公司駐原西德的飛行員,1977年4月,兩個(gè)人在美國的俄勒岡州成立了一家名叫“柏林空運(yùn)”的公司,由被告擔(dān)任總裁,原告擔(dān)任副總裁,兩人還同時(shí)擔(dān)任董事。公司的股東除原告和被告外(各占33%),還有l(wèi)elco公司(由被告郎德格倫及其家人擁有,占柏林空運(yùn)的3.3%)及柏林空運(yùn)的律師(占公司股份的1%)。在成立公司時(shí),原告和被告曾試圖爭取與一家柏林旅行代理集團(tuán)簽署一份盈利前景看好的合同。1977年11月,原告和被告與該集團(tuán)的代表進(jìn)行了會晤。自此,所有后來與該集團(tuán)的接觸都是通過被告或其授意的雇員進(jìn)行………-----資料來源:李維安,武立東編著:《公司治理教程》,上海人民出版社2002年版,第175頁。四、董事會的特征董事會的獨(dú)立性董事長與總經(jīng)理或首席執(zhí)行官(CEO)的兩職狀態(tài)外部董事在董事會中所占的比例董事會的激勵與約束董事會的行為董事會的年度會議次數(shù)、董事的出席率決定公司經(jīng)理的任免董事會的人員董事的年齡董事的知識結(jié)構(gòu)與管理經(jīng)驗(yàn)董事的任免第二節(jié)董事會的模式與運(yùn)行董事會模式的分類雙層制董事會的特征單層制董事會中的次級委員會董事會的運(yùn)行一、董事會模式的分類單層制董事會,單層制的董事會由執(zhí)行董事和獨(dú)立董事組成,這種董事會模式是股東導(dǎo)向型的,也稱為盎格魯撒克遜治理模式。雙層制董事會,一般來說由一個(gè)地位較高的董事會監(jiān)管一個(gè)代表相關(guān)利益者的執(zhí)行董事會。這種董事會模式是社會導(dǎo)向型的,也稱為歐洲大陸模式。業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式(businessnetwork),或者說日本模式,特指在日本公司的治理結(jié)構(gòu)。單層制董事會股東會董事會執(zhí)行職能監(jiān)督職能圖4-1英美模式的董事會結(jié)構(gòu)
雙層制董事會股東會監(jiān)事會董事會決策、監(jiān)督職能執(zhí)行職能圖4-2德國模式的董事會結(jié)構(gòu)業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式或者說日本模式執(zhí)行董事會監(jiān)督董事會股東會執(zhí)行職能監(jiān)督職能圖4-3日本模式的董事會結(jié)構(gòu)
二、雙層制董事會的特征真正意義上的雙層制董事會以德國模式為代表,它建立在“共同決定”原則基礎(chǔ)之上,并以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建董事會。德國公司之所以具有雙層制的董事會,是因?yàn)椋簹v史傳統(tǒng)的影響;德國證券市場不發(fā)達(dá);作為大股東,主銀行在德國公司中具有很重要的作用。本書認(rèn)為,從治理角度分析,中國公司董事會模式應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況分門別類進(jìn)行選擇三、單層制董事會中的次級委員會董事會報(bào)酬委員會審計(jì)委員會執(zhí)行委員會提名委員會公共政策委員會圖4-4常見的單層制董事會結(jié)構(gòu)圖【網(wǎng)絡(luò)鏈接4-1】:主要國家公司治理原則對專門委員會設(shè)置的規(guī)定四、董事會的運(yùn)行董事會的模式不同,其運(yùn)行的機(jī)制也就不盡相同,本書主要以單層制董事會為例,來看看其董事會是如何有效運(yùn)行:(一)會議準(zhǔn)備(二)所需信息(三)制定決策(四)會議機(jī)制(五)會議備忘錄與集體責(zé)任第三節(jié)監(jiān)事會的設(shè)置與運(yùn)行一、監(jiān)事會設(shè)置的國別差異
二、我國監(jiān)事會的相關(guān)規(guī)定三、中國監(jiān)事會運(yùn)行機(jī)制一、監(jiān)事會設(shè)置的國別差異公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會,相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨(dú)立董事發(fā)揮設(shè)立監(jiān)事會,且監(jiān)事會的權(quán)力在董事會之上設(shè)立監(jiān)事會,但監(jiān)事會與董事會是平行機(jī)構(gòu),也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會,相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨(dú)立董事發(fā)揮設(shè)立監(jiān)事會,且監(jiān)事會的權(quán)力在董事會之上設(shè)立監(jiān)事會,但監(jiān)事會與董事會是平行機(jī)構(gòu),也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)二、我國監(jiān)事會的相關(guān)規(guī)定我國《公司法》所表述的監(jiān)事會《國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例》所表述的監(jiān)事會《公司法》第五十四條規(guī)定:監(jiān)事會或者監(jiān)事行使下列職權(quán)【網(wǎng)絡(luò)鏈接4-2】多了一雙“火眼”:上市公司設(shè)立獨(dú)立監(jiān)事【網(wǎng)絡(luò)鏈接4-2】:
