第四編商標(biāo)法

第四編商標(biāo)法第一講商標(biāo)法概述第一節(jié)商標(biāo)的概念與開展歷史第二節(jié)商標(biāo)的功能第三節(jié)商標(biāo)立法及其宗旨第一節(jié)商標(biāo)的概念與開展歷史一、商標(biāo)的起源商——tread——貿(mào)易,商業(yè)；行業(yè),生意；……標(biāo)——mark——痕跡,污點(diǎn),斑；記號(hào),標(biāo)記；……通俗意義：商品上使用的一種標(biāo)識(shí)。這種標(biāo)記是隨著商品經(jīng)濟(jì)的開展而逐漸產(chǎn)生的，歷史可追到自人類有交易生活開始.——【臺(tái)】曾陳明汝：《商標(biāo)法原理》在物品上使用標(biāo)記的歷史與人類和宗教的歷史一樣悠久.?！救铡啃∫安?、江口俊夫：《商標(biāo)知識(shí)》〔一〕西方社會(huì)最初的物品、牲蓄、人身上的標(biāo)識(shí)〔二〕我國(guó)西漢時(shí)代——“陶彥〞三國(guó)——“杜康〞我國(guó)公認(rèn)最早的商標(biāo)——“白兔兒標(biāo)識(shí)〞在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的條件下，商品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者或效勞的提供者需要借助一定的手段將自己的產(chǎn)品或效勞與競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的產(chǎn)品或效勞區(qū)別開來(lái)，除了字號(hào)，商標(biāo)使用也是非常重要的。除了具備區(qū)別作用，更有廣告宣稱的功能。二、商標(biāo)的概念世界貿(mào)易組織《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第15條第1款：“任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或效勞與其他企業(yè)的商品或效勞區(qū)別開的標(biāo)記或標(biāo)記組合，均應(yīng)能構(gòu)成商標(biāo)。〞〔包括聲音，氣味等〕我國(guó)《商標(biāo)法》第8條：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、聲音，三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。〞定義：商標(biāo)是指由法定要素組成的，生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者用于把自己的商品或者效勞與他人的商品或者效勞區(qū)別開來(lái)的標(biāo)志。法定要素：文字、數(shù)字、字母、顏色、圖形、聲音，三維標(biāo)志以及上述要素的組合。區(qū)別：顯著性標(biāo)志：與生活常見標(biāo)志

三、商標(biāo)的特征：1、用于商品或效勞上的標(biāo)記——附屬于商品經(jīng)濟(jì)2、作用在于區(qū)別商品或效勞來(lái)源〔或其他〕——排他性3、商標(biāo)是由法定要素組成的標(biāo)志第二節(jié)商標(biāo)的功能一、商標(biāo)的功能是指商標(biāo)在商品生產(chǎn)、交換或效勞提供過(guò)程中商標(biāo)的價(jià)值及發(fā)揮的作用。1、識(shí)別功能2、品質(zhì)保證功能3、廣告宣傳功能2009年《商業(yè)周刊》與全球品牌咨詢公司協(xié)作推出的關(guān)于全球100個(gè)大品牌排行榜的第九次年度評(píng)鑒結(jié)果：可口可樂品牌價(jià)值687億美元，連續(xù)九年名列榜首。IBM〔2〕微軟〔3〕通用電氣〔4〕諾基亞〔5〕麥當(dāng)勞〔6〕GOOGLE〔7〕豐田〔8〕英特爾〔9〕迪斯尼〔10〕亞洲品牌：豐田〔8〕本田〔18〕三星〔19〕SONY〔29〕佳能〔33〕任天堂〔39〕現(xiàn)代〔69〕松下〔75〕Lexus(96)二、商標(biāo)與相關(guān)標(biāo)識(shí)的關(guān)系〔一〕商標(biāo)與商品名稱商品名稱：用以區(qū)別其他商品而使用在本商品上的稱號(hào)。通用名稱：同一類商品的一般稱呼?！膊荒茏鳛樯虡?biāo)申請(qǐng)，但經(jīng)過(guò)使用而取得顯著特征的，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)〕特有名稱：說(shuō)明某種商品的產(chǎn)地、性能、成分等性質(zhì)的名稱?！卜戏ǘl件，可以注冊(cè)〕〔二〕商標(biāo)與商品裝潢商品裝潢是商品包裝物或其他附著物上的裝飾設(shè)計(jì)?！踩成虡?biāo)與商號(hào)商號(hào)是企業(yè)名稱的組成局部，是商事主體在進(jìn)行商事活動(dòng)中用于將自己與其他商事主體相區(qū)別的識(shí)別性標(biāo)記?！菜摹成虡?biāo)與商務(wù)標(biāo)語(yǔ)商務(wù)標(biāo)語(yǔ)是經(jīng)銷者為了經(jīng)銷商品或效勞而制作的廣告用語(yǔ)和宣稱口號(hào)。

〔五〕商標(biāo)與特殊標(biāo)記特殊標(biāo)記是指經(jīng)國(guó)家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)舉辦的文化、體育。科學(xué)研究及其他社會(huì)公益活動(dòng)中所使用的，由文字、圖形組成的名稱及縮寫、會(huì)徽、桔祥物等標(biāo)志。〔六〕商標(biāo)與地理標(biāo)志地理標(biāo)志是用以識(shí)別產(chǎn)品或效勞來(lái)自哪個(gè)地理區(qū)域，且以產(chǎn)品質(zhì)量及特色依賴于該地方自然因素和人文因素的標(biāo)記。第三節(jié)商標(biāo)的分類

一、根據(jù)商標(biāo)構(gòu)成要素分類

1、文字商標(biāo)2、圖形商標(biāo)3、字母商標(biāo)4、數(shù)字商標(biāo)5、顏色商標(biāo)6、立體商標(biāo)7、組合商標(biāo)8，聲音商標(biāo)1、文字商標(biāo)文字商標(biāo)是指僅用文字構(gòu)成的商標(biāo)，包括中國(guó)漢字和少數(shù)民族字、外國(guó)文字或以各種不同字組合的商標(biāo)。文字商標(biāo)目前在世界各國(guó)使用比較普遍。其特點(diǎn)是比較簡(jiǎn)明，便于稱謂，便于傳播，容易記憶。文字商標(biāo)還有使用人名和企業(yè)名稱的。這種商標(biāo)能使人對(duì)其商標(biāo)的所有人加深印象，直接知道其商品的生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者，從而樹立企業(yè)形象。如“張小泉〞剪刀，是張小泉剪刀廠生產(chǎn)的。“盛錫福〞帽子，是盛錫福店經(jīng)營(yíng)的。

1953年，日本索尼公司創(chuàng)始人盛田昭夫第一次出國(guó)時(shí)，就覺察到他們公司的全名“東京通信工業(yè)公司〞〔1958年正式改名索尼公司〕放在產(chǎn)品上不大好看，讀起來(lái)像繞口令。他在去美國(guó)視察時(shí)，發(fā)現(xiàn)根本沒有人知道怎么發(fā)音。為此，盛田昭夫考慮，應(yīng)該想出一個(gè)獨(dú)特的品牌名稱，讓別人一眼就認(rèn)出他們的產(chǎn)品。盛田昭夫和井深大〔現(xiàn)任索尼公司名譽(yù)董事長(zhǎng)〕研究很久，決定只要一個(gè)簡(jiǎn)短的四五個(gè)字母的名字，不要另外設(shè)計(jì)商標(biāo)，因?yàn)榇缶植肯M(fèi)者記不住設(shè)計(jì)不良的商標(biāo)，所以，名字就是商標(biāo)。新名字必須讓全世界每個(gè)人都能認(rèn)出來(lái)，讓操不同語(yǔ)言的人都能讀出來(lái)。盛田與井深覺得拉丁文SOUNDS(表示聲音之意)還不錯(cuò),與公司產(chǎn)品性質(zhì)相符合.他們將它英語(yǔ)化,受到盛田最喜歡的歌“陽(yáng)光男孩〞〔SunnyBoy〕影響，改成Sonny,其中也有可愛之意．但是日文發(fā)音的Sonny意思是“賠錢〞，為了要適合日本文化，把第二個(gè)“n〞去掉，SONY的大名終于誕生．它念起來(lái)象英文又不是英文。但是，文字商標(biāo)也有其缺乏之處，就是受到民族、地域的限制。比方漢字商標(biāo)在國(guó)外就不便于識(shí)別。同樣，外文商標(biāo)在我國(guó)也不便于識(shí)別。還有少數(shù)民族文字，也受著一定地域限制。因此，在使用民族文字的同時(shí)，一般需要加其他文字說(shuō)明，以便于識(shí)別。2、圖形商標(biāo)圖形商標(biāo)是指用圖形構(gòu)成的商標(biāo)，這種商標(biāo)豐富多彩，千變?nèi)f化，可采用各種動(dòng)物、植物以及幾何圖形等圖形構(gòu)成。圖形商標(biāo)的特點(diǎn)是比較直觀，藝術(shù)性強(qiáng)，并富有感染力。

