國際私法課件

國際私法

第一編總論第一章國際私法概論第二章國際私法和國際私法學(xué)的歷史發(fā)展第三章衝突規(guī)範(fàn)和準(zhǔn)據(jù)法第四章與適用衝突規(guī)範(fàn)有關(guān)的制度第五章國際私法主體第六章外國人的民事法律地位第一章國際私法概論第一節(jié)

國際私法的概念第二節(jié)

國際民事法律衝突和法律適用第三節(jié)

國際私法的淵源第四節(jié)

國際私法的基本原則、任務(wù)和作用第五節(jié)

國際私法的性質(zhì)第六節(jié)

國際私法和國際私法學(xué)第一節(jié)國際私法的概念一、國際私法的調(diào)整對(duì)象（一）國際民事關(guān)係的含義和範(fàn)圍1、國際民事關(guān)係的含義：是指跨越或超越一國國界或一國法律調(diào)整界限的、涉及一個(gè)以上國家法律的民事關(guān)係，以及對(duì)一國來說具有司法管轄權(quán)和仲裁管轄權(quán)的外國人之間的民事關(guān)係。2、國際民事關(guān)係的範(fàn)圍：指國際民事關(guān)係所包括的各類具體民事關(guān)係的範(fàn)圍，它包括:外國人民事法律地位關(guān)係，各類國際財(cái)產(chǎn)關(guān)係和人身非財(cái)產(chǎn)關(guān)係，國際民事訴訟和國際商事仲裁程式關(guān)係。第一節(jié)國際私法的概念（二）國際民商關(guān)係的法律特點(diǎn)（1）在國際民事交往過程中產(chǎn)生;（2）是廣義上的民事關(guān)係;（3）超越一國國界、涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上國家法律;（4）具有外國因素，即構(gòu)成國際民事關(guān)係諸要素的主體、客體及使該種關(guān)係產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實(shí)等之中至少有一個(gè)外國因素，或全部是外國因素但該國享有訴訟或仲裁管轄權(quán)，或?qū)υ搰兄卮罄嬗绊懙拿袷玛P(guān)係。第一節(jié)國際私法的概念（三）國際民事關(guān)係和國內(nèi)民事關(guān)係的異同1、相同之處：（1）都是民事關(guān)係，法律性質(zhì)相同；（2）一些制度和規(guī)則相同。2、不同之處：（1）國際性和國內(nèi)性；（2）主要原則不同；（3）爭議解決機(jī)構(gòu)和適用法律不同。第一節(jié)國際私法的概念二、國際私法的組成規(guī)範(fàn)（一）衝突規(guī)範(fàn)：就是用來解決在發(fā)生法律衝突時(shí)適用何國法問題的，是國際私法基本的主要的規(guī)範(fàn)。（二）規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)範(fàn)：即規(guī)定外國人在內(nèi)國能或不能享有什麼樣的民事權(quán)利和承擔(dān)什麼樣民事義務(wù)的規(guī)範(fàn)。（三）國際民事訴訟和國際商事仲裁程式規(guī)範(fàn)：是指一國司法機(jī)關(guān)和國際商事仲裁機(jī)構(gòu)在審理國際私法案件時(shí)，專門適用的特別訴訟和國際商事仲裁程式規(guī)範(fàn)。第一節(jié)國際私法的概念三、國際私法的調(diào)整方法（一）法律調(diào)整的方法：指法律上規(guī)範(fàn)特定社會(huì)關(guān)係的方法，包括直接調(diào)整的方法和間接調(diào)整的方法。（二）國際私法採用的主要是間接調(diào)整的方法國際私法中的間接調(diào)整的方法是指，通過衝突規(guī)範(fàn)指引某國實(shí)體法，作為處理某國際民事關(guān)係當(dāng)事人間權(quán)利義務(wù)關(guān)係的準(zhǔn)據(jù)法，根據(jù)該準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定確定當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)係。第一節(jié)國際私法的概念（三）學(xué)界對(duì)國際私法調(diào)整方法的不同意見（1）只有間接調(diào)整的方法，凡是主張國際私法等同於衝突法的學(xué)者，持此主張;（2）主要是間接調(diào)整的方法，但也包含部分的直接調(diào)整;（3）主要是直接調(diào)整的方法，有些主張國際私法規(guī)範(fàn)中包括統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)範(fàn)和國內(nèi)專用實(shí)體法規(guī)範(fàn)的學(xué)者認(rèn)為，國際私法調(diào)整的方法主要是直接調(diào)整的方法;（4）有學(xué)者認(rèn)為，國際私法發(fā)展的前途將是由直接調(diào)整的方法逐步取代間接調(diào)整的方法。四、國際私法的定義（一）作為法律部門之一的國際私法1、國際私法的定義國際私法是在國際民事交往過程中形成的，體現(xiàn)一國及其與國際協(xié)調(diào)意志的，用來調(diào)整具有法律衝突和法律適用的國際民事關(guān)係的建立、變更、終止和處理爭議的，規(guī)定在國內(nèi)法、一些國家的判例法、國際條約和國際慣例中的關(guān)於外國人民事法律地位的規(guī)範(fàn)、衝突規(guī)範(fàn)、國際民事訴訟和國際商事仲裁程式規(guī)範(fàn)的總稱2、國際私法定義所說明的問題（二）關(guān)於國際私法定義的不同主張第一節(jié)國際私法的概念第一節(jié)國際私法的概念五、國際私法與鄰近部門法的關(guān)係（一）國際私法與國際公法的異同1、兩者的共同點(diǎn)（1）調(diào)整的都是在國際交往中產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)係;（2）基本原則相同（3）國際私法需借助國際公法的一些法律概念和法律制度（4）都是為一國的對(duì)外政策、友好交往和構(gòu)建和諧世界服務(wù)等。第一節(jié)國際私法的概念2、兩者的區(qū)別（1）主體不同（2）調(diào)整對(duì)象不同（3）淵源不同（4）調(diào)整與解決爭議的方法不同（5）部門法的法律性質(zhì)不同（6）“國際”二字的含義不同第一節(jié)國際私法的概念（二）國際私法與國際經(jīng)濟(jì)法的異同1、兩者的共同點(diǎn)（1）主體相同（2）調(diào)整的對(duì)象有重疊處（3）淵源比較近似（4）都為國家對(duì)外政策、促進(jìn)國際商事交往和構(gòu)建和諧世界服務(wù)（5）“國際”二字的含義相同（6）處理爭議的途徑和方式相似第一節(jié)國際私法的概念2、兩者的區(qū)別（1）調(diào)整的對(duì)象有所不同（2）調(diào)整方法不同（3）規(guī)範(fàn)組成不同（三）國際私法與世界貿(mào)易組織規(guī)則（法）的異同1、兩者的共同點(diǎn)（1）相同的基本原則，只是強(qiáng)弱不同（2）相同的外國人待遇制度（3）相似的調(diào)整領(lǐng)域（4）都是國際法中的一個(gè)部門法（5）互相影響第一節(jié)國際私法的概念2、兩者的區(qū)別（1）法律性質(zhì)不同（2）調(diào)整對(duì)象有所不同（3）主體不同（4）調(diào)整方法不同（5）爭議解決的途徑不同（6）判決或裁決執(zhí)行方式不同（7）兩者的淵源不同第一節(jié)國際私法的概念（四）國際私法與國內(nèi)民法的異同1、兩者的共同點(diǎn)（1）調(diào)整的都是平等主體間的等價(jià)有償?shù)拿袷玛P(guān)係。（2）國際私法要借助和使用民法上的一些法律制度和規(guī)定。（3）具有一些共同的原則:如主體平等原則、等價(jià)有償原則、有約必守原則。2、兩者的顯著區(qū)別（1）調(diào)整的對(duì)象有所不同。（2）基本原則和出發(fā)點(diǎn)不同。（3）淵源不同。（4）處理爭議的管轄權(quán)、程式和法律適用不同。（5）規(guī)範(fàn)組成不同。第二節(jié)國際民事法律衝突和法律適用一、國際民事法律衝突（一）法律衝突的概念：又叫法律抵觸，是指調(diào)整同一社會(huì)關(guān)係或解決同一法律問題的不同國家或地區(qū)的法律之間，由於各自內(nèi)容的差異和位階的高低而導(dǎo)致在效力上的抵觸。（二）國際民事法律衝突的概念：國際民事交往中，由於各國對(duì)同一國際民事關(guān)係作了不同的立法規(guī)定，而同時(shí)又相互承認(rèn)民事立法具有域外效力，從而在適用有關(guān)的不同國家的法律時(shí)，將導(dǎo)致國際民事關(guān)係中當(dāng)事人之間產(chǎn)生不同權(quán)利義務(wù)關(guān)係的矛盾或抵觸現(xiàn)象。第二節(jié)國際民事法律衝突和法律適用（三）國際民事法律衝突產(chǎn)生的原因1、國際民事法律衝突產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)2、國際民事法律衝突產(chǎn)生的法律條件（四）國際民事法律衝突的解決方法1、間接解決方法2、直接解決方法第二節(jié)國際民事法律衝突和法律適用二、法律適用（一）國際私法上的法律適用

在國際私法上，法律適用是指在國際民事交往中，根據(jù)國際私法規(guī)範(fàn)確定國際民事案件應(yīng)適用何種法律的過程。通常在國際私法上所說的法律適用，往往不包括國際私法規(guī)範(fàn)本身的適用，而只是指適用國際私法規(guī)範(fàn)確定準(zhǔn)據(jù)法的過程。（二）羅馬法產(chǎn)生以來對(duì)法律適用的解釋

1、羅馬法產(chǎn)生以來法律適用的概念2、國際私法上的法律適用和羅馬法產(chǎn)生以來“法律適用”的異同（1）不同之處：主體範(fàn)圍；適用的法律部門範(fàn)圍（2）相同之處第二節(jié)國際民事法律衝突和法律適用三、國際條約、國際慣例的適用和直接適用的法（一）國際條約的適用（二）國際慣例的適用（三）直接適用的法