多了一雙“火眼”:上市公司設(shè)立獨(dú)立監(jiān)事與去年僅有寶鋼股份、儀征化纖、ST東北電等5家上市公司聘請了獨(dú)立監(jiān)事的情況不同,今年到目前為止,已經(jīng)有廣州浪奇、安源股份、羅頓發(fā)展、南京熊貓、ST紅光等31家上市公司聘請了獨(dú)立監(jiān)事(據(jù)全景網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù))。這說明繼獨(dú)立董事制度之后,獨(dú)立監(jiān)事制度正為越來越多的公司青睞,成為規(guī)范公司治理、查錯止損的又一雙“火眼”……….獨(dú)立監(jiān)事制度和獨(dú)立董事制度作為上市公司治理結(jié)構(gòu)中重要的一種制衡手段,有著不同的特點(diǎn)和權(quán)責(zé)范圍。獨(dú)立董事由于具有投票權(quán),參與經(jīng)營戰(zhàn)略制定,因此具有“事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督與決策過程監(jiān)督”的特點(diǎn)。而監(jiān)事會則表現(xiàn)為“日常、事后、外部監(jiān)督”的特點(diǎn),獨(dú)立監(jiān)事作為外部監(jiān)事,可以更好地保障監(jiān)督的獨(dú)立性,這是改變目前一部分公司監(jiān)事會形同虛設(shè)的重要手段。--------資料來源:劉昕:《證券時(shí)報(bào)》,2002年7月19日。三、中國監(jiān)事會運(yùn)行機(jī)制(一)監(jiān)事會的監(jiān)督主體(二)監(jiān)事會的監(jiān)督內(nèi)容監(jiān)事會的監(jiān)督內(nèi)容在監(jiān)督重點(diǎn)方面,我國監(jiān)事會監(jiān)督和董事會監(jiān)督的側(cè)重點(diǎn)是不同的在監(jiān)督范圍方面,監(jiān)事會的首要監(jiān)督任務(wù)是財(cái)務(wù)監(jiān)督,但不應(yīng)局限于財(cái)務(wù)監(jiān)督在監(jiān)督手段方面,應(yīng)強(qiáng)調(diào)構(gòu)造監(jiān)事會的事前、事中、事后全程監(jiān)督機(jī)制
本章小結(jié)企業(yè)制度經(jīng)歷了業(yè)主制企業(yè)(又稱單人業(yè)主制企業(yè)或獨(dú)資業(yè)主制企業(yè))、合伙制企業(yè)和公司制企業(yè)(簡稱公司)三種形式。單層制也叫一元制模式,即公司只設(shè)董事會,不設(shè)監(jiān)事會。董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)督職能于一身,對公司運(yùn)行的監(jiān)督由董事會和審計(jì)等專業(yè)委員會承擔(dān),其中監(jiān)督職能在很大程度上是通過獨(dú)立董事制度來實(shí)現(xiàn)的。所謂雙層制,也叫二元制模式,即公司既設(shè)董事會,又設(shè)監(jiān)事會,執(zhí)行職能和監(jiān)督職能是分開的。董事會負(fù)責(zé)執(zhí)行職能,監(jiān)事會負(fù)責(zé)監(jiān)督職能,監(jiān)事會對董事會有制約作用。董事會運(yùn)作程序是保障董事會決策科學(xué)、合理的一系列董事會會議的制度安排。在雙層制董事會中,監(jiān)事會的任務(wù),是代表股東會對于董事會會議程序等是否科學(xué)、合理進(jìn)行監(jiān)督。復(fù)習(xí)思考題簡述董事會的起源。董事會與監(jiān)事會的職能與關(guān)系分析。論述我國公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制。董事會的發(fā)展趨勢如何?怎樣有效運(yùn)作?如何理解董事與監(jiān)事的義務(wù)?案例討論題未及時(shí)披露信息ST黃河科技董事會做檢查(詳見本書117-118頁)討論問題::ST黃河科技董事會為什么要延長信息披露的時(shí)間?上市公司怎樣才能及時(shí)披露信息?學(xué)習(xí)目的1.了解國內(nèi)外公司獨(dú)立董事制度的基本發(fā)展歷程;
2.區(qū)分一般獨(dú)立性和特殊獨(dú)立性、名義獨(dú)立性和事實(shí)獨(dú)立性兩組概念的不同涵義;
3.了解不同治理模式下獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”差異;
4.以當(dāng)前中國上市公司為例,分析哪些主要因素制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用。