德國(guó)奔馳轎車商標(biāo)由標(biāo)準(zhǔn)對(duì)稱的幾何圖形構(gòu)成。一個(gè)圓圈環(huán)繞著三片三角形構(gòu)成一個(gè)人字形，給人以汽車方向盤和輪子的定向聯(lián)想，商標(biāo)圖形靜穆蒼勁、精致工整、高貴莊重，十分準(zhǔn)確的表達(dá)了企業(yè)和產(chǎn)品的品位。耐克（NIKE）世界名牌耐克(NIKE)的創(chuàng)意來(lái)自命名者遇見勝利女神NIKE〔尼姬〕的夢(mèng)境。傳說(shuō)中，NIKE身有雙翼，攜帶橄欖枝，給人們帶來(lái)勝利和諸神的禮物，是桔祥、正義、勝利的象征，用“耐克〞做商品的商標(biāo)，十分貼切地表達(dá)了產(chǎn)品的銷售理念，給人以美好的聯(lián)想。

圖形商標(biāo)不受語(yǔ)言的限制，易于識(shí)別，但在圖形的設(shè)計(jì)上一定要簡(jiǎn)潔明了，要有著明確的構(gòu)成主體和視覺中心。如果圖形過(guò)于復(fù)雜，既不利于消費(fèi)者識(shí)別記憶，亦不利于呼叫名稱，傳播也有難度。

3、字母商標(biāo)字母商標(biāo)是指單純用字母構(gòu)成的商標(biāo)，包括拼音字母、英文字母、拉丁文字母、日本假名等。

4、數(shù)字商標(biāo)數(shù)字商標(biāo)是以阿拉伯?dāng)?shù)字組成的商標(biāo)，如“555〞、“777〞等。由于數(shù)字本身難以具備顯著性，因此，在一些國(guó)家數(shù)字商標(biāo)不符合申請(qǐng)注冊(cè)的條件。我國(guó)原《商標(biāo)法》對(duì)是否可使用數(shù)字商標(biāo)未作明確規(guī)定，但在實(shí)踐中對(duì)于數(shù)字商標(biāo)具備商標(biāo)法規(guī)定的注冊(cè)條件是給予注冊(cè)的，2001年修改后的《商標(biāo)法》已明確將數(shù)字商標(biāo)列入商標(biāo)權(quán)的客體范圍。

5、顏色商標(biāo)顏色商標(biāo)主要是指顏色組合商標(biāo),是指通過(guò)特定的意圖或順序?qū)煞N或兩種以上的色彩組合而成的商標(biāo)。目前保護(hù)單色商標(biāo)的國(guó)家和地區(qū)為數(shù)不多，例如美國(guó)、德國(guó)、意大利、韓國(guó)等大多數(shù)國(guó)家并不保護(hù)“純色商標(biāo)〞，因?yàn)閱渭兊念伾旧聿灰桩a(chǎn)生顯著性，但顏色的合理選擇和適當(dāng)組合是能產(chǎn)生一定顯著性的。TRIPS協(xié)議以及有關(guān)商標(biāo)的國(guó)際公約、條約根本都成認(rèn)顏色組合具備顯著性的可以作為商標(biāo)注冊(cè)，我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》已將顏色組合商標(biāo)納入保護(hù)范圍。如臺(tái)灣地區(qū)的金頂電池,上面是銅色,下面是黑色,就是顏色組合商標(biāo)的例子。Milka是德國(guó)老字號(hào)的巧克力品牌，早在1901年就使用紫色和Milka奶牛的形象及顏色組合招攬顧客，并以此申請(qǐng)了顏色商標(biāo)和集合商標(biāo)。一家生產(chǎn)餅干糕點(diǎn)的廠家，在其商品的包裝紙袋上使用了與Milka

相似的紫色。Milka以商標(biāo)權(quán)保護(hù)為由，將該廠家訴至法院。德國(guó)三審法院一致裁決被告敗訴。德國(guó)聯(lián)邦最高法院BGH在其新聞公報(bào)中公布這個(gè)案例，該判決的生效意味著，至少目前在德國(guó)，在巧克力及其相關(guān)商品上，無(wú)論是商標(biāo)還是在商品包裝裝潢上，只有Milka一家可以使用紫色。

6、立體商標(biāo)。商標(biāo)法12條規(guī)定：以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀〔平安扣〕、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀〔輪胎、陀螺〕或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀〔花瓶、胸針〕，不得注冊(cè)。7、組合商標(biāo)

組合商標(biāo)是以文字、圖形、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合等要素結(jié)合起來(lái)的商標(biāo)，它可以是全部上述要素的組合，也可以是其中某兩個(gè)或某幾個(gè)要素的組合。組合商標(biāo)綜合了不同要素的不同特點(diǎn)，具有圖文并茂、形象生動(dòng)、引人注意、易于識(shí)別，便于呼叫名稱等特點(diǎn)，所以得到了普遍而廣泛的使用。

柯達(dá)公司從1907年到2006年一共使用了6個(gè)商標(biāo)新標(biāo)識(shí)將KODAK的公司名稱從傳統(tǒng)的“黃盒子〞中取出，保存了柯達(dá)以往的標(biāo)識(shí)中最好的元素—“Kodak〞字樣和紅、黃兩種色調(diào)，流線型的圓潤(rùn)外觀與獨(dú)特的字母設(shè)計(jì)使其更具時(shí)代感。二、根據(jù)商標(biāo)使用主體分類1、制造商標(biāo)。制造商標(biāo)又稱生產(chǎn)商標(biāo)，是指商品的生產(chǎn)、制造、加工者所使用的商標(biāo)。例如日立電器公司的“日立〞商標(biāo)。2、銷售商標(biāo)。銷售商標(biāo)又稱商業(yè)商標(biāo)，是指商品的銷售者或經(jīng)銷者所使用的商標(biāo)。例如百貨公司、超市集團(tuán)等商業(yè)企業(yè)所使用的商標(biāo)。3、集體商標(biāo)。集體商標(biāo)又稱團(tuán)體商標(biāo)，是由團(tuán)體協(xié)會(huì)或者其他組織注冊(cè)，由其成員共同占有、共同使用的商標(biāo)。

“南京鹽水鴨〞是南京肉食集團(tuán)的集體商標(biāo)，“桂花牌〞鹽水鴨是其中的一個(gè)商標(biāo)。桂花牌鹽水鴨集體商標(biāo)的申請(qǐng)程序普通商標(biāo)：商標(biāo)局授權(quán)使用人〔申請(qǐng)〕注冊(cè)人集體商標(biāo)：商標(biāo)局授權(quán)集體〔申請(qǐng)〕注冊(cè)人集體成員〔使用人〕〔內(nèi)部關(guān)系〕

三、根據(jù)商標(biāo)特殊用途分類等級(jí)商標(biāo)：等級(jí)商標(biāo)是指同一企業(yè)在質(zhì)量、規(guī)格不一的同類商品上使用的一系列商標(biāo)，例如可口可樂公司在其不同規(guī)格的飲料產(chǎn)品上分別使用可口可樂、雪碧、芬達(dá)等商標(biāo)；證明商標(biāo)：又稱保證商標(biāo)，證明商標(biāo)一般由具有公益性和檢測(cè)監(jiān)督能力的組織注冊(cè)，證明商標(biāo)的功能不在于區(qū)分商品的來(lái)源，而在于說(shuō)明商品所具有的特定品質(zhì)

聯(lián)合商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)是指同一商標(biāo)權(quán)人在相同或近似的商品上注冊(cè)的一系列近似商標(biāo)。最先注冊(cè)或主要使用的商標(biāo)稱為正商標(biāo)，它與其它近似商標(biāo)一同被稱為聯(lián)合商標(biāo)。例如“娃哈哈〞、“哈娃哈〞、“哈哈娃〞組成食品類的聯(lián)合商標(biāo)，其中“娃哈哈〞為正商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)能夠擴(kuò)大對(duì)正商標(biāo)的保護(hù)范圍，防止他人在同種或類似商品中仿冒、影射正商標(biāo)。