直接適用的法，指由於其自身的特殊性質(zhì)，具有優(yōu)於法院地國家衝突規(guī)範(fàn)所援引的準(zhǔn)據(jù)法的效力，而要求將其直接適用於特定國際私法案件的國內(nèi)實(shí)體法。這是20世紀(jì)尤其是二次世界大戰(zhàn)後出現(xiàn)的一個(gè)新的國際私法問題。第三節(jié)國際私法的淵源一、國際私法淵源及“二重性”（一）含義：國際私法在法律形式上的來源（二）“二重性”：具有國內(nèi)淵源和國際淵源“二重性”二、國際私法的國內(nèi)淵源（一）國內(nèi)立法：是國際私法的主要淵源，包括外國人民事法律地位的規(guī)範(fàn)、衝突規(guī)範(fàn)、國際民事訴訟和國際商事仲裁程式規(guī)範(fàn)方面的立法規(guī)定。第三節(jié)國際私法的淵源（二）國內(nèi)判例1、判例在西方各國不同程度地起著國際私法淵源作用:（1）普通法系國家：是國際私法的重要淵源（2）大陸法系國家：判例作為國際私法淵源只具有輔助的意義。2、判例不是中國國際私法淵源，但要研究和使用有關(guān)國家的國際私法判例。（三）司法解釋在中國，有關(guān)國際私法的司法解釋，應(yīng)是國際私法的淵源。第三節(jié)國際私法的淵源三、國際私法的國際淵源—國際條約和國際慣例（一）國際私法的國際條約1、按締約數(shù)量可分為雙邊和多邊國際私法條約

2、按締約國範(fàn)圍可區(qū)分為世界性和地區(qū)性國際私法公約3、按條約內(nèi)容種類不同可分為各種領(lǐng)域的國際私法條約第三節(jié)國際私法的淵源（二）國際私法的國際慣例1、國際慣例的概念：指在國際實(shí)踐中長期反復(fù)使用而形成的，具有固定內(nèi)容的，未經(jīng)立法程式制定的，如為一國所承認(rèn)或當(dāng)事人所採用，就對(duì)其具有約束力的一種習(xí)慣做法或常例。2、國際私法的國際慣例可以分為國際私法慣例和作為被衝突規(guī)範(fàn)引作準(zhǔn)據(jù)法或直接適用的統(tǒng)一實(shí)體民事國際慣例。而統(tǒng)一實(shí)體民事國際慣例是否為國際私法的淵源學(xué)者有不同看法。3、中國立法關(guān)於國際慣例的規(guī)定在理論、立法和實(shí)踐中，中國都肯定了國際慣例是國際私法的淵源。第三節(jié)國際私法的淵源四、關(guān)於學(xué)者的學(xué)說和一般法律原則（一）學(xué)者的學(xué)說1、學(xué)者的學(xué)說是國際私法的淵源2、中國不認(rèn)為學(xué)者的學(xué)說是國際私法的淵源（二）一般法律原則是不是國際私法的淵源對(duì)這個(gè)問題，也有不同意見。中國對(duì)此尚無規(guī)定。第四節(jié)國際私法的基本原則、

任務(wù)和作用一、國際私法的基本原則國際私法基本原則是指在制定、運(yùn)用、貫徹實(shí)施和解釋國際私法條文時(shí)，自始至終應(yīng)加以貫徹執(zhí)行的根本準(zhǔn)則，也是在國際民事交往中，主管機(jī)構(gòu)在解決國際民事爭議時(shí)，必須遵循的根本原則；它們來源於國際公法和國內(nèi)民法。第四節(jié)國際私法的基本原則、

任務(wù)和作用（一）尊重國家主權(quán)原則（二）平等互利原則（三）有約必守原則（四）保護(hù)弱者利益原則第四節(jié)國際私法的基本原則、

任務(wù)和作用二、國際私法的任務(wù)和作用（一）國際私法的任務(wù)（二）國際私法的作用（三）當(dāng)前國際形勢下發(fā)揮國際私法更大的作用第五節(jié)國際私法的性質(zhì)一、國際私法屬於國內(nèi)法還是國際法(一)國內(nèi)法學(xué)派(民族主義學(xué)派)(二)國際法學(xué)派(世界主義學(xué)派或稱國際主義學(xué)派)(三)“二元論者”(綜合論者、邊緣學(xué)派或折中派)第五節(jié)國際私法的性質(zhì)二、國際私法是任意性法還是強(qiáng)行性法1、一種主張國際私法是強(qiáng)行性法律規(guī)範(fàn)，當(dāng)事人必須遵守，而不能依當(dāng)事人的意思自治決定是否適用。2、另一種主張國際私法是任意性法律規(guī)範(fàn)。第五節(jié)國際私法的性質(zhì)三、國際私法是國際法中一個(gè)具有強(qiáng)行性的部門法1、國際私法調(diào)整的是具有國際性或跨國性的民事關(guān)係，其產(chǎn)生、變更和終止，可能依內(nèi)國法、外國法、國際條約或國際慣例；爭議的處理，可能在內(nèi)國或外國司法機(jī)關(guān)和仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行；判決或仲裁裁決，可能要在外國承認(rèn)與執(zhí)行。第五節(jié)國際私法的性質(zhì)2、國際私法是強(qiáng)行性法律規(guī)範(fàn)，在中國尤其要強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)。第六節(jié)國際私法和國際私法學(xué)一、國際私法和國際私法學(xué)的關(guān)係(一)國際私法和國際私法學(xué)的概念1、國際私法:是法律，是法律部門法之一,它是以國際民事關(guān)係為其調(diào)整對(duì)象的一個(gè)特殊的部門法，是國際私法規(guī)範(fàn)的總稱。2、國際私法學(xué)：是法學(xué)，是法學(xué)學(xué)科之一，是關(guān)於國際私法的理論觀點(diǎn)、學(xué)說和理論體系，以國際私法為研究對(duì)象，研究國際私法規(guī)範(fàn)的產(chǎn)生、發(fā)展、法律形式、原則、制度、本質(zhì)和意義等問題的國際法學(xué)科。第六節(jié)國際私法和國際私法學(xué)（二）國際私法與國際私法學(xué)的密切聯(lián)繫（1）國際私法學(xué)以國際私法為研究對(duì)象（2）同屬特定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建築（3）兩者都為特定國家及其利益和特定國際私法關(guān)係服務(wù)（4）國際私法學(xué)以國際私法為依據(jù)，並為國際私法的發(fā)展提供理論指導(dǎo)和開闢道路。第六節(jié)國際私法和國際私法學(xué)

（三）國際私法和國際私法學(xué)的區(qū)別（1）國際私法是法律部門;而國際私法學(xué)是法學(xué)部門。

（2）國際私法調(diào)整的對(duì)象是國際民事關(guān)係，而國際私法學(xué)研究的對(duì)象則是國際私法本身。（3）國際私法是法律，具有法律效力，而國際私法學(xué)則是科學(xué)，除了在法則區(qū)別說的時(shí)代和普通法系國家外，國際私法學(xué)沒有法律約束力。（4）國際私法以立法、判例、國際條約和國際慣例等形式存在，而國際私法學(xué)存在的形式，通常為理論、學(xué)說著作、觀點(diǎn)等。