第五章獨(dú)立董事:實(shí)質(zhì)重于形式關(guān)鍵詞 獨(dú)立董事 獨(dú)立性 名義獨(dú)立性 事實(shí)獨(dú)立性第五章獨(dú)立董事:實(shí)質(zhì)重于形式第一節(jié)獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展一、獨(dú)立董事受到關(guān)注
經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭議案例分析——強(qiáng)生公司CEO薪酬引起爭議股東訴訟事件大量增加第一節(jié)獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展經(jīng)理人員的高薪酬引發(fā)爭議股東抱怨一是如果把經(jīng)理人員的薪酬決策比作分蛋糕,切蛋糕的刀子掌握在打工者(經(jīng)理人員)而非老板(股東)的手中;二是且不說經(jīng)理人員的報(bào)酬并不總是與公司盈利的增長相聯(lián)系,即使是相聯(lián)系,公司盈利的增長也很難僅歸因于經(jīng)理人員的工作努力,因?yàn)樵S多影響公司盈利的因素不受經(jīng)理人員控制;三是經(jīng)理人才市場的競爭程度不足以成為經(jīng)理人員獲取高薪的正當(dāng)藉口。
強(qiáng)生公司CEO薪酬引起爭議
強(qiáng)生公司是位于美國新澤西州的一家制藥公司。1994年該公司董事會確定的上一經(jīng)營年度經(jīng)理人員報(bào)酬情況是:CEO的年薪為138萬美元,其他經(jīng)理人員為10.6萬至60萬美元不等。這一方案提交股東會討論時(shí)引起了很大爭議。 許多股東認(rèn)為這一薪金太高了。因?yàn)闊o論公司的規(guī)模和業(yè)務(wù)復(fù)雜程度有多高都無法與國家相比,甚至還比不上政府中的一個(gè)下屬機(jī)構(gòu)。而作為美國政府的首腦,美國總統(tǒng)的年薪只有20萬美元,部長及國會議員的年薪也只有10萬美元左右。與他們相比,公司經(jīng)理人員近百萬美元的年薪太高了。考慮到企業(yè)不同于政府的諸多性質(zhì),年薪40萬美元作為上限足以激勵任何人做好本職工作。公司經(jīng)理人員只是雇員而非公司的主人,但是從報(bào)酬支付看,他們卻領(lǐng)取數(shù)百萬元的年薪,外加股票期權(quán)和其他報(bào)酬,顯然是貪婪和濫用權(quán)力。公司的盈利事實(shí)上與經(jīng)理人員的報(bào)酬也沒有直接的相關(guān)關(guān)系,甚至在利潤下降時(shí),他們的報(bào)酬仍在增加。這說明董事會已經(jīng)成了自我永續(xù)的集團(tuán)………第一節(jié)獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展二、引入獨(dú)立董事制度的意義和作用
獨(dú)立董事在公司治理中發(fā)揮作用的基礎(chǔ)在于獨(dú)立性派生出的客觀性獨(dú)立董事可以做到旁觀者清,幫助經(jīng)理人員識別市場發(fā)出的預(yù)警信號,認(rèn)識到公司可能面臨的潛在危機(jī)和商業(yè)周期的影響?yīng)毩⒍峦ǔ>哂胸S富的經(jīng)驗(yàn)和特殊的知識和才能,能夠處理特別問題當(dāng)公司由一個(gè)強(qiáng)有力的CEO控制時(shí),獨(dú)立董事可以避免其過度一手遮天,及時(shí)識別和限制不當(dāng)行為公司專門聘請擅長處理社會責(zé)任事務(wù)的獨(dú)立董事負(fù)責(zé)監(jiān)督公司的行為是否符合社會道德規(guī)范第一節(jié)獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展三、我國公司引入獨(dú)立董事制度的歷程
獨(dú)立董事制度在我國股份公司的引入,首先是從赴境外證券交易所上市的公司中開始的。1997年12月16日中國證監(jiān)會于發(fā)布的《上市公司章程指引》中第112條首次提出“公司根據(jù)需要,可以設(shè)立獨(dú)立董事”。1999年3月29日國家經(jīng)貿(mào)委、中國證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范化運(yùn)作和深化改革的意見》第一節(jié)獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展2000年4月召開的全國企業(yè)改革與管理工作會議上,國家經(jīng)貿(mào)委明確提出,今后要在大型公司制企業(yè)中逐步建立獨(dú)立董事制度。2000年11月上海證券交易所于制定了《上海證券交易所上市公司治理指引》就上市公司建立獨(dú)立董事制度作了較為詳細(xì)的規(guī)定2001年,中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》第一節(jié)獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展四、與強(qiáng)化獨(dú)立董事制度相適應(yīng)的治 理體系調(diào)整