防御商標(biāo)。防御商標(biāo)是指同一個(gè)商標(biāo)權(quán)人在不同類別商品上注冊(cè)的相同商標(biāo)。最早創(chuàng)設(shè)并最先在某類商品上使用的商標(biāo)為正商標(biāo)，它與其它被注冊(cè)在不同類別商品上的相同商標(biāo)一起被稱為防御商標(biāo)。例如：可口可樂、唐老鴨等在我國(guó)就注冊(cè)了幾乎所有種類商品的商標(biāo)。注冊(cè)防御商標(biāo)的往往是著名商標(biāo)，以便擴(kuò)大商品的保護(hù)類別，防止消費(fèi)者誤認(rèn)。商標(biāo)的其他分類按商標(biāo)的聲譽(yù)和知名度分為著名商標(biāo)和普通商標(biāo)。按商標(biāo)是否注冊(cè)分為注冊(cè)商標(biāo)和非注冊(cè)商標(biāo)。按商標(biāo)權(quán)人的國(guó)籍分為國(guó)內(nèi)商標(biāo)和外國(guó)商標(biāo)。新疆哈蜜地區(qū)果農(nóng)生產(chǎn)的哈蜜瓜系地方名特產(chǎn)品。果農(nóng)張某欲以“哈蜜〞二字作為甜瓜的商標(biāo)，并向有關(guān)部門申請(qǐng)注冊(cè)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，就“哈密〞二字〔〕。A．張某可以取得注冊(cè)商標(biāo)權(quán)B．張某與其他果農(nóng)可以共同取得注冊(cè)商標(biāo)權(quán)C．張某可以獨(dú)家享有地理標(biāo)記權(quán)D．張某不能取得注冊(cè)商標(biāo)權(quán)第二講商標(biāo)構(gòu)成要件

第一節(jié)可視性商標(biāo)是由文字、圖形、字母、聲音，數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素組合的標(biāo)志。以三維標(biāo)志作為商標(biāo)注冊(cè)，如果僅僅是由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需要有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀不得注冊(cè)。第二節(jié)顯著性商標(biāo)本質(zhì)屬性一、顯著性的含義我國(guó)商標(biāo)法第9條規(guī)定：申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別……顯著性是保護(hù)商標(biāo)的正當(dāng)性根底：符號(hào)與商品之間的聯(lián)系。商標(biāo)顯著性的判斷：判斷主體：普通消費(fèi)者；判斷對(duì)象：符號(hào)構(gòu)成的獨(dú)特＋商品使用的選擇。

二、顯著性判斷——能夠讓消費(fèi)者區(qū)分〔一〕固有顯著性指商標(biāo)所使用的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)記或顏色的組合等要素立意新穎、簡(jiǎn)潔醒目、富有個(gè)性，與指定使用的商品沒有直接的聯(lián)系，能夠起到區(qū)別商品出處的作用。1、根據(jù)顯著性程度：臆造商標(biāo)：由杜撰的文字、詞匯所構(gòu)成的無(wú)特定含義的商標(biāo)。暗示性商標(biāo)：指由常用詞構(gòu)成，以隱喻、暗示的手法來(lái)揭示商品的屬性或某一特點(diǎn)。隨意商標(biāo)：由一個(gè)有一定含義，但卻與所使用的商品或效勞的內(nèi)在特征或質(zhì)量無(wú)直接關(guān)聯(lián)的商標(biāo)。2、不具有顯著性的標(biāo)記：—商品的通用名稱、圖形、型號(hào)；—表達(dá)性商標(biāo)：僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地及其他特點(diǎn)的，那么屬于不具有顯著性和識(shí)別性的情形，不能被核準(zhǔn)注冊(cè)?！δ苄匀S標(biāo)記《商標(biāo)法》第十二條以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊(cè)。—通用標(biāo)識(shí)在其他領(lǐng)域中已經(jīng)具有公認(rèn)含義的通用標(biāo)識(shí)不能作為商標(biāo)使用。〔二〕獲得顯著性缺乏顯著性的標(biāo)識(shí)作為商標(biāo)長(zhǎng)期使用，由于已被相關(guān)公眾成認(rèn)可以起到區(qū)別作用，而產(chǎn)生了比標(biāo)記本來(lái)含義更強(qiáng)的作為商標(biāo)的第二含義，從而能夠獲得顯著性。我國(guó)商標(biāo)法第11條規(guī)定：第十一條以下標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：

〔一〕僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；

〔二〕僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；

〔三〕缺乏顯著特征的。

前款所列標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

〔三〕商標(biāo)顯著性的退化和喪失顯著性與知名度的關(guān)系《歐共體商標(biāo)條例》第50條第2款之2規(guī)定：“如果由于所有人的行為和不作為，商標(biāo)成為商品或效勞的通用名稱〞，那么該商標(biāo)應(yīng)被撤銷。商標(biāo)的顯著性喪失之后，如果及時(shí)采取有效措施也存在恢復(fù)的可能性。吉普(JEEP)是一個(gè)品牌，而不是一種車型。世界上第一輛吉普車是1941年在二戰(zhàn)中為滿足美軍軍需生產(chǎn)的。戴姆勒克萊斯勒公司作為吉普的鼻祖，單獨(dú)擁有這一注冊(cè)商標(biāo)。在中國(guó)，吉普品牌僅限北京吉普汽車使用。也就是說(shuō)，除此之外所有的越野車，如三菱、豐田或其他公司生產(chǎn)的車，都不能叫吉普這個(gè)名字。

案例1

耐克公司的“鉤〞狀商標(biāo)家喻戶曉。溫州奴紳服飾于２０００年９月向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)?jiān)凇靶薄⑹痔椎权曨悇e上注冊(cè)了一個(gè)完全不同于耐克標(biāo)志的由“雙弧〞組合的“圖形〞商標(biāo)。2002年３月商標(biāo)公示期間，耐克公司以奴紳公司申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與耐克申請(qǐng)?jiān)谙鹊摹般^〞狀“圖形〞商標(biāo)相似為由，對(duì)奴紳公司的商標(biāo)提出異議。奴紳耐克（NIKE）國(guó)家商標(biāo)局裁定，耐克公司提出的異議理由不成立，奴紳公司申請(qǐng)的“圖形〞商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊(cè)。案例2“芬達(dá)〞系可口可樂公司旗下知名品牌，因國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)不允許將“芬達(dá)〞飲料瓶的設(shè)計(jì)注冊(cè)為立體商標(biāo)，可口可樂公司將商評(píng)委訴至北京市第一中級(jí)人民法院。23日，此案由北京市一中院作出一審判決，因“芬達(dá)〞飲料瓶與普通瓶型整體設(shè)計(jì)根本相同，視覺效果差異不大，不具有顯著性，據(jù)此判令可口可樂敗訴，維持了商評(píng)委的復(fù)審決定?？煽诳蓸饭驹V稱，其申請(qǐng)注冊(cè)的“芬達(dá)〞飲料瓶商標(biāo)圖形為瓶型三維標(biāo)志，與常見的通用瓶型相比，主要特征是瓶身下半部有密集的環(huán)繞棱紋。瓶身的下半局部往往是消費(fèi)者視覺識(shí)別的主要部位和主要的接觸部位，故該局部的棱紋設(shè)計(jì)產(chǎn)生了獨(dú)特的效果，使其區(qū)別于一般瓶型。而商評(píng)委認(rèn)為，“芬達(dá)〞的飲料瓶設(shè)計(jì)比較簡(jiǎn)單、缺乏特色，不容易與其他飲料的瓶子相區(qū)分，并不能產(chǎn)生區(qū)別于其他普通瓶形的顯著特征，整體缺乏顯著性。就拿可口可樂公司強(qiáng)調(diào)的棱紋來(lái)說(shuō)，目前在市場(chǎng)上有很多飲料在瓶子上也早采用了棱紋等防滑設(shè)計(jì)，可口可樂公司的“芬達(dá)〞瓶子沒有獨(dú)創(chuàng)性，不符合商標(biāo)法第十一條的規(guī)定。第三節(jié)合法性一、合法性是指：不得違反商標(biāo)法規(guī)定的禁用條款不得作為商標(biāo)注冊(cè)，也不得作為未注冊(cè)商標(biāo)使用的標(biāo)志：〔一〕官方標(biāo)記1、同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；2、同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外；3、同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；4、與說(shuō)明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外?！捕场凹t十字、紅新月〞標(biāo)志同“紅十字〞、“紅新月〞的名稱、標(biāo)志相同或者近似的。〔三〕民族歧視性標(biāo)記某企業(yè)在牙膏類商品上申請(qǐng)注冊(cè)中文為“黑人〞英文為“DARKIE〞的商標(biāo)，由于英文中“DARKIE〞一詞含義為“黑鬼〞，此項(xiàng)商標(biāo)申請(qǐng)被駁回?！菜摹晨浯笮麄鞑в衅垓_性的標(biāo)記