第六節(jié)國際私法和國際私法學(xué)二、國際私法和國際私法學(xué)的名稱（一）國際私法的名稱（二）國際私法學(xué)的名稱三、國際私法和國際私法學(xué)的體系（一）國際私法的體系1、國際私法體系的含義:指其立法的結(jié)構(gòu)體系，專指制定國際私法典時(shí)，對(duì)法律條文內(nèi)容的結(jié)構(gòu)安排。第六節(jié)國際私法和國際私法學(xué)2、國際上不同的國際私法體系3、中國的國際私法體系第六節(jié)國際私法和國際私法學(xué)（二）國際私法學(xué)的體系1、國際私法學(xué)體系的含義2、國際上不同的國際私法學(xué)體系3、中國的國際私法學(xué)體系課後練習(xí)1、何謂國際民事法律衝突?產(chǎn)生國際民事法律衝突的原因是什麼?(考研)2、國際私法在法律體系中處於什麼樣的地位?(考研)3、國際私法和國際私法學(xué)有什麼聯(lián)繫與區(qū)別?(考研)第二章國際私法和國際私法學(xué)的歷史發(fā)展第一節(jié)國際私法的歷史發(fā)展觀第二節(jié)國際私法的發(fā)展歷史第三節(jié)國際私法學(xué)的發(fā)展歷史第四節(jié)國際私法和國際私法學(xué)的發(fā)展展望第一節(jié)國際私法的歷史發(fā)展觀一、國際私法歷史發(fā)展的含義二、國際私法的不同歷史發(fā)展觀(一)只從某地區(qū)範(fàn)圍和角度研究國際私法的發(fā)展史(二)只籠統(tǒng)地說國際私法的發(fā)展史(三)區(qū)分法律史和學(xué)說史，分別加以研究三、應(yīng)當(dāng)客觀如實(shí)地研究國際私法的歷史發(fā)展第二節(jié)國際私法的發(fā)展歷史一、古代和近代萌芽狀態(tài)的國際私法（一）古代萌芽狀態(tài)的國際私法規(guī)範(fàn)——《萬民法》（二）近代萌芽狀態(tài)的國際私法衝突規(guī)範(fàn)——《永徽律·名例》二、現(xiàn)代形成中的國際私法——從《法國民法典》到《德國民法施行法》，從《衝突法評(píng)論》到《法律衝突論》（一）古文明國家的國際私法踏步不前（二）國際私法在現(xiàn)代資本主義的歐洲形成第二節(jié)國際私法的發(fā)展歷史三、現(xiàn)代和當(dāng)代發(fā)展中的國際私法（一）現(xiàn)代與當(dāng)代國際私法發(fā)展的兩個(gè)階段1、現(xiàn)代國際私法2、當(dāng)代國際私法（二）當(dāng)代國際私法發(fā)展的五個(gè)方面1、國際私法的多元化發(fā)展趨勢2、國際私法的普及化趨勢3、國際私法的法典化趨勢4、國際私法的條約化趨勢5、國際私法的完善化趨勢第三節(jié)國際私法學(xué)的發(fā)展歷史一、國際私法學(xué)的萌芽(一)中國《唐律疏議》中的有關(guān)“疏議”：屬人法和屬地法相結(jié)合的原則(二)義大利早期注釋學(xué)派的“注釋”：“強(qiáng)大的和更有益的法律”二、國際私法學(xué)的形成（一）義大利法則區(qū)別說（二）荷蘭的國際禮讓說（三）“法則區(qū)別說”的終結(jié)和現(xiàn)代國際私法學(xué)的出現(xiàn)三、國際私法學(xué)的發(fā)展（一）現(xiàn)代國際私法學(xué)（1848—1917）（二）當(dāng)代國際私法學(xué)（1917年至今）第四節(jié)國際私法和國際私法學(xué)的發(fā)展展望一、國際私法和國際私法學(xué)產(chǎn)生、發(fā)展的條件（一）國際私法產(chǎn)生和發(fā)展的條件(二)國際私法學(xué)產(chǎn)生和發(fā)展的條件二、國際私法和國際私法學(xué)的展望（一）國際私法法典化、條約化趨勢（二）國際私法學(xué)共同性增長趨勢三、中國國際私法和國際私法學(xué)的展望1、中國國際私法發(fā)展的展望2、中國國際私法學(xué)的展望課後練習(xí)1、義大利“法則區(qū)別說”的內(nèi)容及在國際私法中的地位。(考研)2、簡析柯裏的“政府利益分析說”。(考研)3、試述20世紀(jì)以後國際私法發(fā)展的新特點(diǎn)及其在立法上的表現(xiàn)。(考研)4、你認(rèn)為中國國際私法學(xué)界在未來五年應(yīng)加強(qiáng)對(duì)哪些問題的研究?請(qǐng)舉例加以說明。(考研)第三章衝突規(guī)範(fàn)和準(zhǔn)據(jù)法第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)第二節(jié)系屬公式第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)一、衝突規(guī)範(fàn)的概念和特徵（一）衝突規(guī)範(fàn)的概念是指在調(diào)整國際民事關(guān)係時(shí)，指明某一國際民事關(guān)係應(yīng)適用何國法律來確定當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)係的法律規(guī)範(fàn)。（二）衝突規(guī)範(fàn)的特徵1、結(jié)構(gòu)上：衝突規(guī)範(fàn)的結(jié)構(gòu)由“範(fàn)圍”和“系屬”兩部分構(gòu)成;2、內(nèi)容上：不直接規(guī)定國際民事關(guān)係當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)；3、性質(zhì)上：性質(zhì)上是一種既不同於實(shí)體法規(guī)範(fàn)，也不同於程式規(guī)範(fàn)的特殊類型的法律規(guī)範(fàn)；4、作用上：衝突規(guī)範(fàn)對(duì)國際民事關(guān)係只起“間接調(diào)整作用”、“路標(biāo)作用”。第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)二、衝突規(guī)範(fàn)的結(jié)構(gòu)1、範(fàn)圍：指衝突規(guī)範(fàn)所要調(diào)整的國際民事關(guān)係或所要解決的問題部分。2、系屬：指衝突規(guī)範(fàn)中指明該衝突規(guī)範(fàn)所調(diào)整的國際民事關(guān)係應(yīng)適用的特定法律那一部分。三、連結(jié)點(diǎn)（一）連結(jié)點(diǎn)的概念：指衝突規(guī)範(fàn)系屬中據(jù)以確定國際民事關(guān)係應(yīng)當(dāng)適用的法律的客觀標(biāo)誌部分。第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)（二）連結(jié)點(diǎn)的種類1、客觀的連結(jié)點(diǎn)和主觀的連結(jié)點(diǎn)；2、動(dòng)態(tài)連結(jié)點(diǎn)和靜態(tài)連結(jié)點(diǎn)；3、開放性連結(jié)點(diǎn)和硬性連結(jié)點(diǎn)（三）常見的連結(jié)點(diǎn)1、國籍、住所或居所；2、物之所在地；3、行為地；4、當(dāng)事人合意；5、法院地；6、最密切聯(lián)繫地。第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)四、衝突規(guī)範(fàn)的種類（一）單邊衝突規(guī)範(fàn)1、單邊衝突規(guī)範(fàn)的概念和特點(diǎn)衝突規(guī)範(fàn)的“系屬”直接指出某國際民事關(guān)係應(yīng)適用某國法的衝突規(guī)範(fàn)，叫作單邊衝突規(guī)範(fàn)。特點(diǎn)：其“系屬”，或者指明應(yīng)適用外國法，或者指明應(yīng)適用內(nèi)國法。第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)2、單邊衝突規(guī)範(fàn)的三種不同情況（1）“系屬”直接指明應(yīng)適用內(nèi)國法。（2）“系屬”直接指明應(yīng)適用外國法。（3）“系屬”明確指出應(yīng)該適用國家的法律或國際條約。（二）雙邊衝突規(guī)範(fàn)是指系屬中含有抽象的連結(jié)點(diǎn)，並以該連結(jié)點(diǎn)為依據(jù)，推定應(yīng)適用某國法的衝突規(guī)範(fàn)。它指向的法律既可能是內(nèi)國法，也可能是外國法。第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)（三）重疊適用的衝突規(guī)範(fàn)規(guī)定了兩個(gè)或者兩個(gè)以上的系屬，並且必須同時(shí)適用於某一國際民事關(guān)係的衝突規(guī)範(fàn)。（四）選擇適用的衝突規(guī)範(fàn)是指規(guī)定了兩個(gè)或者兩個(gè)以上的系屬，選擇其中之一，適用於國際民事關(guān)係的衝突規(guī)範(fàn)。根據(jù)選擇的方式又可分為兩種:1、無條件選擇適用的衝突規(guī)範(fàn)。2、有條件選擇適用的衝突規(guī)範(fàn)。第一節(jié)衝突規(guī)範(fàn)五、衝突規(guī)範(fàn)的“軟化處理”（一）衝突規(guī)範(fàn)“軟化處理”的理由只有一個(gè)連結(jié)點(diǎn)的衝突規(guī)範(fàn)過於簡單和確定的缺陷逐漸暴露，並暴露出僵化和呆板的弱點(diǎn)，難以科學(xué)、有效地解決日益複雜的法律衝突，造成有悖公平和正義的法律適用後果。（二）衝突規(guī)範(fàn)軟化處理的方式1、採用靈活開放或複數(shù)可以選擇的連結(jié)點(diǎn)。2、對(duì)同類法律關(guān)係細(xì)分並分別制定衝突規(guī)範(fàn)。3、對(duì)法律關(guān)係中的不同方面分別制定衝突規(guī)範(fàn)第二節(jié)系屬公式一、系屬公式的含義在長期的國際私法實(shí)踐中，有些雙邊衝突規(guī)範(fàn)的系屬，因具有普遍、穩(wěn)定和典型的性質(zhì)，而被逐漸固定和保留下來，成為“系屬公式”。二、常見的系屬公式1、屬人法2、物之所在地法3、行為地法4、當(dāng)事人所選擇的法律5、法院地法6、國旗國法7、最密切聯(lián)繫地法第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法一、準(zhǔn)據(jù)法的概念和特徵（一）準(zhǔn)據(jù)法的概念：指被衝突規(guī)範(fàn)援引的，用來確定國際民事關(guān)係當(dāng)事人之間具體權(quán)利、義務(wù)的某國（特定國家）的實(shí)體法。（二）準(zhǔn)據(jù)法的特徵1、準(zhǔn)據(jù)法必須是由衝突規(guī)範(fàn)援引的某國實(shí)體法。2、準(zhǔn)據(jù)法必須是能夠具體確定國際民事關(guān)係當(dāng)事人間權(quán)利、義務(wù)的某國的實(shí)體法。3、準(zhǔn)據(jù)法不是衝突規(guī)範(fàn)邏輯結(jié)構(gòu)的組成部分，必須結(jié)合具體的事實(shí)才能確定。4、準(zhǔn)據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項(xiàng)項(xiàng)具體的“法”。第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法

二、準(zhǔn)據(jù)法的確定(一)根據(jù)國際私法規(guī)範(fàn)來確定準(zhǔn)據(jù)法的過程1、通過“識(shí)別”，確定應(yīng)予適用的衝突規(guī)範(fàn)、連結(jié)點(diǎn)和可能的準(zhǔn)據(jù)法；2、解決可能出現(xiàn)的準(zhǔn)據(jù)法確定中的幾個(gè)特殊問題；3、公共秩序保留等基本制度的制約。第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法(二)解決準(zhǔn)據(jù)法確定中的幾個(gè)特殊問題1、區(qū)際法律衝突與準(zhǔn)據(jù)法的確定（1）法院直接依據(jù)衝突規(guī)範(fàn)中的連結(jié)點(diǎn)。（2）依該國的區(qū)際衝突規(guī)則確定準(zhǔn)據(jù)法。（3）按解決國際法律衝突的原則解決區(qū)際法律衝突。（4）如果衝突規(guī)範(fàn)中的系屬為“本國法”，以當(dāng)事人的住所地法、居所地法或所屬地法代替本國法。第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法