美國公司治理機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定
英國公司治理機(jī)構(gòu)的相關(guān)規(guī)定
第二節(jié) 獨(dú)立董事的獨(dú)立性“獨(dú)立性”的不同層次一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性
第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性一般獨(dú)立性描述一個(gè)具有對稱信息、完全流動性的經(jīng)濟(jì)主體(個(gè)人或企業(yè))根據(jù)自身的偏好目標(biāo),選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。特殊獨(dú)立性描述一個(gè)具有非對稱信息、不完全流動性的經(jīng)濟(jì)主體(個(gè)人或企業(yè))根據(jù)自身的偏好目標(biāo),基于已有信息和流動性狀況,選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性
名義上的“獨(dú)立性”是指擔(dān)任獨(dú)立董事的人員符合市場監(jiān)管部門有關(guān)獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的相關(guān)規(guī)定,具備擔(dān)任獨(dú)立董事的資格。事實(shí)上的“獨(dú)立性”是指獨(dú)立董事在公司重大決策參與方面能夠做出獨(dú)立判斷并發(fā)揮相應(yīng)的作用?!盎ㄆ俊豹?dú)立董事:狀告監(jiān)管機(jī)構(gòu)
“鄭百文事件”作為中國股市的標(biāo)志性事件曾給出了太多懸念—虛假上市、虛增利潤、信達(dá)收購、三聯(lián)過戶。其獨(dú)立董事狀告證監(jiān)會也引發(fā)了對獨(dú)立董事制度的第一次全面思考。 鄭百文弄虛作假事件披露后,2001年9月27日,中國證監(jiān)會做出決定:對鄭百文董事長和副董事長分別處以30萬元和20萬元罰款;對包括獨(dú)立董事在內(nèi)的全部董事處以10萬元罰款。這在我國證券市場開了先河,使得我國獨(dú)立董事的尷尬處境被凸顯放大:一方面可能成為“擺設(shè)”,另一方面又因“擺設(shè)”而被市場“打板子”。 接到行政處罰決定書后,該公司獨(dú)立董事向中國證監(jiān)會提出了行政復(fù)議,要求免除罰款。證監(jiān)會卻做出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定,認(rèn)為獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對董事會決議通過的有關(guān)上市申報(bào)材料、年度報(bào)告的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。不能以不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報(bào)酬或津貼等理由主張減免處罰。之后,該獨(dú)立董事向北京市一中院起訴證監(jiān)會被以“超過法定訴訟期限”為由駁回。該獨(dú)立董事不服,提出上訴。法院卻做出終審裁定維持原判。 在這起案件中,該獨(dú)立董事不服中國證監(jiān)會行政處罰的主要理由就是對于自己在鄭百文公司“董事”身份的認(rèn)定。中國證監(jiān)會認(rèn)定其擔(dān)任的是董事,應(yīng)該對鄭百文公司違規(guī)行為承擔(dān)直接責(zé)任的董事。該獨(dú)立董事則一再宣稱自己實(shí)際擔(dān)任的是完全獨(dú)立于公司管理層、不參與公司經(jīng)營管理、不拿任何報(bào)酬的“獨(dú)立董事”、“花瓶董事”。第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性二、不同治理模式下獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”
英美模式
德日模式
東南亞模式
第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性三、不同國家公司法對“獨(dú)立性”的界定英國公司法獨(dú)立董事非經(jīng)股東大會批準(zhǔn)不得從公司購買大額資產(chǎn)。大額資產(chǎn)是指超過5萬英磅的現(xiàn)金或超過公司總資產(chǎn)10%的非現(xiàn)金資產(chǎn)。獨(dú)立董事可以持有公司股份,但必須有償取得。獨(dú)立董事在買進(jìn)或賣出公司股份時(shí),需公開披露。獨(dú)立董事一般不能從公司獲取報(bào)酬。獨(dú)立董事的津貼、差旅費(fèi)用等應(yīng)在公司財(cái)務(wù)報(bào)告中加以反映。獨(dú)立董事不能向公司貸款,或要求公司提供貸款擔(dān)保。第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性特拉華州公司法(美國)