2006年8月1日，茅臺(tái)酒廠向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“國(guó)酒茅臺(tái)〞商標(biāo)，申請(qǐng)?zhí)枮?514889號(hào)，指定使用商品為第33類的酒(飲料)等。商標(biāo)局經(jīng)審查認(rèn)為，“‘國(guó)酒’是對(duì)某種品牌酒的品質(zhì)的表?yè)P(yáng)，作為一種榮譽(yù)不應(yīng)為一家永久獨(dú)占，以‘國(guó)酒茅臺(tái)’作商標(biāo)用于指定商品上有夸大宣傳作用并具有欺騙性。2008年12月22日，商標(biāo)局基于上述理由適用《商標(biāo)法》第十條第一款第(七)項(xiàng)規(guī)定對(duì)“國(guó)酒茅臺(tái)〞商標(biāo)予以駁回。茅臺(tái)酒廠不服商標(biāo)局駁回決定，于2009年1月19日向商評(píng)委申請(qǐng)復(fù)審。此外，茅臺(tái)酒廠曾在第33類酒商品上注冊(cè)了第1647514號(hào)“茅臺(tái)國(guó)酒〞商標(biāo)，商標(biāo)局依據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條第一款予以撤銷，茅臺(tái)酒廠不服并向商評(píng)委申請(qǐng)復(fù)審。商評(píng)委于2008年9月16日作出復(fù)審決定，撤銷了茅臺(tái)酒廠的“茅臺(tái)國(guó)酒〞商標(biāo)，該決定已發(fā)生法律效力。〔五〕有害社會(huì)主義道德風(fēng)氣或有其他不良影響標(biāo)識(shí)如青島某酒廠申請(qǐng)注冊(cè)“二房〞商標(biāo)，宣傳時(shí)卻有意突出其中的不良含義，后被商標(biāo)局駁回。再如廣西某企業(yè)由于食品類商品上的“黑五類〞商標(biāo)，由于容易使人聯(lián)想起文革時(shí)期的政治歧視性語(yǔ)言而始終未被核準(zhǔn)注冊(cè)，至今仍使用“南方〞商標(biāo)?！擦晨h級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成局部的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

第四節(jié)在先性一、概念在先性也稱非沖突性，是指申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

在先權(quán)利，是指在申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)之前的合法權(quán)利，其內(nèi)容可能涉及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)或民法保護(hù)客體。具體包括但不限于以下權(quán)利：著作權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、商號(hào)權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、商品化權(quán)。商標(biāo)法第9條規(guī)定：“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。〞二、幾類主要的在先權(quán)利

〔一〕在先商標(biāo)權(quán)

與注冊(cè)商標(biāo)相同或相近的標(biāo)識(shí)不得在相同或相近的商品門類注冊(cè)或使用。上海星巴克咖啡館及其下屬南京路分公司擅自在企業(yè)名稱和效勞標(biāo)識(shí)上使用“星巴克〞及“STARBUCKS〞等文字圖形商標(biāo)，被美國(guó)星源公司和上海統(tǒng)一咖啡星巴克告上法庭。此案由市二中院審理并于2005年12月底作出一審判決，上海星巴克咖啡館公司及南京路分公司被判令停止侵犯“星巴克〞商標(biāo)權(quán)、變更企業(yè)名稱，在指定的報(bào)刊上刊登致歉聲明，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失50萬(wàn)元人民幣?！捕吃谙壬烫?hào)權(quán)將他人使用在先的商號(hào)注冊(cè)為商標(biāo)，如有可能引起相關(guān)公眾的混淆，那么亦屬不許。〔三〕在先著作權(quán)使用他人享有著作權(quán)的作品作為商標(biāo)須經(jīng)著作權(quán)人許可。著名畫家劉繼卣先生于1954年創(chuàng)作了連環(huán)畫《武松打虎》，山東景陽(yáng)岡酒廠于1989年將連環(huán)畫中的一幅“武松打虎圖〞在酒類申請(qǐng)注冊(cè)了商標(biāo)。其后，劉繼卣先生的遺孀裴立女士以該商標(biāo)的使用未經(jīng)著作權(quán)人同意為由，請(qǐng)求撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)局經(jīng)審議認(rèn)為理由成立，依法撤銷“武松打虎圖〞商標(biāo)?！菜摹成唐访Q知名商品特有名稱也構(gòu)成商標(biāo)注冊(cè)的在先權(quán)利。自1996年底起，山東畫報(bào)出版社開始出版“老照片〞叢書，深受市場(chǎng)歡送。1997年8月8日，江蘇美術(shù)出版社申請(qǐng)注冊(cè)“老照片及圖〞商標(biāo)，經(jīng)山東畫報(bào)出版社提出異議后，商標(biāo)局決定不予注冊(cè)?！参濉成虡I(yè)形象著名人物或虛構(gòu)人物的形象也可能構(gòu)成商標(biāo)注冊(cè)的在先權(quán)利。著名漫畫家張樂平先生于1947年創(chuàng)作了漫畫《三毛流浪記》主人公三毛是一大腦袋、圓鼻頭、僅有三根頭發(fā)的小男孩兒。1995年江蘇三毛集團(tuán)在印刷品、布等六個(gè)門類上注冊(cè)了“三毛及圖〞和“三毛〞商標(biāo)。張樂平的繼承人馮雛音女士認(rèn)為該商標(biāo)侵犯了其著作權(quán)，向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該商標(biāo)。商標(biāo)局不僅撤銷了“三毛及圖〞商標(biāo)，還認(rèn)為“三毛〞文字商標(biāo)明顯借用了“三毛〞藝術(shù)形象的聲譽(yù)，也予以撤銷?！擦承彰麢?quán)、肖像權(quán)使用姓名或肖像作為商標(biāo)十分常見，如“李寧〞牌體育用品、“羽西〞牌化裝品等。使用他人姓名作為商標(biāo)，必須經(jīng)權(quán)利人許可。第三講商標(biāo)權(quán)的主體商標(biāo)權(quán)人：從事商品經(jīng)營(yíng)或營(yíng)利性效勞的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、非法人單位和個(gè)人。一、原始主體企業(yè)、事業(yè)單位，對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，可以使用商標(biāo)。主要是指各類工礦企業(yè)、農(nóng)場(chǎng)、林場(chǎng)等，包括國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)，以及主辦有生產(chǎn)廠、實(shí)驗(yàn)廠、加工廠等的事業(yè)單位。

從事商品生產(chǎn)、加工、揀選的城鄉(xiāng)個(gè)體工商業(yè)者，如從事食品、服裝、鞋帽、家具、陶器、刀具、皮革、草木、花卉、種籽、水果、蔬菜等商品的個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶。從事廣告、保險(xiǎn)、建筑、修理、通訊、運(yùn)輸、餐飲、飯店等效勞的經(jīng)營(yíng)者。

二、繼受主體商標(biāo)繼承人。商標(biāo)權(quán)屬于可以繼承的財(cái)產(chǎn)。商標(biāo)權(quán)人的合法繼承人可以通過(guò)法定程序繼承商標(biāo)權(quán)。對(duì)于法人或者其他組織進(jìn)行分立或合并時(shí)，其商標(biāo)權(quán)也應(yīng)按法律規(guī)定或者約定進(jìn)行轉(zhuǎn)移，但接受人仍應(yīng)具備營(yíng)利性等資格條件。商標(biāo)受讓人。商標(biāo)法第39條規(guī)定商標(biāo)可以轉(zhuǎn)讓。受讓人的資格和條件應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)申請(qǐng)人相同。

三、外國(guó)人商標(biāo)法第17條規(guī)定外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)可以在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，但是，這些外國(guó)人和外國(guó)企業(yè)必須屬于巴黎公約成員國(guó)，或者屬于其他與我國(guó)有商標(biāo)保護(hù)雙邊協(xié)議的國(guó)家，以及與我國(guó)共同參加了其他商標(biāo)國(guó)際公約的國(guó)家。在中國(guó)沒有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的外國(guó)人或者外國(guó)企業(yè)，在中國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托國(guó)家認(rèn)可的具有商標(biāo)代理資格的組織代理。