2、時(shí)際法律衝突與準(zhǔn)據(jù)法的確定解決時(shí)際法律衝突主要有兩大原則:一是法律不溯及既往二是新法優(yōu)於舊法3、人際法律衝突與準(zhǔn)據(jù)法的確定根據(jù)該外國的人際私法確定應(yīng)適用該外國哪一成員集團(tuán)的法律，如果該外國沒有人際私法，則適用與案件或當(dāng)事人有最密切聯(lián)繫的法律。第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法4、先決問題及其準(zhǔn)據(jù)法確定構(gòu)成先決問題必須具備三個(gè)條件:（1）主要問題依法院地衝突規(guī)則必須指定以外國法為準(zhǔn)據(jù)法。（2）先決問題對(duì)主要問題來說，具有相對(duì)的獨(dú)立性，在一個(gè)案件中可作為一項(xiàng)爭議向法院提出，並且該先決問題有衝突規(guī)則可供援引。（3）依主要問題的準(zhǔn)據(jù)法所屬國的衝突規(guī)則確定的先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，和依法院地衝突規(guī)則確定的先決問題的準(zhǔn)據(jù)法，其內(nèi)容各不相同，並且會(huì)導(dǎo)致結(jié)論相反的判決。第三節(jié)準(zhǔn)據(jù)法確定先決問題準(zhǔn)據(jù)法的三種意見（1）先決問題的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)依主要問題。（2）先決問題的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)依法院地國家的衝突規(guī)範(fàn)來確定。（3）根據(jù)先決問題是和法院地法還是和主要問題的準(zhǔn)據(jù)法關(guān)係更為密切的情況，謀求個(gè)別解決。課後練習(xí)1、簡述準(zhǔn)據(jù)法的概念和特點(diǎn)。(考研)2、簡答屬人法的含義及發(fā)展趨勢。(考研)3、簡述連結(jié)點(diǎn)在國際私法中的地位、作用和發(fā)展趨勢。(考研)第四章與適用衝突規(guī)範(fàn)有關(guān)的制度第一節(jié)識(shí)別第二節(jié)反致第三節(jié)法律規(guī)避第四節(jié)外國法查明第五節(jié)公共秩序保留第一節(jié)識(shí)別一、識(shí)別的概念指法院在適用衝突規(guī)範(fàn)的過程中，根據(jù)一個(gè)特定的法律概念，對(duì)有關(guān)的人、物、行為構(gòu)成的事實(shí)進(jìn)行法律上的分類和解釋，賦予它以法律上的名稱和給予它以法律上的地位、分類與定性，以便具體確定應(yīng)予適用的衝突規(guī)範(fàn)及其所授引的某國實(shí)體法，並對(duì)有關(guān)的衝突規(guī)範(fàn)進(jìn)行解釋的認(rèn)識(shí)活動(dòng)過程。第一節(jié)識(shí)別二、識(shí)別的原因1、不同國家對(duì)同一事實(shí)賦予不同的法律性質(zhì)，因而可能援引不同的衝突規(guī)範(fàn)。2、不同國家往往把具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門中。3、不同國家對(duì)同一衝突規(guī)範(fàn)中相同用語的連結(jié)點(diǎn)賦予不同的含義。4、由於社會(huì)制度和歷史文化傳統(tǒng)的不同，一些國家所具有的法律概念，是其他一些國家所沒有的。第一節(jié)識(shí)別三、識(shí)別的依據(jù)（一）依法院地法識(shí)別（二）依法律關(guān)係準(zhǔn)據(jù)法識(shí)別（三）依比較法學(xué)和分析法學(xué)的方法識(shí)別（四）個(gè)案識(shí)別（五）依法律制度的功能識(shí)別（六）兩級(jí)識(shí)別說第一節(jié)識(shí)別四、中國有關(guān)識(shí)別的理論和立法第一種主張認(rèn)為：每一項(xiàng)涉外民事關(guān)係中都含有一個(gè)主要方面。第二種主張認(rèn)為：一國法院在處理涉外民事案件時(shí)應(yīng)依與案件有最密切聯(lián)繫的國家的法律進(jìn)行識(shí)別。第三種主張認(rèn)為：一國法院在處理涉外民事案件時(shí)，一般情況下應(yīng)依法院地法進(jìn)行識(shí)別。第二節(jié)反致一、反致的概念和種類（一）反致的概念廣義的反致是指在處理國際民事案件時(shí)，法院根據(jù)本國衝突規(guī)範(fàn)的援引，在確定準(zhǔn)據(jù)法的過程中，沒有援用外國的實(shí)體法，而接受了外國衝突規(guī)範(fàn)的援引，最終適用本國實(shí)體法或第二、第三、第四國的實(shí)體法，處理了案件的法律適用過程。第二節(jié)反致（二）反致的種類1、狹義的反致是指當(dāng)甲國法院在審理某個(gè)國際民事案件時(shí)，根據(jù)內(nèi)國衝突規(guī)範(fàn)的援引，應(yīng)適用乙國法，但根據(jù)乙國法中的衝突規(guī)範(fàn)，這個(gè)國際民事案件應(yīng)適用甲國法，最後，甲國法院按照內(nèi)國實(shí)體法處理這個(gè)案件的法律適用過程。第二節(jié)反致2、轉(zhuǎn)致：指當(dāng)甲國法院在處理某國際民事案件時(shí)，根據(jù)內(nèi)國衝突規(guī)範(fàn)的援引，應(yīng)適用乙國法，但乙國法中的衝突規(guī)範(fàn)規(guī)定，這個(gè)案件應(yīng)適用丙國法（第三國法），最後甲國法院按丙國實(shí)體法處理這個(gè)案件的法律適用過程。第二節(jié)反致3、間接反致：指當(dāng)甲國法院在處理某個(gè)國際民事案件時(shí)，根據(jù)內(nèi)國衝突規(guī)範(fàn)的援引，應(yīng)適用乙國法，但乙國法中的衝突規(guī)範(fàn)規(guī)定，該案件應(yīng)適用丙國法，而丙國法中的衝突規(guī)範(fàn)卻指向適用甲國法，據(jù)此，甲國法院適用內(nèi)國的實(shí)體法作為準(zhǔn)據(jù)法處理這個(gè)案件的法律適用過程。第二節(jié)反致4、雙重反致：是英國衝突法中獨(dú)有的反致制度，是指英國法官在處理特定範(fàn)圍（如家庭法問題以及遺贈(zèng)有效性等問題）的涉外民事案件時(shí)，如果依英國衝突規(guī)範(fàn)?wèi)?yīng)適用某一外國法，英國法官應(yīng)將自己視為在該外國審判，依該外國對(duì)反致的態(tài)度，決定最後所應(yīng)適用的法律。第二節(jié)反致二、產(chǎn)生反致的原因1、主觀原因——前提條件。審理涉外案件的法院認(rèn)為，它的衝突規(guī)範(fàn)指向的是某外國法的全部，既包括該國的實(shí)體法，又包括該國的衝突法。2、客觀原因——根本條件。相關(guān)國家針對(duì)同一國際民事關(guān)係或同一法律問題所制定的衝突規(guī)則內(nèi)容不一致，彼此存在衝突。第二節(jié)反致三、反致的理論分歧（一）贊成反致的理由（1）承認(rèn)反致制度符合尊重國家主權(quán)原則的要求。（2）承認(rèn)反致制度有利於達(dá)到判決結(jié)果的一致性。（3）承認(rèn)反致制度有利於維護(hù)和尊重一國（外國）法律的完整性。（4）承認(rèn)反致制度可以擴(kuò)大內(nèi)國法的適用範(fàn)圍。第二節(jié)反致（二）反對(duì)反致的理由（1）採用反致制度只看到外國的主權(quán)而忽視了法院地國家的主權(quán)。（2）在各國都採取反致的情況下，也並不一定能取得判決的一致性。（3）採取反致制度將出現(xiàn)相互援引、無限迴圈的現(xiàn)象，永遠(yuǎn)無法確定準(zhǔn)據(jù)法。（4）大大增加了法官和當(dāng)事人查明外國法內(nèi)容的任務(wù)。第二節(jié)反致四、有關(guān)反致的各國立法與國際條約（一）各國關(guān)於反致的立法（1）接受全部反致制度（2）接受部分反致制度（3）完全不接受反致制度（二）國際條約關(guān)於反致的規(guī)定：也分為贊成和反對(duì)兩種態(tài)度。第二節(jié)反致五、中國有關(guān)反致的理論和立法理論界的意見

中國國際私法學(xué)界對(duì)於是否採用反致態(tài)度是有分歧的，存在著贊成部分採用反致和反對(duì)採用反致兩種意見。立法上的體現(xiàn)

《民法通則意見》《最高人民法院關(guān)於審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》《涉外民事關(guān)係法律適用法》第9條：涉外民事關(guān)係適用的外國法律，不包括該國的法律適用法第三節(jié)法律規(guī)避一、法律規(guī)避（EvasionofLaw）的概念指國際民事法律關(guān)係的當(dāng)事人，為了逃避本來應(yīng)該適用於他們之間民事關(guān)係的實(shí)體法，通過故意製造條件、改變衝突規(guī)範(fàn)的連結(jié)點(diǎn)（聯(lián)繫因素），而適用了對(duì)其有利的另一國實(shí)體法的行為。二、法律規(guī)避的性質(zhì)對(duì)於法律規(guī)避是一個(gè)獨(dú)立問題還是公共秩序保留的一部分，在學(xué)術(shù)界存在著不同的觀點(diǎn)和主張。中國的大部分學(xué)者認(rèn)為法律規(guī)避是一個(gè)獨(dú)立的問題。第三節(jié)法律規(guī)避三、法律規(guī)避構(gòu)成的要件1、行為的主體是國際民事關(guān)係的當(dāng)事人。2、當(dāng)事人在主觀上存在故意。3、規(guī)避的對(duì)象是本應(yīng)適用的法律中的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)範(fàn)，而不是任意性規(guī)範(fàn)。4、從行為方式上看，當(dāng)事人是通過人為地製造或改變連結(jié)點(diǎn)來達(dá)到規(guī)避法律的目的的。5、從客觀結(jié)果上看，當(dāng)事人達(dá)到了適用對(duì)自己有利的法律的目的。第三節(jié)法律規(guī)避四、法律規(guī)避的效力大致可分為三種情況:1、規(guī)避法院地法無效，而規(guī)避外國法有效2、僅僅否認(rèn)當(dāng)事人規(guī)避內(nèi)國法的效力3、所有的法律規(guī)避行為均無效五、中國有關(guān)法律規(guī)避的理論和立法依照我國多數(shù)學(xué)者的觀點(diǎn)，國際私法上的法律規(guī)避既包括規(guī)避內(nèi)國法，也包括規(guī)避外國法。規(guī)避本國法的行為一律無效。對(duì)於規(guī)避外國法要的行為效力具體分析、區(qū)別對(duì)待。我國立法當(dāng)中對(duì)於法律規(guī)避問題沒有明文規(guī)定。第四節(jié)外國法查明一、外國法查明的含義外國法查明是指一國法院在審理國際民事案件時(shí)，當(dāng)內(nèi)國衝突規(guī)範(fàn)指向某一外國法時(shí)，如何確定和證明該外國法關(guān)於這一特定問題的規(guī)定的問題。對(duì)於外國法的性質(zhì)，大致有以下三種主張:1、事實(shí)說2、法律說3、折中說二、外國法內(nèi)容的查明方法1、由當(dāng)事人舉證證明2、法官依職權(quán)查明3、法官依職權(quán)查明，當(dāng)事人負(fù)有協(xié)助的義務(wù)第四節(jié)外國法查明三、外國法無法查明時(shí)的解決辦法1、適用法院地法即內(nèi)國法2、駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯請(qǐng)求3、適用同本應(yīng)適用的外國法相近或類似的法律4、適用最密切聯(lián)繫國家的法律5、適用一般法律原則第四節(jié)外國法查明四、適用外國法錯(cuò)誤的補(bǔ)救方法1、適用衝突規(guī)範(fàn)的錯(cuò)誤：允許當(dāng)事人依法上訴，以糾正這種錯(cuò)誤。2、適用外國法的錯(cuò)誤：在國際私法的理論和實(shí)踐中，有些國家不允許當(dāng)事人上訴，有些國家允許當(dāng)事人上訴。五、中國有關(guān)外國法查明的立法《民法通則意見》《中華人民共和國和法蘭西共和國關(guān)於民事、商事司法協(xié)助的協(xié)定》《最高人民法院關(guān)於審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》《涉外民事關(guān)係法律適用法》第10條：涉外民事關(guān)係適用的外國法律，由人民法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者行政機(jī)關(guān)查明，當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。第五節(jié)公共秩序保留一、公共秩序保留和公共秩序（一）公共秩序保留和公共秩序的含義1、公共秩序保留：是指一國法院依其所屬國的衝突規(guī)範(fàn)本應(yīng)適用外國法時(shí)，因該外國法的適用會(huì)與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除其適用的一種保留制度。2、公共秩序的含義：是指一國的根本利益問題，是指關(guān)係到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會(huì)公共利益的法律秩序和道德秩序。各國在不同歷史時(shí)期都有不同的解釋。第五節(jié)公共秩序保留（二）公共秩序保留的起源和發(fā)展（三）公共秩序保留的特點(diǎn)和作用（1）符合主權(quán)原則，為主權(quán)原則所允許;（2）內(nèi)涵不具體、不明確、富有彈性，運(yùn)用時(shí)具有較大的靈活性和伸縮性;（3）比其他限制外國法的制度更直接、更徹底地排除外國法的適用;（4）從法律上把不適用外國法的責(zé)任推給了相應(yīng)外國法。第五節(jié)公共秩序保留二、公共秩序保留適用的理論（一）區(qū)分國內(nèi)公共秩序和國際公共秩序，只有國際公共秩序可以排除外國法的適用（二）具體列舉應(yīng)適用公共秩序的情況和條件，反對(duì)只以法律規(guī)範(fàn)的抽象性質(zhì)作為結(jié)論根據(jù)第五節(jié)公共秩序保留三、適用公共秩序保留的條件學(xué)術(shù)界主要有兩種觀點(diǎn)1、主觀說。該學(xué)說認(rèn)為，法院地國依自己的衝突規(guī)範(fàn)本應(yīng)適用某一外國法時(shí)，如果該外國法的規(guī)定本身與法院地國的公共秩序相抵觸，即可排除外國法的適用，而不問具體案件適用該外國法的結(jié)果如何。2、客觀說。此說不重視外國法本身是否不妥，而注重個(gè)案是否違反法院地國的公共秩序。該說又分為聯(lián)繫說和結(jié)果說。第五節(jié)公共秩序保留