獨(dú)立董事可以持有公司股份。擔(dān)任獨(dú)立董事的人員不能與公司存在“重大”利益關(guān)聯(lián)。不存在重大利益關(guān)聯(lián)是指在過去的兩年中未受雇于公司,不是公司主要經(jīng)理人員的親屬,未與公司發(fā)生總額超過20萬美元的交易,不是受聘于公司的律師或投資顧問。 第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性密歇根州公司法(美國)擔(dān)任獨(dú)立董事的人員在過去3年內(nèi)不得是公司的雇員,未與公司發(fā)生總額超過100萬美元交易。獨(dú)立董事的任職時(shí)間不得超過3年。如超過3年,可以作為董事留任,但失去獨(dú)立董事資格。
第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性中國公司法
獨(dú)立董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述活動所得收應(yīng)當(dāng)歸公司所有。獨(dú)立董事除經(jīng)公司章程或股東大會同意外,不得與公司訂立合同或進(jìn)行交易。
第二節(jié)獨(dú)立董事的獨(dú)立性四、公司治理章程對“獨(dú)立性”的指引
紐約證券交易所香港聯(lián)交所《上市規(guī)則》香港公司治理委員會中國證監(jiān)會于2002年底發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》英國公司治理委員會
第三節(jié)獨(dú)立董事作用
及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)一、制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素
過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立董事缺乏流動性治理機(jī)制不相容限制了獨(dú)立董事的影響力
上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請獨(dú)立董事的動力
獨(dú)立董事能力欠缺
獨(dú)立董事受制于訴訟風(fēng)險(xiǎn)
第三節(jié)獨(dú)立董事作用
及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)二、獨(dú)立董事作用評價(jià)
獨(dú)立董事提名獨(dú)立董事來源
獨(dú)立董事人數(shù)
第三節(jié)獨(dú)立董事作用
及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)二、獨(dú)立董事作用評價(jià)
獨(dú)立董事兼任
獨(dú)立董事如何獲取信息
獨(dú)立董事與執(zhí)行董事的信息非對稱
第三節(jié)獨(dú)立董事作用
及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事報(bào)酬
獨(dú)立董事工作內(nèi)容
獨(dú)立董事作用的主觀評價(jià)第三節(jié)獨(dú)立董事作用
及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)三、獨(dú)立董事決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)強(qiáng)化董事會
監(jiān)督經(jīng)理人員參與公司戰(zhàn)略規(guī)劃協(xié)調(diào)公司所有利害相關(guān)者獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與
第三節(jié)獨(dú)立董事作用
及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的具體措施:戰(zhàn)略審計(jì)
選取測度指標(biāo)原則
被測度的指標(biāo)應(yīng)該是常見的、容易理解的、廣泛被接受的財(cái)務(wù)指標(biāo)。要能反映出股東長期投資的回報(bào)率,要涵蓋機(jī)會成本,要能使當(dāng)前的收益與過去的收益進(jìn)行對比。要反映經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本原理,即股東對公司的忠誠來自于公司對他們投資的回報(bào)率。第三節(jié)獨(dú)立董事作用
及其決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的具體措施:戰(zhàn)略審計(jì)
備選測度指標(biāo)投資利潤率投資現(xiàn)金流回報(bào)率年度凈經(jīng)濟(jì)附加值股東收益率復(fù)習(xí)思考題1、請解釋區(qū)分“一般獨(dú)立性”與“特殊獨(dú)立性”、“名義獨(dú)立性”與“事實(shí)獨(dú)立性”對獨(dú)立董事制度的意義?2、比較不同治理模式下的獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”?3、談?wù)剳?yīng)從哪些方面評價(jià)獨(dú)立董事在公司治理體系中的作用?4、戰(zhàn)略審計(jì)包含哪些要素?案例討論