四、商標(biāo)共有人兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)，共同享有和行使該商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)共有人間的法律關(guān)系，可以直接依照《民法通那么》關(guān)于財(cái)產(chǎn)共有的規(guī)定處理。第四講商標(biāo)權(quán)的取得第一節(jié)商標(biāo)權(quán)取得模式一、商標(biāo)權(quán)的取得依據(jù)取得方式：原始取得，根據(jù)法律的規(guī)定通過(guò)注冊(cè)、使用等方式直接取得商標(biāo)權(quán)。包括：使用取得注冊(cè)取得因著名而取得繼受取得，又稱從來(lái)取得，指商標(biāo)權(quán)的取得需基于他人已有的權(quán)利，其權(quán)利范圍和權(quán)利內(nèi)容都需要以原有的權(quán)利為依據(jù)。包括：通過(guò)轉(zhuǎn)讓方式通過(guò)繼承方式〔一〕使用取得定義：商標(biāo)通過(guò)實(shí)際使用而取得商標(biāo)權(quán)。注冊(cè)前提是已在交易中實(shí)際使用注冊(cè)僅起法律宣示作用，不能決定商標(biāo)權(quán)歸屬采用國(guó)家：美國(guó)、菲律賓等美國(guó)《蘭哈姆法》第45條：“‘商標(biāo)’是指某人使用的或有真實(shí)意圖在商業(yè)中使用或申請(qǐng)?jiān)谝辣痉ㄔO(shè)立的主簿上注冊(cè)的任何文字、名稱、符號(hào)或設(shè)計(jì)圖案，或它們之間的任何組合，用以識(shí)別他或她的商品〔包括獨(dú)特產(chǎn)品〕，使之與由他人生產(chǎn)或銷售的產(chǎn)品區(qū)別開來(lái)，并且說(shuō)明該商品的來(lái)源，即使該來(lái)源不為人所知。〞《知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第15條第3款：“成員可將‘使用’作為可注冊(cè)的依據(jù)，但不得將商標(biāo)的實(shí)際使用作為提交注冊(cè)申請(qǐng)的條件，不得僅因?yàn)樽陨暾?qǐng)日起未滿3年期不主動(dòng)使用而駁回注冊(cè)申請(qǐng)。〞〔二〕注冊(cè)取得定義：指商標(biāo)的注冊(cè)是商標(biāo)權(quán)取得的唯一依據(jù)，未注冊(cè)商標(biāo)不能受到法律的保護(hù)。

《英國(guó)商標(biāo)法》第2條第1款：“注冊(cè)商標(biāo)是依據(jù)本法通過(guò)商標(biāo)注冊(cè)而獲得的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，注冊(cè)商標(biāo)的所有人擁有這些權(quán)利和本法所提供的救濟(jì)。〞節(jié)約2000元注冊(cè)費(fèi)損失200萬(wàn)“小天地〞商標(biāo)被人搶注后被迫更名搬遷，10月30日，原“小天地〞更名為“家全居〞酒樓在南方花園科園一路重新開業(yè)。

“小天地〞酒樓在成都等地有多家分店，落戶南方花園科園二路已經(jīng)兩年半，其海鮮風(fēng)味在食客中小有名氣?？紤]到企業(yè)正處在開展階段，注冊(cè)商標(biāo)不僅費(fèi)時(shí)費(fèi)力，而且肯定價(jià)值不菲，等以后業(yè)務(wù)作大了再注冊(cè)不遲。正是這一念之差讓“小天地〞付出沉重代價(jià)。

3個(gè)月前，重慶及貴州等10余個(gè)客商要求加盟，在辦理相關(guān)手續(xù)時(shí)工商部門告知，“小天地〞剛被武漢一娛樂公司注冊(cè)為餐飲商標(biāo)，其他公司應(yīng)立即停止使用。為擺脫陰影特別是加盟方的質(zhì)疑，“小天地〞更名為“家全居〞,在科園一路另起爐灶。

“商標(biāo)被搶注讓我們損失沉重〞。家全居總經(jīng)理顏志洪算了一筆賬，搬遷停業(yè)損失、新場(chǎng)地的裝修加上推廣新品牌的廣告，各種費(fèi)用已超過(guò)200萬(wàn)元。不僅如此，酒樓與楊家坪準(zhǔn)備簽約的“小天地〞分店被迫取消，3年內(nèi)以“小天地〞品牌在主城各區(qū)開分店的方案同時(shí)擱淺。一切要從頭再來(lái)。為防止重蹈覆轍，吸取教訓(xùn)的家全居這次早早注冊(cè)了商標(biāo)，可以同時(shí)在涉及效勞行業(yè)的10個(gè)工程中使用。但想不到的是，商標(biāo)注冊(cè)費(fèi)才花了2000元。〔三〕因著名而取得商標(biāo)權(quán)《德國(guó)商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法〔商標(biāo)法〕》第4條：商標(biāo)保護(hù)的產(chǎn)生可來(lái)自于：〔1〕一個(gè)標(biāo)志在商標(biāo)局設(shè)立的注冊(cè)簿上作為商標(biāo)注冊(cè)；〔2〕通過(guò)在商業(yè)過(guò)程中使用，一個(gè)標(biāo)志在相關(guān)商業(yè)范圍內(nèi)獲得作為商標(biāo)的第二含義；或者〔3〕具有《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條之2意義上的著名商標(biāo)的知名度。二、商標(biāo)注冊(cè)的概念和意義概念：商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人為了取得商標(biāo)的專用權(quán)，將其使用或準(zhǔn)備使用的商標(biāo)依照法律規(guī)定的條件和程序，向商標(biāo)局提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，商標(biāo)局進(jìn)行審查核準(zhǔn)，予以注冊(cè)的法律制度。意義：確認(rèn)和保護(hù)商標(biāo)注冊(cè)人的專用權(quán)商標(biāo)管理機(jī)關(guān)對(duì)注冊(cè)商標(biāo)加強(qiáng)管理保護(hù)消費(fèi)者的利益第二節(jié)我國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定的商標(biāo)注冊(cè)原那么商標(biāo)注冊(cè)的原那么也稱為商標(biāo)權(quán)取得的原那么，是進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)所需要遵循的根本規(guī)那么，是商標(biāo)注冊(cè)制度的精神與靈魂，是商標(biāo)注冊(cè)制度設(shè)計(jì)的直接出發(fā)點(diǎn)。我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)采取以下原那么：一、自愿注冊(cè)原那么二、分類注冊(cè)原那么三、申請(qǐng)?jiān)谙仍敲此?、?yōu)先權(quán)原那么一、自愿注冊(cè)商標(biāo)使用人是否申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)聽?wèi){其意愿，法律并不強(qiáng)制要求使用注冊(cè)商標(biāo)。第六條國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品，必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，不得在市場(chǎng)銷售。

二、分類注冊(cè)：即一申請(qǐng)一商標(biāo)原那么第十九條申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報(bào)使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱。

第二十條商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人在不同類別的商品上申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按商品分類表提出注冊(cè)申請(qǐng)。

第二十一條注冊(cè)商標(biāo)需要在同一類的其他商品上使用的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊(cè)申請(qǐng)。

三、申請(qǐng)?jiān)谙仍敲磳?duì)于兩個(gè)或兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種或類似商品上申請(qǐng)注冊(cè)相同或相近的商標(biāo)時(shí)，準(zhǔn)予先申請(qǐng)人的注冊(cè)，駁回后申請(qǐng)人的申請(qǐng)。對(duì)于無(wú)法確定先申請(qǐng)人的，采用在先使用原那么。無(wú)法確定使用在先人的，由當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的，在商標(biāo)局主持下，由抽簽決定，或由商標(biāo)局裁定。

抽簽規(guī)那么：1、首先，由商標(biāo)局對(duì)待抽簽條件的商標(biāo)進(jìn)行審查。2、如果符合條件，商標(biāo)局發(fā)出協(xié)商通知書，自發(fā)出之日起20日內(nèi)視為送達(dá)。3、自送達(dá)之日起30日內(nèi)，有關(guān)申請(qǐng)人未達(dá)成協(xié)議的，商標(biāo)局通知抽簽。抽簽之日不到場(chǎng)的，視為棄權(quán)。4、如果申請(qǐng)人均不到場(chǎng)或拒絕抽簽的，由商標(biāo)局作出裁定。5、抽簽的先后次序，由申請(qǐng)人擲骰子，點(diǎn)大者先抽，點(diǎn)小者后抽。6、抽簽結(jié)果當(dāng)場(chǎng)宣布。