四、公共秩序保留的立法形式（一）間接限制的立法方式（二）直接限制的立法方式（三）合併限制的立法方式五、中國關(guān)於公共秩序保留的理論和立法《民法通則》採取了直接限制的立法方式；對(duì)於確定違反公共秩序的實(shí)際標(biāo)準(zhǔn)，我國採取了結(jié)果說;我國的公共秩序保留條款不僅指向外國法律，還指向國際慣例《涉外民事關(guān)係法律適用法》第5條：外國法律的適用將損害中華人民共和國社會(huì)公共利益的，適用中華人民共和國法律明確排除外國法的適用後適用我國法律，同時(shí)刪除了借助公共秩序保留來排除國際慣例的適用課後練習(xí)

1、請(qǐng)簡述產(chǎn)生反致的原因。(考研)2、請(qǐng)簡述關(guān)於法律規(guī)避行為效力的不同理論。我國對(duì)此問題作何規(guī)定?(考研)3、請(qǐng)簡述關(guān)於外國法內(nèi)容查明的不同方法以及我國的有關(guān)規(guī)定。(考研)4、請(qǐng)簡述我國關(guān)於公共秩序保留的理論和實(shí)踐。（考研）第五章國際私法主體第一節(jié)自然人第二節(jié)法人第三節(jié)國家第四節(jié)國際組織第一節(jié)自然人一、國籍與住所在國際私法中的意義二、自然人國籍的確定（一）國籍積極衝突的解決辦法1、當(dāng)事人具有的兩個(gè)國籍中有一個(gè)是本國國籍（或法院地國籍）的，目前各國通行的做法是:只承認(rèn)其本國國籍。2、當(dāng)事人所具有的國籍均為外國國籍，而無本國國籍時(shí)，當(dāng)事人國籍的確定，大致有以下幾種:（1）以當(dāng)事人最後取得的國籍為其國籍。（2）以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)繫的國家的國籍為準(zhǔn)。（3）由法院從當(dāng)事人的兩個(gè)或兩個(gè)以上國籍中決定其中一個(gè)國籍為當(dāng)事人的國籍。第一節(jié)自然人（二）國籍消極衝突的解決辦法國籍消極衝突的情況下，即當(dāng)事人不具有任何國家的國籍，國際上一般以當(dāng)事人住所或居所地法律為其本國法。（三）中國關(guān)於自然人國籍確定的立法1、不承認(rèn)中國人具有雙重國籍。2、有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或與其有最密切聯(lián)繫的國家的法律為其本國法。第一節(jié)自然人3、無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律;如未定居，適用其住所地國法律。4、《涉外民事關(guān)係法律適用法》第19條：依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個(gè)以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)繫的國籍國法律，自然人無國籍或者國籍不明的，適用其經(jīng)常居所地法律。第一節(jié)自然人三、自然人住所的確定（一）住所的概念各國並無統(tǒng)一的規(guī)定。一般認(rèn)為，確定一個(gè)人的住所應(yīng)從兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)考慮:1、客觀標(biāo)準(zhǔn)，如居住年限、家庭關(guān)係、財(cái)產(chǎn)所在地以及職業(yè)、社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的聯(lián)繫等。2、主觀標(biāo)準(zhǔn)，即當(dāng)事人定居的意思。住所的積極的衝突指一個(gè)人在同一時(shí)間，在不同的地方或國家有一個(gè)以上的住所。住所的消極的衝突指一個(gè)人在同一時(shí)間在任何國家或任何地方都沒有住所。第一節(jié)自然人（二）住所衝突的解決辦法1、住所的積極衝突的解決方法有以下幾種:（1）依當(dāng)事人的意思確定其住所。（2）主張依法院地法確定當(dāng)事人的住所。（3）依法律關(guān)係的性質(zhì)解決當(dāng)事人的住所衝突。（4）以內(nèi)國住所為住所;如果衝突的住所皆為外國的住所，則適用與之有最密切聯(lián)繫的住所地法或當(dāng)事人最後取得的住所地法。2、對(duì)於住所的消極衝突，一般均以當(dāng)事人的居所代替住所，無居所的，以當(dāng)事人的現(xiàn)在地為居所。第一節(jié)自然人（三）中國有關(guān)住所確定的規(guī)定《民法通則》公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所?！睹袷略V訟法意見》公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所至起訴時(shí)已連續(xù)居住1年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外?！睹穹ㄍ▌t意見》當(dāng)事人的住所不明或者不能確定的，以其經(jīng)常居住地為住所;當(dāng)事人有幾個(gè)住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)係有最密切聯(lián)繫的住所為住所。《涉外民事關(guān)係法律適用法》依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律。第二節(jié)法人一、法人國籍的確定（一）法人國籍的確定標(biāo)誌1、以法人設(shè)立地或註冊成立地為標(biāo)誌，即註冊成立地主義。2、以法人的資本來源地為標(biāo)誌，即資本控制主義。3、以法人住所地為標(biāo)誌。這一標(biāo)準(zhǔn)又分為:（1）以管理中心地為標(biāo)誌。（2）以主要營業(yè)所所在地為標(biāo)誌。4、以自然人國籍為準(zhǔn)。5、以設(shè)立所依據(jù)的法律為標(biāo)誌，即準(zhǔn)據(jù)法主義。第二節(jié)法人（二）中國有關(guān)法人國籍確定的立法與實(shí)踐二、法人住所的確定1、法人住所確定的標(biāo)誌（1）管理中心所在地說（2）營業(yè)中心地說（3）章程規(guī)定說2、依照我國《民法通則》及《公司法》的有關(guān)規(guī)定，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。《涉外民事關(guān)係法律適用法》第14條第2款：法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。第二節(jié)法人三、外國法人的承認(rèn)（一）外國法人承認(rèn)的幾種制度1、特別承認(rèn)制。即通過特別批準(zhǔn)的程式加以認(rèn)可，內(nèi)國可基於國家利益或行政理由拒絕承認(rèn)。2、一般承認(rèn)制。外國法人根據(jù)他國內(nèi)國法一般規(guī)定，辦理必要的登記和註冊手續(xù)，便可以在他國從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。3、分別認(rèn)可制。即根據(jù)外國法人的性質(zhì)，採取不同的認(rèn)可辦法，對(duì)商業(yè)性的法人採用一般認(rèn)可制，對(duì)非商業(yè)性的法人採取特別認(rèn)可制。4、相互認(rèn)可制。即根據(jù)條約的規(guī)定，相互承認(rèn)對(duì)方的法人。（二）中國關(guān)於外國法人承認(rèn)的規(guī)定:特別承認(rèn)制第三節(jié)國家一、國家是特殊的國際私法主體1、國家作為主權(quán)者，根據(jù)國際法和國際慣例，享有豁免權(quán)。2、國家的民事能力與自然人和法人的民事能力有很大不同:首先，國家的權(quán)利能力和行為能力往往是國家所獨(dú)有的，一般自然人或法人不能享有；其次，國家自己設(shè)定自己的權(quán)利能力和行為能力。3、國家以國庫的財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)承擔(dān)民事責(zé)任。4、國家以自己的名義參與對(duì)外民事交往時(shí)，其行為是由其授權(quán)的機(jī)構(gòu)或個(gè)人來實(shí)施的。第三節(jié)國家二、國家及其財(cái)產(chǎn)司法豁免權(quán)問題（一）國家豁免問題概述國家豁免原則來源於國家主權(quán)原則，它包括行政豁免、司法豁免和稅收豁免等。在國際私法中，最主要的就是國家的司法豁免權(quán)。國家及其財(cái)產(chǎn)司法豁免原則有合理的例外：1、一國明示放棄豁免權(quán)，或根據(jù)條約的規(guī)定在某些事項(xiàng)上不享有司法豁免權(quán)。2、一國對(duì)另一國採取報(bào)復(fù)措施。第三節(jié)國家（二）關(guān)於國家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)的理論絕對(duì)國家豁免論：認(rèn)為在任何情況下，國家及其財(cái)產(chǎn)都享有司法豁免權(quán)，除非國家自願(yuàn)放棄這種豁免權(quán)。限制豁免論：認(rèn)為國家行為應(yīng)分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為，國家及其財(cái)產(chǎn)是否享有豁免權(quán)，要看它從事的是哪一類行為:外國國家以政治主體資格行使統(tǒng)治權(quán)活動(dòng)，即所謂的主權(quán)行為或公法行為時(shí)，享有豁免權(quán);反之，外國國家從事商業(yè)活動(dòng)，為非主權(quán)行為或私法行為時(shí)，則不享有豁免權(quán)。這兩種理論在實(shí)踐中都存在一定缺陷。