“伊利風(fēng)波”與尷尬的獨(dú)立董事
伊利股份是在上海證券交易所上市的公司,主要業(yè)務(wù)為牛奶制品的生產(chǎn)和銷售。2004年4月,“伊利股份”的獨(dú)立董事俞伯偉與公司管理層發(fā)生了矛盾沖突。伊利股份聲稱,俞伯偉于2002年6月22日股東大會被選舉為公司獨(dú)立董事。以俞伯偉近親為法人代表的上海承祥商務(wù)有限公司分別于2002年9月4日、2003年3月4日、2003年5月24日與公司簽訂合同金額分別為130萬元、180萬元和200萬元的咨詢項(xiàng)目合同。對于該筆業(yè)務(wù),俞伯偉事先沒有按照相關(guān)規(guī)定向伊利股份進(jìn)行通報(bào)并履行相應(yīng)回避表決程序。這種行為與其對公司應(yīng)擔(dān)負(fù)之誠信義務(wù)相違,與其作為公司獨(dú)立董事應(yīng)具備之獨(dú)立性相沖突。因此,伊利股份于6月16日召開臨時(shí)董事會宣布俞伯偉已經(jīng)不適合繼續(xù)擔(dān)任公司獨(dú)立董事職務(wù)。
俞伯偉則對臨時(shí)董事會決議免去其獨(dú)立董事的程序和理由提出質(zhì)疑,認(rèn)為既不合法又缺乏公正。俞伯偉提出,1999年,在他擔(dān)任亞商咨詢副總期間即為伊利股份做咨詢業(yè)務(wù)。2002年之后,他受聘為伊利股份獨(dú)立董事,便不直接從事與伊利股份相關(guān)的業(yè)務(wù)了。他認(rèn)為,導(dǎo)致其獨(dú)立董事資格被罷免的真正原因是他對公司國債投資項(xiàng)目的質(zhì)疑。但作為獨(dú)立董事,俞伯偉認(rèn)為他就國債投資所提出的質(zhì)疑、聲明與報(bào)告,是基于獨(dú)立董事的職責(zé),完全符合公司章程第103條第11項(xiàng)的規(guī)定,不存在違規(guī)披露問題。他同時(shí)強(qiáng)調(diào),獨(dú)立董事依法履行職責(zé)的權(quán)利,應(yīng)該得到尊重和法律保護(hù)。他認(rèn)為6月16日臨時(shí)董事會決議審議通過的罷免議案違背了法律和公司章程的規(guī)定,存在著損害公司和股東權(quán)益的風(fēng)險(xiǎn)。公司業(yè)已進(jìn)行的巨額國債投資屬于非理性和非正常的投資,直接威脅到股東,特別是中小股東的權(quán)益,而且它可能與公司高管層的收購或者挪用公司資金,甚至經(jīng)濟(jì)犯罪有關(guān)。俞伯偉說,作為獨(dú)立董事,他“有理由表示質(zhì)疑和關(guān)注”,并再次強(qiáng)調(diào)和堅(jiān)持“應(yīng)由獨(dú)立董事聘請專門的審計(jì)機(jī)構(gòu)和律師事務(wù)所對公司國債投資進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)和合法性調(diào)查”?;趯徲?jì)機(jī)構(gòu)和律師事務(wù)所的調(diào)查結(jié)果,根據(jù)章程和指導(dǎo)意見的規(guī)定,公司屆時(shí)應(yīng)及時(shí)召開董事會和臨時(shí)股東大會,依據(jù)審計(jì)和律師調(diào)查的結(jié)果,做出相應(yīng)的處理決定?!耙晾L(fēng)波”與尷尬的獨(dú)立董事(續(xù))
獨(dú)立董事與公司沖突的焦點(diǎn)是國債投資項(xiàng)目。伊利股份曾經(jīng)于3月9日發(fā)布公告,稱根據(jù)2002年10月18日召開的公司四屆四次董事會關(guān)于“公司利用部分閑置資金購買國債事項(xiàng)”的決議及公司內(nèi)部審批程序,公司在閩發(fā)證券北京所屬營業(yè)部開戶,進(jìn)行國債投資,總額約3億元。這項(xiàng)投資在公司公開披露的財(cái)務(wù)報(bào)表中以“短期投資”的形式加以反映。 俞伯偉則表示,在伊利股份3月9日的公告之前,公司3名獨(dú)立董事對國債投資一事完全不知情。在3億元國債投資被媒體曝光和上交所質(zhì)疑后,伊利股份才發(fā)布公告并賣掉了一部分國債。在5月26日的董事會上,獨(dú)立董事對此提出質(zhì)疑,大額國債資金投入,沒有經(jīng)過董事會合理授權(quán),在國債持續(xù)走低并出現(xiàn)大額變現(xiàn)損失時(shí),卻同時(shí)又大量買入國債,明顯損害股東利益。獨(dú)立董事們的質(zhì)疑并沒有得到公司管理層的合理解釋?!耙晾L(fēng)波”與尷尬的獨(dú)立董事(續(xù))案例問題討論1.通過“伊利風(fēng)波”剖析經(jīng)理層與獨(dú)立董事之間矛盾沖突的性質(zhì),及其對董事會治理效果和股東價(jià)值有何影響?2.獨(dú)立董事質(zhì)詢公司經(jīng)理層做出的投資決策是正當(dāng)要求,但卻面臨臨時(shí)董事會罷免的尷尬局面,反映當(dāng)前中國上市公司獨(dú)立董事在公司治理體系中發(fā)揮作用的現(xiàn)狀如何?3.你對該公司現(xiàn)在的治理狀況有何看法?