四、優(yōu)先權(quán)原那么根據(jù)《巴黎公約》的條款，我國(guó)商標(biāo)法對(duì)優(yōu)先權(quán)作了如下規(guī)定：1.外國(guó)優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人自其商標(biāo)在外國(guó)第一次提出申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或共同參加的國(guó)際條約，或按照相互成認(rèn)的原那么，享有優(yōu)先權(quán)。

2.本國(guó)優(yōu)先權(quán)：商標(biāo)在中國(guó)政府主辦的或者成認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個(gè)月內(nèi)，該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人可以享有優(yōu)先權(quán)。

A申請(qǐng)商標(biāo)在甲國(guó)的首次申請(qǐng)日：1月10日

一、外國(guó)優(yōu)先權(quán)6個(gè)月A申請(qǐng)商標(biāo)在國(guó)內(nèi)最遲于7月9日申請(qǐng)才有權(quán)要求申請(qǐng)外國(guó)優(yōu)先權(quán)B申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)國(guó)內(nèi)的首次申請(qǐng)日：3月10日

雖然A申請(qǐng)商標(biāo)在國(guó)內(nèi)的首次申請(qǐng)日遲于B申請(qǐng)商標(biāo)的申請(qǐng)日，但A申請(qǐng)商標(biāo)因?yàn)橄碛型鈬?guó)優(yōu)先權(quán)，因而比B申請(qǐng)商標(biāo)享有在申請(qǐng)時(shí)間上優(yōu)先獲得商標(biāo)權(quán)的機(jī)會(huì)。

A申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)政府主辦的或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上展出的商品上首次使用：1月10日

二、本國(guó)優(yōu)先權(quán)6個(gè)月A申請(qǐng)商標(biāo)在國(guó)內(nèi)最遲于7月9日申請(qǐng)才有權(quán)要求申請(qǐng)本國(guó)優(yōu)先權(quán)B申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)國(guó)內(nèi)的首次申請(qǐng)日：3月10日

雖然A申請(qǐng)商標(biāo)在國(guó)內(nèi)的首次申請(qǐng)日遲于B申請(qǐng)商標(biāo)的申請(qǐng)日，但A申請(qǐng)商標(biāo)因?yàn)橄碛斜緡?guó)優(yōu)先權(quán)，因而比B申請(qǐng)商標(biāo)享有在申請(qǐng)時(shí)間上優(yōu)先獲得商標(biāo)權(quán)的機(jī)會(huì)。

第三節(jié)我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)流程一、商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)〔一〕申請(qǐng)人1.一般主體第四條自然人、法人或者其他組織對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商品商標(biāo)注冊(cè)。2.共同申請(qǐng)人3.外國(guó)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人外國(guó)的商標(biāo)申請(qǐng)人必須是巴黎公約成員國(guó)或與中國(guó)簽定商標(biāo)雙邊保護(hù)協(xié)定的國(guó)家的企業(yè)和個(gè)人。

〔二〕商標(biāo)注冊(cè)的文件和要求

1、填寫并提交申請(qǐng)書。申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，應(yīng)當(dāng)按照公布的商品和效勞分類表按類申請(qǐng)。每一申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局交送《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書》1份。同一申請(qǐng)人在不同類別的商品上使用同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)按商品分類表提出申請(qǐng)。

書式一商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書申請(qǐng)人名稱：申請(qǐng)人地址：是否共同申請(qǐng)：□是□否郵政編碼：聯(lián)系人：(含地區(qū)號(hào))：(含地區(qū)號(hào))：代理組織名稱：商標(biāo)種類：□一般□集體□證明□立體□顏色商標(biāo)說(shuō)明：類別：商品/效勞工程：〔附頁(yè)：頁(yè)〕申請(qǐng)人章戳〔簽字〕：代理組織章戳：代理人簽字：注：請(qǐng)按背面說(shuō)明填寫

將一張商標(biāo)圖樣貼在下框內(nèi)，另附五份商標(biāo)圖樣。有指定顏色的附上著色圖樣五份和黑白稿一份。商標(biāo)圖樣應(yīng)當(dāng)不大于10×10cm，不小于5×5cm。

填寫說(shuō)明：1.本書式為國(guó)內(nèi)申請(qǐng)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)使用的書式。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照要求如實(shí)填寫，不得空項(xiàng)，不得擅自修改格式。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)打字或者印刷。2.申請(qǐng)人名稱與“申請(qǐng)人章戳〔簽字〕〞處所蓋章戳〔簽字〕以及所附主體資格證明文件中的名稱應(yīng)當(dāng)一致。申請(qǐng)人為自然人的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)在姓名后面填寫身份證件號(hào)碼。3.申請(qǐng)人地址應(yīng)當(dāng)按照主體資格證明文件中的地址詳細(xì)填寫，主體資格證明文件中的地址未冠有省、市、縣等行政區(qū)劃的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)注明相應(yīng)行政區(qū)劃名稱。申請(qǐng)人為自然人的，可以填寫通訊地址。4.共同申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在“是否共同申請(qǐng)〞一欄選擇“是〞，申請(qǐng)人名稱/地址一欄填寫指定的代表人名稱/地址，其他共同申請(qǐng)人的名義填寫在申請(qǐng)書附頁(yè)上。未指定代表人的，以申請(qǐng)書首頁(yè)申請(qǐng)人為代表人。

5.委托商標(biāo)代理組織申報(bào)的，應(yīng)當(dāng)填寫代理組織名稱并在右下方“代理組織章戳/代理人簽字〞欄由代理人簽字并加蓋代理組織章戳。6.申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在“商標(biāo)種類〞欄選擇所申報(bào)的商標(biāo)的種類。7.“商標(biāo)說(shuō)明〞欄填寫內(nèi)容可以包括：商標(biāo)名稱、商標(biāo)圖樣外文或少數(shù)民族文字的含義、特殊字體的文字表述、立體/顏色商標(biāo)的說(shuō)明、商標(biāo)圖樣中需要放棄專用權(quán)的聲明以及其他申請(qǐng)人認(rèn)為需要說(shuō)明的事項(xiàng)。8.申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照《類似商品和效勞區(qū)分表》填寫類別及“商品/效勞工程〞。一份申請(qǐng)書只能辦理一個(gè)類別的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，商品/效勞工程填寫不下的可以填寫在申請(qǐng)書附頁(yè)上，并標(biāo)明所附頁(yè)數(shù)。商品/效勞工程前應(yīng)標(biāo)明序號(hào)。9.申請(qǐng)人為法人或其他組織的，應(yīng)當(dāng)在“申請(qǐng)人章戳〔簽字〕〞處蓋章。申請(qǐng)人為自然人的，應(yīng)當(dāng)在此欄用鋼筆或簽字筆簽字。共同申請(qǐng)的，此欄由代表人蓋章〔簽字〕，其他共同申請(qǐng)人在申請(qǐng)書附頁(yè)上蓋章〔簽字〕。所蓋章戳或簽字應(yīng)當(dāng)完整清晰。10.商標(biāo)圖樣框中應(yīng)當(dāng)粘貼一張清晰的商標(biāo)圖樣，不得出現(xiàn)除商標(biāo)圖樣以外的說(shuō)明性文字、注冊(cè)標(biāo)記、色標(biāo)說(shuō)明、章戳、簽字等內(nèi)容，商標(biāo)圖樣不得涂改。11.收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)：每份商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)費(fèi)1000元整〔限1個(gè)類別中的10個(gè)商品/效勞工程，每超過(guò)1個(gè)商品/效勞工程加收100元〕。每份集體商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)費(fèi)3000元整，每份證明商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)費(fèi)3000元整。

書式二商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書申請(qǐng)人名稱(中文)：(英文)：申請(qǐng)人國(guó)籍/地區(qū)：申請(qǐng)人地址(中文)：(英文)：是否共同申請(qǐng)：□是□否代理組織名稱：商標(biāo)種類：□一般□集體□證明□立體□顏色商標(biāo)說(shuō)明：優(yōu)先權(quán)初次申請(qǐng)國(guó)：申請(qǐng)日期：申請(qǐng)?zhí)枺侯悇e：商品/效勞工程：〔附頁(yè)：頁(yè)〕申請(qǐng)人章戳〔簽字〕：代理組織章戳：代理人簽字：注：請(qǐng)按背面說(shuō)明填寫