第三節(jié)國家（三）《聯(lián)合國國家及其財(cái)產(chǎn)管轄豁免公約》1、在原則上肯定了國家及其財(cái)產(chǎn)的管轄豁免是一項(xiàng)國際法規(guī)則的同時(shí)，具體規(guī)定了國家不得享有管轄豁免的8種情況。2、在什麼是國家的“商業(yè)交易”的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題上，該公約綜合了“性質(zhì)論”和“目的論”的主張。3、該公約把對(duì)國家財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施分為判決前的強(qiáng)制措施和判決後的強(qiáng)制措施兩種。4、對(duì)於判決後的強(qiáng)制執(zhí)行問題，公約基本上採取了限制豁免的立場。5、享有國家豁免的主體是主權(quán)國家，而國家的行為是通過具體的機(jī)關(guān)或人的行為體現(xiàn)出來的。6、國家豁免不因那些具有獨(dú)立法律人格的國有企業(yè)涉訴而受影響，但規(guī)定了一些例外。7、規(guī)定了公約的適用範(fàn)圍。第三節(jié)國家三、中國在國家及其財(cái)產(chǎn)豁免問題上的理論和實(shí)踐新中國成立以來，在我國國際法理論和實(shí)踐中逐漸形成了絕對(duì)豁免的主張。近年來，隨著我國對(duì)外開放的不斷擴(kuò)大，涉及國家的民事訴訟案件日益增多，而在國際上支持限制豁免論的國家也越來越多，繼續(xù)堅(jiān)持絕對(duì)豁免對(duì)我國是不利的。既要堅(jiān)持國家及其財(cái)產(chǎn)豁免這一國際法原則，明確限制豁免主義的立場，又要在實(shí)踐中採取靈活多樣的措施來協(xié)調(diào)在這個(gè)問題上同其他國家及其自然人或法人的利害衝突。第四節(jié)國際組織一、國際組織作為國際私法主體的法律問題作為國際私法主體的國際組織在法律上具有如下特點(diǎn):1、國際組織具有民事能力，但其權(quán)利能力和行為能力是受到限制的。2、國際組織以自己的名義參加國際民事交往活動(dòng)。3、國際組織以自身的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，其財(cái)產(chǎn)責(zé)任與其各成員之間沒有連帶關(guān)係。4、政府間國際組織為了履行職能的需要，享有一定的特權(quán)和豁免。第四節(jié)國際組織二、政府間組織的特權(quán)與豁免有關(guān)國際組織豁免權(quán)的基礎(chǔ)來源有兩種不同的理論:1、職能說2、代表說國際組織在國際交往中的特權(quán)與豁免主要有:國際組織的會(huì)所、公文檔案不受侵犯;國際組織的財(cái)產(chǎn)和資產(chǎn)免受搜集、徵用、沒收、侵奪或其他任何形式的干涉。另外，國際組織及其財(cái)產(chǎn)享受對(duì)當(dāng)?shù)貒乃痉ü茌牸皥?zhí)行豁免。課後練習(xí)1、國籍與住所在國際民事案件的處理中有何意義?2、簡述有關(guān)外國法人認(rèn)可的方式。(考研)3、你如何看待《聯(lián)合國國家及其財(cái)產(chǎn)管轄豁免公約》對(duì)我國可能產(chǎn)生的影響?第六章外國人的民事法律地位第一節(jié)外國人民事法律地位的概念和歷史發(fā)展第二節(jié)外國人民事法律地位的幾種制度第三節(jié)外國人在中國的民事法律地位第一節(jié)外國人民事法律地位的概念和歷史發(fā)展一、外國人民事法律地位的概念是指外國人在內(nèi)國享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的狀況。二、外國人民事法律地位的歷史發(fā)展（一）奴隸社會(huì)外國人基本上處於無權(quán)地位（二）封建社會(huì)君主“特許”外國人享有某些民事權(quán)利（三）資本主義社會(huì)外國人民事法律地位第二節(jié)外國人民事法律地位

的幾種制度

一、國民待遇概念：國民待遇制度，是指一國根據(jù)條約或者法律，在一定範(fàn)圍內(nèi)，給予在本國境內(nèi)的外國自然人、法人和商船與本國自然人、法人和商船同等待遇的制度。發(fā)展階段：1、無條件國民待遇：即不附帶任何條件的賦予外國人以國民待遇。2、有條件的國民待遇：即本國給予外國人以國民待遇，以該外國也同樣地給予本國人以國民待遇為條件。3、特定的國民待遇：即外國人只在某些領(lǐng)域內(nèi)享有國民待遇。第二節(jié)外國人民事法律地位的幾種制度二、最惠國待遇概念：是指締約國之間，一國已經(jīng)或者即將給予任何第三國的優(yōu)惠與權(quán)利，也同樣給予締約國對(duì)方即第二國。分類：1、非互惠的和互惠的最惠國待遇條款2、有條件的和無條件的最惠國待遇條款3、有限制的和無限制的最惠國待遇條款4、雙邊和多邊的最惠國待遇目前，國際上通行的做法是採用互惠的、無條件的、有限制的最惠國待遇條款。第二節(jié)外國人民事法律地位的幾種制度三、不歧視待遇是指國家之間通過締結(jié)條約，規(guī)定締約國一方不把低於內(nèi)國或者其他外國自然人和法人的權(quán)利地位或者特別限制適用於締約另一方的自然人和法人。四、普遍優(yōu)惠待遇指發(fā)達(dá)國家從發(fā)展中國家進(jìn)口工業(yè)製成品或半成品時(shí)，給予減稅或免稅的優(yōu)惠，而不要求發(fā)展中國家實(shí)行對(duì)等的措施。其特點(diǎn)是普遍的、非互惠的、只限於關(guān)稅的臨時(shí)措施。應(yīng)遵循以下三個(gè)原則:（1）普遍原則；（2）非歧視原則；（3）非互惠原則。第三節(jié)外國人在中國的民事

法律地位一、外國人在中國的民事法律地位的歷史1、從漢朝到16世紀(jì)，為皇帝恩典賦予外國人以權(quán)利時(shí)期。2、從明末到1840年鴉片戰(zhàn)爭，是閉關(guān)鎖國時(shí)期，限制外國人在中國的權(quán)利。3、1840年的鴉片戰(zhàn)爭到1949年中華人民共和國成立，為外國人的特權(quán)地位時(shí)期。4、新中國成立以後，取消帝國主義者在華的一切特權(quán)，並在平等的基礎(chǔ)上，保護(hù)外國人的合法權(quán)益。第三節(jié)外國人在中國的民事

法律地位二、外國人在中國的民事法律地位（一）一般規(guī)定：根據(jù)我國法律，外國人在我國進(jìn)行民事活動(dòng)，依法受到我國法律的保護(hù)。（二）在婚姻家庭方面的權(quán)利：外國人和中國公民以及外國人之間均可以在中國自願(yuàn)締結(jié)或解除婚姻。（三）繼承權(quán)：外國人在我國的合法繼承權(quán)要受到保護(hù)。（四）勞動(dòng)權(quán)：除國防、機(jī)要和某些特殊職業(yè)（如律師、船舶引水員）外，外國人可以在中國從事各種勞動(dòng)，並依法享有勞動(dòng)保護(hù)。第三節(jié)外國人在中國的民事

法律地位（五）知識(shí)產(chǎn)權(quán)：外國人依法取得的著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)受中國法律保護(hù)。（六）投資經(jīng)營權(quán)：外國人可以在我國進(jìn)行投資和企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)，外國投資者的合法權(quán)益受中國法律保護(hù)。（七）民事訴訟權(quán)：在外國人的訴訟權(quán)利方面，我國法律中規(guī)定了互惠基礎(chǔ)上的國民待遇制度。課後練習(xí)1、外國人的民事法律地位的含義和在國際私法中的意義。2、國民待遇的發(fā)展經(jīng)歷了哪幾個(gè)主要階段?3、最惠國待遇有哪些特點(diǎn)和主要表現(xiàn)形式?4、設(shè)立不歧視待遇的主要作用是什麼？5、為什麼要建立普遍優(yōu)惠待遇制度?它的設(shè)立應(yīng)遵循哪些原則?第二編國際民事關(guān)係法律適用第七章自然人、法人的權(quán)利能力和行為能力的法律適用第八章法律行為、代理和時(shí)效的法律適用第九章婚姻家庭關(guān)係的法律適用第十章繼承關(guān)係的法律適用第十一章物權(quán)關(guān)係的法律適用第十二章合同之債的法律適用第十三章國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)係的法律適用第十四章非合同之債的法律適用第十五章知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)係的法律適用第七章自然人、法人的權(quán)利能力和

行為能力的法律適用第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為能力的法律適用第二節(jié)法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為

能力的法律適用一、自然人權(quán)利能力的法律衝突及法律適用（一）自然人權(quán)利能力的法律衝突1、在權(quán)利能力的開始方面2、在權(quán)利能力的終止方面（二）自然人權(quán)利能力的法律適用依自然人的屬人法（本國法或住所地法），是各國在解決自然人民事權(quán)利能力法律衝突時(shí)採取的普遍原則。第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為

能力的法律適用（三）宣告失蹤或死亡的管轄權(quán)及法律適用1、失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)（1）失蹤人本國法院有管轄權(quán)。（2）由失蹤人居住地法院管轄。（3）原則上由失蹤者本國法院管轄，但在一定條件下，也可由其住所國法院管轄。2、失蹤或死亡宣告的法律適用（1）適用失蹤人的本國法。（2）適用失蹤人的住所地法。（3）原則上適用失蹤人屬人法，但涉及財(cái)產(chǎn)問題時(shí)適用財(cái)產(chǎn)所在地法。（4）死亡宣告、死亡和死亡時(shí)間的確定以及推定存活和推定死亡，適用失蹤人口在最後有消息獲知其尚存活的時(shí)間所屬國法律。第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為

能力的法律適用（四）我國關(guān)於自然人民事權(quán)利能力法律適用的規(guī)定《涉外民事關(guān)係法律適用法》第11條：自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律第13條：宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律第20條：依照本法適用經(jīng)常居所地法律，自然人經(jīng)常居所地不明的，適用其現(xiàn)在居所地法律第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為