第六章
高層管理者:激勵與約束李維安主編任課教師***普通高等教育“十五”國家級規(guī)劃教材“國家級優(yōu)秀教學(xué)成果二等獎”教材學(xué)習(xí)目的1.了解高層管理者的激勵與約束機(jī)制理論依據(jù)、概念及主要內(nèi)容;2.掌握激勵機(jī)制與約束機(jī)制之間的關(guān)系;3.把握國內(nèi)高層管理者激勵與約束機(jī)制的現(xiàn)狀和對策;4.嘗試構(gòu)建高層管理者激勵約束長效機(jī)制設(shè)計(jì)的框架。第六章高層管理者:激勵與約束關(guān)鍵詞
高層管理者 激勵機(jī)制 約束機(jī)制 長效機(jī)制 股票期權(quán)第六章高層管理者:激勵與約束第一節(jié)高層管理者的激勵機(jī)制一、高層管理者激勵機(jī)制的理論依據(jù)激勵相容性原理利益制約關(guān)系財(cái)產(chǎn)的激勵利益的激勵第一節(jié)高層管理者的激勵機(jī)制信息顯露性原理
刺激一致性約束
個(gè)人理性約束第一節(jié)高層管理者的激勵機(jī)制二、高層管理者激勵機(jī)制的主要內(nèi)容報(bào)酬激勵機(jī)制
年薪制股票期權(quán)
網(wǎng)絡(luò)鏈接
6-1
美國股票期權(quán):有效的管理者激勵途徑
股票期權(quán)始于上世紀(jì)70年代,是西方近二十年來興起的一種用來激勵經(jīng)理人員的報(bào)酬制度。以期權(quán)計(jì)劃為代表的長期激勵機(jī)制在美國已得到廣泛的推行,股票期權(quán)創(chuàng)造性的以股票升值所產(chǎn)生的差價(jià)作為對公司經(jīng)營人員人力資本的一種補(bǔ)償,成功地將經(jīng)營人員的個(gè)人目標(biāo)與公司的長期利益結(jié)合起來。
Motorola公司1993年提出了一個(gè)包括其CEO在內(nèi)的高級管理人員最小股票持有指引方案,該指引方案規(guī)定,如果CEO所擁有的股票少于其基本工資的4倍,或者其他高級管理人員所擁有的股票少于其基本工資的3倍,則這些高級管理人員必須保留50%從1993年12月起開始行權(quán)所獲得的股票。直到達(dá)到指引方案規(guī)定的最小持股標(biāo)準(zhǔn)。Motorola的最小持股標(biāo)準(zhǔn)為:electedofficers所持有的股票不能少于5000股,而appointedvice-presidents則不少于1000股…… -----資料來源:孫習(xí)祥、陳政華:“股票期權(quán):企業(yè)家激勵與約束手段”,《宏觀經(jīng)濟(jì)管理》,2001年第6期第一節(jié)高層管理者的激勵機(jī)制二、高層管理者激勵機(jī)制的主要內(nèi)容經(jīng)營控制權(quán)激勵機(jī)制剩余支配權(quán)激勵機(jī)制
聲譽(yù)或榮譽(yù)激勵機(jī)制
第一節(jié)高層管理者的激勵機(jī)制聘用與解雇激勵機(jī)制
知識激勵制度
第二節(jié) 高層管理者的約束機(jī)制內(nèi)部約束公司章程合同約束偏好約束機(jī)構(gòu)約束在激勵中體現(xiàn)著約束第二節(jié) 高層管理者的約束機(jī)制外部約束法律約束市場約束道德約束新聞媒介的約束第二節(jié) 高層管理者的約束機(jī)制一、高層管理者約束機(jī)制建立的理論基礎(chǔ)
(一)現(xiàn)代公司理論:公司產(chǎn)權(quán)與委托代理中的利益沖突、非對稱信息
產(chǎn)權(quán)理論委托代理理論非對稱信息理論(二)公司監(jiān)督機(jī)制原理:內(nèi)部權(quán)力的分立與制衡產(chǎn)權(quán)理論
第二節(jié) 高層管理者的約束機(jī)制二、當(dāng)前我國高層管理者約束機(jī)制方面存在的突出問題約束主體社會化
約束對象擴(kuò)大化
約束原則絕對化
約束形式簡單化
【案例6-1】上海船用設(shè)備公司:
激勵與約束機(jī)制的失衡
上海船用設(shè)備公司有14個(gè)事業(yè)部,每個(gè)事業(yè)部分別從事23個(gè)船用產(chǎn)品的生產(chǎn)與經(jīng)營。該公司對各個(gè)事業(yè)部采用利潤分成的方式,激勵各個(gè)事業(yè)部的發(fā)展,分成比例在最后階段達(dá)到50%,而同時(shí)關(guān)于業(yè)務(wù)管理等的各項(xiàng)制度卻非常粗略,合同管理、生產(chǎn)管理、采購管理等方面均缺乏實(shí)質(zhì)性的約束,屬于典型的“強(qiáng)激勵、弱約束”組合模式。后來隨著各事業(yè)部越來越熟悉了各種機(jī)會性的做法,導(dǎo)致公司的業(yè)務(wù)量雖然在整體增加,但公司的利潤率卻越來越低,以至于公司提存的利潤總額不足于支付各項(xiàng)管理費(fèi)用………
資料來源:王巖詩:經(jīng)營者持股網(wǎng),《中經(jīng)研究》,2003年第7期。第二節(jié) 高層管理者的約束機(jī)制三、我國高層管理者行為約束機(jī)制的設(shè)計(jì)(一)公司內(nèi)部約束機(jī)制組織制度約束管理制度約束第二節(jié) 高層管理者的約束機(jī)制(二)公司外部約束機(jī)制
市場約束債權(quán)人約束法律法規(guī)約束第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制一、西方國家在高層管理者激勵與約束機(jī)制方面的經(jīng)驗(yàn)借鑒美國:發(fā)達(dá)完備的經(jīng)理市場環(huán)境經(jīng)理人市場股票市場