將一張商標(biāo)圖樣貼在下框內(nèi)，另附五份商標(biāo)圖樣。有指定顏色的應(yīng)當(dāng)附上著色圖樣五份和黑白稿一份。商標(biāo)圖樣應(yīng)當(dāng)不大于10×10cm，不小于5×5cm。

填寫說(shuō)明：1.本書式為外國(guó)申請(qǐng)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)時(shí)使用的書式。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照要求如實(shí)填寫，不得空項(xiàng)，不得擅自修改格式。申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)打字或者印刷。2.申請(qǐng)人名稱應(yīng)當(dāng)分別用標(biāo)準(zhǔn)的漢字和英文填寫，不得含有其他國(guó)家的文字。申請(qǐng)人為自然人的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)在姓名后面填寫身份證件號(hào)碼。3.申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)如實(shí)填寫“申請(qǐng)人國(guó)籍/地區(qū)〞一欄。港、澳、臺(tái)地區(qū)申請(qǐng)人采用本書式申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)填寫為“中國(guó)香港〞、“中國(guó)澳門〞、“中國(guó)臺(tái)灣〞。申請(qǐng)人地址應(yīng)當(dāng)用標(biāo)準(zhǔn)的中、英文詳細(xì)填寫。4.共同申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在“是否共同申請(qǐng)〞一欄選擇“是〞，申請(qǐng)人名稱/地址欄填寫指定的代表人名稱/地址，其他共同申請(qǐng)人的名義填寫在申請(qǐng)書附頁(yè)上。未指定代表人的，以申請(qǐng)書首頁(yè)申請(qǐng)人為代表人。5.委托商標(biāo)代理組織申報(bào)的，應(yīng)當(dāng)填寫代理組織名稱并在右下方“代理組織章戳/代理人簽字〞欄由代理人簽字并加蓋代理組織章戳。

6.“商標(biāo)說(shuō)明〞欄填寫內(nèi)容可以包括：商標(biāo)名稱、商標(biāo)圖樣外文或少數(shù)民族文字的含義、特殊字體的文字表述、立體/顏色商標(biāo)的說(shuō)明、商標(biāo)圖樣中需要放棄專用權(quán)的聲明以及其他申請(qǐng)人認(rèn)為需說(shuō)明事項(xiàng)。7.申請(qǐng)人有優(yōu)先權(quán)要求的，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)填寫優(yōu)先權(quán)初次申請(qǐng)國(guó)、申請(qǐng)日期、申請(qǐng)?zhí)柕裙こ?。未填寫此欄或?nèi)容填寫不全的，視為未提出優(yōu)先權(quán)要求。8.一份申請(qǐng)書只能辦理一個(gè)類別的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照《類似商品和效勞區(qū)分表》填寫類別及“商品/效勞工程〞。商品/效勞工程填寫不下的可以填寫在申請(qǐng)書附頁(yè)上，并標(biāo)明所附頁(yè)數(shù)。商品/效勞工程前應(yīng)標(biāo)明序號(hào)。9.申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在“申請(qǐng)人章戳〔簽字〕〞處蓋章〔簽字〕。共同申請(qǐng)的，此欄由代表人蓋章〔簽字〕，其他共同申請(qǐng)人在申請(qǐng)書附頁(yè)上蓋章〔簽字〕。所蓋章戳或簽字應(yīng)當(dāng)完整清晰。10.商標(biāo)圖樣框中應(yīng)當(dāng)粘貼一張清晰的商標(biāo)圖樣，不得出現(xiàn)除商標(biāo)圖樣以外的說(shuō)明性文字、注冊(cè)標(biāo)記、色標(biāo)說(shuō)明、章戳、簽字等內(nèi)容，商標(biāo)圖樣不得涂改。11.收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)：每份商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)費(fèi)1000元整〔限1個(gè)類別中的10個(gè)商品/效勞工程，每超過(guò)1個(gè)商品/效勞工程加收100元〕。每份集體商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)費(fèi)3000元整，每份證明商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)費(fèi)3000元整。

2、報(bào)送商標(biāo)圖樣及其他書件。申請(qǐng)人在交送《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書》時(shí)還須同時(shí)報(bào)送商標(biāo)圖樣5份；指定顏色的還應(yīng)當(dāng)提交著色圖樣5份、黑白稿1份。圖樣大小在10×10cm、5×5cm之間。其他書件包括申請(qǐng)藥品商標(biāo)注冊(cè)時(shí)應(yīng)附送的衛(wèi)生行政部門發(fā)給的證明文件，申請(qǐng)煙草制品商標(biāo)時(shí)應(yīng)附送的國(guó)家煙草主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的生產(chǎn)證明文件以及其他經(jīng)主管部門批準(zhǔn)才能生產(chǎn)的商品注冊(cè)時(shí)須附送的生產(chǎn)批準(zhǔn)文件。

除了生產(chǎn)批準(zhǔn)文件外，外國(guó)人或外國(guó)企業(yè)還應(yīng)附送代理人委托書、國(guó)籍證明、互惠協(xié)議證件等，本國(guó)企業(yè)也應(yīng)視需要提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照，法人代表證明文件等。以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明，并提交能夠確定三維形狀的圖樣。以顏色組合申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明，并提交文字說(shuō)明。申請(qǐng)注冊(cè)集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書中予以聲明，并提交主體資格證明文件〔申請(qǐng)注冊(cè)集體商標(biāo)與證明商標(biāo)的申請(qǐng)人必須是具有法人資格的企業(yè)事業(yè)單位〕和使用管理規(guī)那么。商標(biāo)為外文或者包含外文的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明含義。

3、交納費(fèi)用。商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人應(yīng)按商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的規(guī)定交納申請(qǐng)費(fèi)、注冊(cè)費(fèi)。申請(qǐng)材料應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。商標(biāo)法第26條規(guī)定：“為申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)所申報(bào)的事項(xiàng)和所提供的材料應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。〞打字或印刷。對(duì)于提供不真實(shí)材料的，應(yīng)按以不正當(dāng)手段獲準(zhǔn)注冊(cè)處理，撤銷其注冊(cè)商標(biāo)；對(duì)于不準(zhǔn)確和不完整的材料，商標(biāo)主管機(jī)關(guān)可以責(zé)令申請(qǐng)人限期補(bǔ)正，否那么駁回申請(qǐng)。

〔一〕形式審查：是對(duì)申請(qǐng)書件、手續(xù)是否符合法律規(guī)定的審查。包括：1.申請(qǐng)人的資格；2.申請(qǐng)人的文件資料；3.申請(qǐng)是否符合商標(biāo)申請(qǐng)?jiān)谙仍敲赐丈暾?qǐng)最先使用者獲得注冊(cè)。這里的“使用〞包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝、容器以及商品交易書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽及其他商業(yè)活動(dòng)中。同日使用或者均未使用的，雙方協(xié)商，協(xié)商不成那么抽簽決定。

二、

商標(biāo)注冊(cè)的審查與核準(zhǔn)

4.商標(biāo)的申請(qǐng)日期。第十八條商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)日期，以商標(biāo)局收到申請(qǐng)文件的日期為準(zhǔn)。申請(qǐng)手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請(qǐng)文件的，商標(biāo)局予以受理并書面通知申請(qǐng)人；申請(qǐng)手續(xù)不齊備或者未按照規(guī)定填寫申請(qǐng)文件的，商標(biāo)局不予受理，書面通知申請(qǐng)人并說(shuō)明理由。申請(qǐng)手續(xù)根本齊備或者申請(qǐng)文件根本符合規(guī)定，但是需要補(bǔ)正的，商標(biāo)局通知申請(qǐng)人予以補(bǔ)正，限其自收到通知之日起３０日內(nèi)，按照指定內(nèi)容補(bǔ)正并交回商標(biāo)局。在規(guī)定期限內(nèi)補(bǔ)正并交回商標(biāo)局的，保存申請(qǐng)日期；期滿未補(bǔ)正的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。〔二〕實(shí)質(zhì)審查：是對(duì)商標(biāo)是否具備注冊(cè)條件的審查(絕對(duì)條件和相對(duì)條件)。包括以下幾個(gè)方面：1.是否違背商標(biāo)法的禁用條款；2.是否具備法定的構(gòu)成要素；3.是否與他人在同一種或類似的商品上注冊(cè)的商標(biāo)混淆；4.申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正常手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。5.是否與在先的商標(biāo)及已撤銷、失效并不滿1年的注冊(cè)商標(biāo)混淆。