能力的法律適用二、自然人行為能力的法律衝突及法律適用（一）自然人行為能力的法律衝突1、對(duì)成年年齡的規(guī)定不同。2、對(duì)宣告無行為能力或限制行為能力（禁治產(chǎn)或準(zhǔn)禁治產(chǎn)）的規(guī)定不同。第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為

能力的法律適用（二）自然人行為能力的法律適用1、自然人的行為能力依自然人本國法2、自然人的行為能力，適用自然人的住所地法3、自然人行為能力，原則上依自然人本國法，但在內(nèi)國所為的民事行為，自然人的行為能力適用行為地法4、不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的行為能力依不動(dòng)產(chǎn)所在地法第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為

能力的法律適用（三）宣告無行為能力（禁治產(chǎn)）的管轄權(quán)、法律適用和效力1、無行為能力（禁治產(chǎn)）宣告的管轄權(quán)有兩種主張:一是規(guī)定內(nèi)國對(duì)此問題有專屬管轄權(quán)，二主張由被宣告人住所地法院行使管轄權(quán)。2、無行為能力（禁治產(chǎn)）宣告的法律適用（1）適用法院地法。（2）依被宣告人的本國法。（3）被宣告人本國法兼法院地法。第一節(jié)自然人權(quán)利能力和行為

能力的法律適用（四）我國關(guān)於民事行為能力的立法《民法通則》《民法通則意見》《票據(jù)法》《涉外民事關(guān)係法律適用法》第12條：自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。第二節(jié)法人權(quán)利能力和行為能力的

法律適用一、法人的權(quán)利能力和行為能力的法律衝突及法律適用（一）法人權(quán)利能力和行為能力的法律衝突（二）法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用1、適用法人的國籍法2、適用法人的主要事務(wù)所所在地法3、適用法人營業(yè)地法4、法人的行為能力受法人成立地國的法律支配第二節(jié)法人權(quán)利能力和行為能力

的法律適用（三）我國關(guān)於法人的權(quán)利能力、行為能力法律適用的規(guī)定外國法人以其註冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合我國的法律規(guī)定。第二節(jié)法人權(quán)利能力和行為能力的

法律適用二、涉外破產(chǎn)的法律問題(一)破產(chǎn)的法律適用1、破產(chǎn)程式的法律適用問題：適用法院地法即破產(chǎn)開始地法。2、破產(chǎn)債權(quán)的法律適用問題：一般主張依破產(chǎn)宣告國法，但是如果權(quán)利是依據(jù)合同取得的，則應(yīng)適用合同的準(zhǔn)據(jù)法解決。3、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的法律適用問題：一般適用法院地法;不動(dòng)產(chǎn)的問題，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，破產(chǎn)債權(quán)的抵銷權(quán)應(yīng)按與債權(quán)相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法辦理。對(duì)於有關(guān)債權(quán)人對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的物權(quán)，各國一般都規(guī)定適用物之所在地法。4、破產(chǎn)管理的法律適用問題：一般認(rèn)為，應(yīng)適用管理地法，即法院地法。第二節(jié)法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用(二)破產(chǎn)宣告的效力問題1、破產(chǎn)屬地主義：破產(chǎn)屬地主義，即內(nèi)國所作的破產(chǎn)宣告只在國內(nèi)有效，不產(chǎn)生域外效力，因此持這種主張的國家允許當(dāng)事人在國際上數(shù)處破產(chǎn)。2、破產(chǎn)普遍主義：主張破產(chǎn)宣告在他國具有效力，即破產(chǎn)普遍主義。這種主張認(rèn)為，破產(chǎn)人在他國的財(cái)產(chǎn)與在宣告國的其他財(cái)產(chǎn)為統(tǒng)一的整體，因而只允許當(dāng)事人在國際上一處破產(chǎn)。第二節(jié)法人權(quán)利能力和行為能力

的法律適用(三)我國關(guān)於涉外破產(chǎn)的規(guī)定中國在對(duì)待破產(chǎn)的域外效力問題上，採取了互惠、有條件的普遍主義立場。破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。關(guān)於涉外破產(chǎn)的法律適用問題，目前中國立法中還沒有規(guī)定。課後練習(xí)1、關(guān)於確定宣告失蹤或死亡的管轄權(quán)和法律適用的一般原則有哪些?2、我國立法中關(guān)於自然人行為能力的法律適用有哪些規(guī)定?3、簡述法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用和我國的相關(guān)法律規(guī)定。(考研)4、簡述涉外破產(chǎn)案件的法律適用和破產(chǎn)宣告的效力。(考研)第八章法律行為、代理和時(shí)效

的法律適用第一節(jié)法律行為的法律適用第二節(jié)代理的法律適用第三節(jié)時(shí)效的法律適用第一節(jié)法律行為的法律適用一、法律行為的概念法律行為指民事法律關(guān)係的主體之間建立、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)關(guān)係的合法行為。國際私法上的法律行為，除具備以上法律特徵外，還要具有以下特徵:（1）具有國際或外國因素;（2）跨越一國範(fàn)圍;（3）其建立、變更和終止往往涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法律甚至國際條約和國際慣例;（4）其爭議的解決可能在外國法院或外國或國際仲裁機(jī)構(gòu)依法律適用原則適用外國法或國際條約、國際慣例處理。第一節(jié)法律行為的法律適用二、法律行為的法律衝突（一）法律行為實(shí)質(zhì)要件的法律衝突1、關(guān)於當(dāng)事人的行為能力的法律衝突。2、關(guān)於法律行為主體的有效意思表示的法律衝突。3、關(guān)於法律行為內(nèi)容合法性的法律衝突。（二）法律行為形式要件的法律衝突1、關(guān)於書面形式和口頭形式的法律衝突。2、關(guān)於要式行為和不要式行為的法律衝突。3、關(guān)於特定形式的法律衝突。第一節(jié)法律行為的法律適用三、法律行為的法律適用（一）關(guān)於法律行為實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法各國大多依法律行為所成立、變更、終止的法律關(guān)係的性質(zhì)分別加以規(guī)定。（二）關(guān)於法律行為形式要件的準(zhǔn)據(jù)法1、根據(jù)“場所支配行為原則”適用行為地法2、選擇適用法律行為本身的準(zhǔn)據(jù)法和行為地法3、選擇適用當(dāng)事人的共同屬人法和行為地法4、採用靈活、多元的法律適用原則確定準(zhǔn)據(jù)法5、物權(quán)法律行為方式如物權(quán)的登記、抵押設(shè)定方式、不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式等一般適用物之所在地法6、最密切聯(lián)繫原則和特徵履行說的引入第一節(jié)法律行為的法律適用四、中國關(guān)於法律行為法律適用的規(guī)定在立法上，中國尚無關(guān)於法律行為的法律適用的一般性規(guī)定。單行法規(guī)，對(duì)法律行為的形式要件的法律適用做了規(guī)定票據(jù)法涉外民事關(guān)係法律適用法

第21條：結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍國，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。第二節(jié)代理的法律適用一、代理的概念國際私法上的代理，指國際代理，是指代理人和本人（被代理人）具有不同的國籍或者住所在不同的國家，或代理人和第三人具有不同的國籍或者住所在不同的國家，或代理人根據(jù)本人的委託，在另一國家或地區(qū)實(shí)施代理行為等的代理。第二節(jié)代理的法律適用二、代理的法律衝突（一）代理法律衝突的表現(xiàn)1、立法體例不盡一致。2、代理的分類不同。3、代理的範(fàn)圍大小不同。4、代理的產(chǎn)生和終止，代理關(guān)係當(dāng)事人之間的相互關(guān)係:各國立法中也都各有不同規(guī)定。(二)《代理法律適用公約》1、公約的適用範(fàn)圍。2、公約調(diào)整的代理關(guān)係。3、一般條款和最後條款。第二節(jié)代理的法律適用三、代理內(nèi)部關(guān)係的法律適用確定代理合同準(zhǔn)據(jù)法的原則如下:（一）意思自治原則（二）代理合同當(dāng)事人未選擇適用的法律時(shí)確定準(zhǔn)據(jù)法原則1、適用與代理關(guān)係最密切聯(lián)繫地法2、適用代理人住所地法或營業(yè)地法3、適用代理人代理行為地法4、適用委託人主營業(yè)所（或事務(wù)所）所在地法律（三）《代理法律適用公約》對(duì)本人和代理人間關(guān)係法律適用的規(guī)定1、第5條；2、第6條；3、第8條。第二節(jié)代理的法律適用四、代理外部關(guān)係的法律適用（一）本人與第三人關(guān)係的法律適用原則1、各國理論、立法、司法中的不同做法（1）適用本人住所地法。（2）適用主合同準(zhǔn)據(jù)法。（3）適用代理人代理行為地法。（4）適用調(diào)整本人與代理人的內(nèi)部關(guān)係的法律。2、《代理法律適用公約》關(guān)於本人與第三人關(guān)係的法律適用的規(guī)定（1）第11條；（2）第12條；（3）第13條第二節(jié)代理的法律適用（二）代理人與第三人關(guān)係的法律適用原則1、代理人與第三人的關(guān)係適用被代理人（本人）與第三人準(zhǔn)據(jù)法。這是國際上通常的做法。2、《代理法律適用公約》代理人與第三人關(guān)係法律適用的規(guī)定公約第15條規(guī)定:支配本人與第三人關(guān)係的準(zhǔn)據(jù)法也應(yīng)支配代理人與第三人之間因代理人行使其代理權(quán)、超越代理權(quán)或無權(quán)代理所產(chǎn)生的關(guān)係。第二節(jié)代理的法律適用五、中國有關(guān)代理法律適用的規(guī)定民法通則合同法、最高人民法院關(guān)於審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定涉外民事關(guān)係法律適用法第16條:代理適用代理行為地法律，但被代理人與代理人的民事關(guān)係，適用代理關(guān)係發(fā)生地法律。當(dāng)事人可以協(xié)議選擇委託代理適用法律。第三節(jié)時(shí)效的法律適用一、時(shí)效的概念（一）時(shí)效的概念：指一定的事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過一定時(shí)間而發(fā)生一定法律後果的法律制度。分為取得時(shí)效和消滅失效。（二）確定時(shí)效制度的意義：確認(rèn)和保障權(quán)利人的權(quán)利行使的期間。二、時(shí)效的法律衝突（一）關(guān)於時(shí)效法律性質(zhì)的認(rèn)定不同（二）各國對(duì)取得時(shí)效和訴訟時(shí)效的態(tài)度不同（三）關(guān)於時(shí)效期間的長短規(guī)定不同第三節(jié)時(shí)效的法律適用三、時(shí)效的法律適用（一）取得時(shí)效的法律適用1、適用時(shí)效完成時(shí)的物之所在地的法律2、適用時(shí)效期限開始時(shí)物之所在地法（二）訴訟時(shí)效的法律適用1、區(qū)分對(duì)人訴訟時(shí)效和對(duì)物訴訟時(shí)效分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法2、適用依衝突規(guī)範(fàn)確定的民事法律關(guān)係的準(zhǔn)據(jù)法3、適用法院地法4、特殊的民事關(guān)係的時(shí)效適用本國法5、時(shí)效適用調(diào)整行為內(nèi)容和法律關(guān)係的法律。第三節(jié)時(shí)效的法律適用四、中國關(guān)於時(shí)效法律適用的規(guī)定我國規(guī)定訴訟時(shí)效的準(zhǔn)據(jù)法依照其民事法律關(guān)係的準(zhǔn)據(jù)法確定涉外民事關(guān)係法律適用法第7條：訴訟時(shí)效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)係應(yīng)當(dāng)適用的法律課後練習(xí)1、試述法律行為的法律適用原則。2、國際代理關(guān)係的法律適用原則有哪些?3、《代理法律適用公約》的主要內(nèi)容是什麼?4、什麼叫時(shí)效?有哪些法律適用原則?