第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制新加坡:卓有成效的國有企業(yè)監(jiān)管方式經(jīng)理人市場新加坡政府對國有企業(yè)的管理一是按市場經(jīng)濟(jì)規(guī)范管理國有企業(yè)二是公司有充分的經(jīng)營自主權(quán)日本:富有特色的升級提干標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)理人市場法人相互持股、交叉持股為主體的公司產(chǎn)權(quán)制度第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制歐美當(dāng)代重大財(cái)務(wù)舞弊案例帶來的重要警示“檢查一制衡”機(jī)制缺失:公司屢屢舞弊的根本原因誠信教育與商業(yè)倫理:制度安排和公司治理的“守護(hù)神”
激勵機(jī)制:提高經(jīng)營績效與誘發(fā)財(cái)務(wù)舞弊的雙重動因財(cái)務(wù)報(bào)表重述制度:上市公司財(cái)務(wù)舞弊的“照妖鏡”
職業(yè)道德:彌補(bǔ)制度先天缺陷必要性的非制度因素外部監(jiān)督:激勵約束并重時(shí)更要借助外部監(jiān)督第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制二、經(jīng)理股票期權(quán):高層管理者激勵約束機(jī)制的重要實(shí)現(xiàn)形式(一)股票期權(quán)的涵義及其利弊經(jīng)理股票期權(quán)(ExecutiveStockOption,簡稱ESO)源于美國20世紀(jì)70年代公司最富有成效的激勵制度,是從員工持股計(jì)劃中分離出來的,在國外取得了很大的成功。ESO作為金融衍生工具,是指買賣雙方按約定的價(jià)格在特定的時(shí)間買進(jìn)或賣出一定數(shù)量的某種股票的權(quán)利,也是公司股東(或董事會)給予高級管理人員的一種權(quán)利。
第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制(一)股票期權(quán)的涵義及其利弊
這種制度比現(xiàn)金方式的獎勵有更大的激勵作用,將未來的收益與公司發(fā)展和股市緊密結(jié)合起來,有利于激發(fā)公司高層管理者進(jìn)行經(jīng)營管理的能動性。 公司高層管理者在任期和行權(quán)期內(nèi)比較重視優(yōu)化決策,減少短期行為,提高效率和創(chuàng)新,這種行為對公司有正面作用,從而使激勵顯效,部分解決“59歲現(xiàn)象”,有利于激勵國有企業(yè)高層管理者的長期化行為。第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制(一)股票期權(quán)的涵義及其利弊1.股票期權(quán)激勵機(jī)制的廣泛運(yùn)用,不僅加大了高管人員與普通員工之間的報(bào)酬鴻溝,而且誘導(dǎo)少數(shù)上市公司的高管人員過分關(guān)注股票價(jià)格的波動,甚至不惜采取激進(jìn)的會計(jì)政策以抬高股價(jià)。2.股票期權(quán)激勵機(jī)制有可能滋生“報(bào)喜不報(bào)憂”的氛圍,使高管人員不能及時(shí)、如實(shí)地向投資者報(bào)告公司的經(jīng)營狀況。3.股票期權(quán)激勵機(jī)制可能使董事會將太多時(shí)間精力耗費(fèi)在薪酬事務(wù),忽略了對公司財(cái)務(wù)報(bào)告系統(tǒng)真實(shí)性和可靠性的監(jiān)督,客觀上助長了高管人員偽造賬冊,掩蓋真相,通過股票期權(quán)牟取暴利。第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制二、經(jīng)理股票期權(quán):高層管理者激勵約束機(jī)制的重要實(shí)現(xiàn)形式
(二)我國實(shí)行股票期權(quán)制過程中應(yīng)注意的問題確定受益對象確定授權(quán)期權(quán)數(shù)量確定行權(quán)價(jià)格確定行權(quán)期第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制三、我國培育高層管理者長效機(jī)制的建議
(一)高層管理者選任治理的制度安排競爭選聘安排指派產(chǎn)生安排第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制三、我國培育高層管理者長效機(jī)制的建議
(二)高層管理者激勵的制度安排
報(bào)酬激勵控制權(quán)激勵聲譽(yù)激勵市場競爭第三節(jié)高層管理者激勵與約束的長效機(jī)制(三)高層管理者約束的制度安排
高層管理者約束在此特指董事會、監(jiān)事會等基于公司治理結(jié)構(gòu)框架的對高層管理者的經(jīng)營結(jié)果、行為或決策所進(jìn)行的一系列審核、監(jiān)察和督導(dǎo)的行動,這種約束是法律法規(guī)所確認(rèn)的一種正式制度安排包括對高層管理者的監(jiān)督問責(zé)機(jī)制、業(yè)績考核安排、罷
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