第九章婚姻家庭關(guān)係的法律適用

第一節(jié)結(jié)婚第二節(jié)離婚第三節(jié)夫妻關(guān)係和父母子女關(guān)係第四節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護(hù)和收養(yǎng)第一節(jié)結(jié)婚一、結(jié)婚和跨國結(jié)婚跨國結(jié)婚是指含有跨國因素或外國因素的婚姻成立行為。跨國結(jié)婚也包括跨國結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件和形式要件。二、結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用（一）適用婚姻舉行地法（二）適用當(dāng)事人屬人法（三）適用混合原則三、結(jié)婚形式要件的法律適用（一）適用婚姻舉行地法（二）適用當(dāng)事人本國法（三）適用婚姻舉行地法和當(dāng)事人本國法第一節(jié)結(jié)婚四、中國關(guān)於涉外結(jié)婚的法律適用1、對(duì)於中國公民同外國人（包括常駐中國和臨時(shí)來華的外國人、外籍華人、定居中國的僑民）在中國境內(nèi)自願(yuàn)結(jié)婚的，雙方當(dāng)事人必須到中國公民一方常住戶口所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府的民政部門或其確定的婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)結(jié)婚登記，辦理結(jié)婚手續(xù)。2、對(duì)於在中國境內(nèi)外國人之間結(jié)婚的問題，一般要求當(dāng)事人遵守中國婚姻法的規(guī)定，即依婚姻締結(jié)地法，但也適當(dāng)照顧有關(guān)外國法中關(guān)於結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的具體規(guī)定。第一節(jié)結(jié)婚3、在中國境外，中國公民與外國人之間締結(jié)的婚姻，按照中國《民法通則》第147條的規(guī)定，承認(rèn)他們之間婚姻的有效性。4、對(duì)於雙方均為外國人在中國境外結(jié)婚而想在中國承認(rèn)其效力，根據(jù)前述《民法通則》的規(guī)定，對(duì)這種婚姻也適用婚姻締結(jié)地法。只要婚姻締結(jié)地法認(rèn)為有效，中國也承認(rèn)其效力?！渡嫱饷袷玛P(guān)係法律適用法》第21、22條

第二節(jié)離婚一、離婚與跨國離婚二、離婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用（一）適用夫妻共同的本國法如果夫妻雙方的國籍不同，對(duì)此的解決方法有以下幾種:1、適用丈夫的本國法。2、適用原告的本國法。3、同時(shí)適用夫妻各自的本國法。4、適用夫妻共同住所地法。5、適用法院地法。6、選擇適用某個(gè)準(zhǔn)據(jù)法。第二節(jié)離婚（二）適用夫妻共同或一方的住所地法（三）適用法院地法（四）重疊適用當(dāng)事人的屬人法和法院地法（五）適用有利於實(shí)現(xiàn)離婚的法律

三、離婚形式要件的法律適用一般主張適用法院地法。第二節(jié)離婚四、中國關(guān)於涉外離婚的法律適用《民法通則》第147條：中華人民共和國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律。如果受案法院在第三國，可以採用比較靈活的方式，如適用當(dāng)事人共同的屬人法。《涉外民事關(guān)係法律適用法》第26、27條《民法通則》與《涉外民事關(guān)係法律適用法》的規(guī)定不一致的，適用後者第三節(jié)夫妻關(guān)係和父母子女關(guān)係一、夫妻關(guān)係的法律適用(一)夫妻人身關(guān)係的法律適用1、適用當(dāng)事人的本國法（1）適用丈夫的本國法。（2）適用夫妻雙方的共同本國法，在沒有共同本國法時(shí)，則適用丈夫的本國法。（3）適用夫妻雙方共同的本國法，如夫妻雙方?jīng)]有共同本國法時(shí)，則適用夫妻住所地法或法院地法。2、適用當(dāng)事人的住所地法3、允許在比較廣泛的範(fàn)圍內(nèi)選擇準(zhǔn)據(jù)法第三節(jié)夫妻關(guān)係和父母子女關(guān)係(二)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)係的法律適用1、意思自治原則2、屬人法原則（三）中國關(guān)於跨國夫妻關(guān)係的法律適用《民法通則》、《涉外民事關(guān)係法律適用法》、《婚姻法》第三節(jié)夫妻關(guān)係和父母子女關(guān)係二、父母子女關(guān)係的法律適用（一）婚生子女1、父母屬人法（1）適用生母之夫的本國法。（2）適用生父的住所地法。（3）適用子女出生時(shí)生母的屬人法。（4）適用父母的共同屬人法。（5）分別適用父母各自的屬人法。2、子女屬人法3、支配婚姻效力的法律4、對(duì)子女婚生更為有利的法律第三節(jié)夫妻關(guān)係和父母子女關(guān)係（二）非婚生子女及其準(zhǔn)正1、關(guān)於父母與非婚生子女關(guān)係的法律適用對(duì)於非婚生子女與母親的關(guān)係，西方國家立法一般主張適用母親的屬人法；對(duì)於非婚生子女與父親的關(guān)係，西方國家一般主張適用法院地法或當(dāng)事人的屬人法。2、非婚生子女準(zhǔn)正的法律適用（1）事後婚姻準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法:1）住所地法。2）本國法。3）父母的屬人法。4）子女的屬人法。5）適用支配婚姻效力的法律。第三節(jié)夫妻關(guān)係和父母子女關(guān)係（2）認(rèn)領(lǐng)的準(zhǔn)據(jù)法。認(rèn)領(lǐng)的形式要件的準(zhǔn)據(jù)法一般為認(rèn)領(lǐng)行為地法。認(rèn)領(lǐng)的實(shí)質(zhì)要件的準(zhǔn)據(jù)法主要有:1）父母的屬人法。2）子女的屬人法。3）適用父或母或子女的屬人法。第三節(jié)夫妻關(guān)係和父母子女關(guān)係（三）父母與人工生育的子女之間的關(guān)係可以參照婚生子女與父母關(guān)係的法律適用原則。（四）父母子女間權(quán)利義務(wù)關(guān)係的法律適用1、父母的屬人法2、子女的屬人法（五）中國關(guān)於跨國父母子女關(guān)係的法律適用《婚姻法》第25條《民法通則》第148條《涉外民事關(guān)係法律適用法》第25條第四節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護(hù)和收養(yǎng)一、扶養(yǎng)1、扶養(yǎng)人的屬人法2、被扶養(yǎng)人的屬人法3、扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人共同的屬人法4、根據(jù)扶養(yǎng)的不同類別，分別適用不同的法律二、監(jiān)護(hù)1、被監(jiān)護(hù)人的屬人法2、法院地法第四節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護(hù)和收養(yǎng)三、收養(yǎng)（一）跨國收養(yǎng)成立的法律適用1、收養(yǎng)實(shí)質(zhì)要件的法律適用（1）適用收養(yǎng)人本國法。（2）適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的本國法。（3）適用當(dāng)事人住所地法。（4）適用收養(yǎng)行為地法。2、收養(yǎng)形式要件的法律適用各國的做法主要有兩種:一是適用與解決收養(yǎng)實(shí)質(zhì)要件相同的準(zhǔn)據(jù)法;二是適用收養(yǎng)行為地法。第四節(jié)扶養(yǎng)、監(jiān)護(hù)和收養(yǎng)（二）跨國收養(yǎng)效力的法律適用（1）適用收養(yǎng)人本國法。（2）適用收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人的住所地法。（3）適用收養(yǎng)行為地法。（4）根據(jù)不同情況，分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的屬人法。（5）原則上適用收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人或者他們共同的本國法，同時(shí)以其他法律作為補(bǔ)充。（三）跨國收養(yǎng)解除的法律適用（1）適用與收養(yǎng)成立相同的準(zhǔn)據(jù)法。（2）適用與收養(yǎng)效力相同的準(zhǔn)據(jù)法。課後練習(xí)1、簡評(píng)《民法通則》對(duì)涉外婚姻法律適用的規(guī)定。(考研)2、簡述涉外婚姻實(shí)質(zhì)要件的法律衝突以及法律適用。(考研)3、我國關(guān)於涉外扶養(yǎng)法律適用規(guī)定的特點(diǎn)。(考研)4、簡述跨國監(jiān)護(hù)關(guān)係的法律適用原則。第十章繼承關(guān)係的法律適用第一節(jié)法定繼承第二節(jié)遺囑繼承第三節(jié)無人繼承財(cái)產(chǎn)的處理第一節(jié)法定繼承一、法定繼承和跨國法定繼承法定繼承又稱無遺囑繼承，是指必須根據(jù)法律規(guī)定的繼承人範(fàn)圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則所進(jìn)行的繼承?？鐕ǘɡ^承是指含有外國因素的法定繼承。二、跨國法定繼承的法律衝突（一）法定繼承人的範(fàn)圍（二）法定繼承人的順序（三）繼承遺產(chǎn)的分配份額第一節(jié)法定繼承三、跨國法定繼承的法律適用（一）分割制是指將被繼承人的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)，對(duì)不同的遺產(chǎn)