〔三〕商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的初步審定及公告

初步審定：對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)經(jīng)過(guò)形式審查和實(shí)質(zhì)審查，認(rèn)為符合商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，可以核準(zhǔn)注冊(cè)的程序。初步審定的商標(biāo)要在《商標(biāo)公告》上公布。

作用：有利于保證商標(biāo)注冊(cè)的質(zhì)量，防止申請(qǐng)人獲得不應(yīng)有的商標(biāo)；有利于保護(hù)在先注冊(cè)人的利益及商標(biāo)初步審定人的在先申請(qǐng)權(quán)。

〔四〕商標(biāo)異議商標(biāo)異議：對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告日起3個(gè)月內(nèi)，任何人可以提出異議。1.商標(biāo)異議的條件：〔1〕異議的主體不限于利害關(guān)系人，可以是任何自然人?！?〕異議的理由只要符合《商標(biāo)法》不得授權(quán)的任何一種情況，即可導(dǎo)致異議成立?！?〕異議期限在初審公告之日起3個(gè)月內(nèi)〔4〕商標(biāo)異議應(yīng)以書面形式提出。2.異議裁定的復(fù)審。商標(biāo)局對(duì)異議作出裁定后，當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審，由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)復(fù)審程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。

被異議商標(biāo)在異議裁定生效前已經(jīng)刊發(fā)注冊(cè)公告的，撤銷原注冊(cè)公告，經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)重新公告。經(jīng)異議裁定核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，自該商標(biāo)異議期滿之日起至異議裁定生效前，對(duì)他人在同一種或者類似商品上使用與該商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志的行為不具有追朔力；但是，因該使用人的惡意給商標(biāo)注冊(cè)人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

〔五〕核準(zhǔn)注冊(cè)商標(biāo)法第30條規(guī)定：“對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無(wú)異議的予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)，并予公告。〞《商標(biāo)注冊(cè)證》是商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人獲得商標(biāo)權(quán)的法律憑證，其上載有商標(biāo)圖樣，注冊(cè)人姓名或名稱、商品類別、專用期限等，其中核準(zhǔn)注冊(cè)的日期為商標(biāo)權(quán)的起始日期。商標(biāo)法第34條第3款規(guī)定：“經(jīng)裁定異議不成立而核準(zhǔn)注冊(cè)的，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人取得商標(biāo)專用權(quán)的時(shí)間自初審公告三個(gè)月期滿之日起計(jì)算。〞

商標(biāo)注冊(cè)證

〔六〕商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的駁回與復(fù)審1.駁回商標(biāo)局經(jīng)審查，認(rèn)為商標(biāo)申請(qǐng)不符合《商標(biāo)法》授權(quán)條件的，應(yīng)駁回申請(qǐng)，作出《商標(biāo)駁回通知書》，不予公告。駁回情形有兩種：〔1〕違反《商標(biāo)法》關(guān)于商標(biāo)應(yīng)具有顯著特征的規(guī)定，商標(biāo)不具有可識(shí)別性，如同他人在同種商品或類似商品上已經(jīng)注冊(cè)或初步審定的商標(biāo)相同或近似；〔2〕違反《商標(biāo)法》有關(guān)商標(biāo)應(yīng)符合社會(huì)公共秩序和道德的規(guī)定，商標(biāo)屬禁用標(biāo)志。2.復(fù)審申請(qǐng)人對(duì)商標(biāo)局駁回決定和不予公告決定不服的，自收到通知之日起15日內(nèi)有權(quán)向商標(biāo)復(fù)審委員會(huì)請(qǐng)求予以復(fù)議審查。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。

農(nóng)夫山泉商標(biāo)異議案

異議人張某針對(duì)被異議人浙江千島湖養(yǎng)生堂飲用水經(jīng)商標(biāo)局初步審定并公告的“農(nóng)夫〞、“NONGFU〞及兩件“農(nóng)夫山泉〞商標(biāo)提出異議。四件被異議商標(biāo)使用在“果汁飲料(飲料)、啤酒、礦泉水(飲料)〞等商品上。

異議人的主要異議理由為：“農(nóng)夫〞即農(nóng)民，作為普通稱謂屬于公用名詞，不能為某個(gè)人或某個(gè)企業(yè)注冊(cè)為商標(biāo)而獨(dú)占。而且，“山泉〞是一種產(chǎn)品的通用名稱，不能作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)?！稗r(nóng)夫山泉〞作為商標(biāo)，極易使消費(fèi)者產(chǎn)生誤解，有誘導(dǎo)、誤導(dǎo)消費(fèi)之嫌。

被異議人的主要辯論理由為：“農(nóng)夫〞是古代漢語(yǔ)詞，使用在第32類商品上，具有獨(dú)創(chuàng)性，暗喻了所提供的商品是一種自然與純潔的物質(zhì)，并非異議人所述為公用名詞?！稗r(nóng)夫〞與“農(nóng)民〞含義有別，不是區(qū)分社會(huì)各階層的標(biāo)準(zhǔn)。“山泉〞非為一種產(chǎn)品的通用名稱，“農(nóng)夫〞、“NONGFU〞及“農(nóng)夫山泉〞商標(biāo)是異議人新創(chuàng)的飲用水知名品牌，沒有表示本商品的通用名稱，也沒有表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能等其他特點(diǎn)，且從未造成消費(fèi)者對(duì)商品產(chǎn)源的誤認(rèn)，同時(shí)，沒有對(duì)飲用水行業(yè)造成不公平。異議人提出異議是利用合法程序，到達(dá)其敲詐勒索局部知名企業(yè)的非法目的。

經(jīng)查，異議人在提出異議之后，通過(guò)、信函等方式要求被異議人向其支付較高數(shù)額的金錢作為其撤銷異議的所謂“報(bào)酬〞。商標(biāo)局認(rèn)為，“農(nóng)夫〞一詞為古漢語(yǔ)名詞，系指從事農(nóng)業(yè)的男性，在現(xiàn)代日常用語(yǔ)中很少使用?，F(xiàn)代漢語(yǔ)是用“農(nóng)民〞來(lái)表示與工人、軍人等相對(duì)應(yīng)的從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的勞動(dòng)者?？梢姡稗r(nóng)夫〞并非一種普通稱謂。同時(shí)，“山泉〞不是某種產(chǎn)品的通用名稱，“農(nóng)夫山泉〞用作商標(biāo)具有顯著性。被異議商標(biāo)沒有對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量等特征作直接描述，且不存在夸大宣傳的情況，異議人稱該商標(biāo)有誘導(dǎo)、誤導(dǎo)消費(fèi)之嫌的理由不充分。另外，異議人在提出異議之后向被異議人索取所謂“撤銷異議報(bào)酬〞，是企圖通過(guò)提異議來(lái)牟取非法利益的行為，有違于老實(shí)信用原那么，為我國(guó)商標(biāo)法所不容。因此，商標(biāo)局裁定，張某所提異議均不成立，被異議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊(cè)。

第四講商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容第一節(jié)商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容

一、商標(biāo)專用權(quán)所謂商標(biāo)專用權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)專有使用的權(quán)利。它是商標(biāo)權(quán)的核心。也即人們通常所說(shuō)的商標(biāo)權(quán)中的“行〞的一面?！渡虡?biāo)法》第51條注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限。因此，專用權(quán)中的使用范圍是商標(biāo)權(quán)人可在核定的商品或效勞上獨(dú)占性地使用核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)。二、禁止權(quán)所謂商標(biāo)權(quán)中的禁止權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人可以禁止他人未經(jīng)許可使用其注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利。即通常人們所說(shuō)的商標(biāo)權(quán)中的“禁〞的一面。根據(jù)《商標(biāo)法》第52條的規(guī)定：“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的〞屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。這一權(quán)利通常被人們稱為禁止權(quán)。如前所述，商標(biāo)權(quán)中禁止權(quán)的范圍要比前述的專用權(quán)的范圍要大，即往往擴(kuò)展到相似商標(biāo)和類似商品或效勞上。三、處分權(quán)處分權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人可以根據(jù)自己的意志對(duì)商標(biāo)權(quán)進(jìn)行處置，包括許可他人使用、轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)、以商標(biāo)權(quán)出質(zhì)、放棄商標(biāo)權(quán)等。具體內(nèi)容見商標(biāo)權(quán)的利用局部。四、標(biāo)記權(quán)《商標(biāo)法》第九條第2款規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人有權(quán)標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)〞或者注冊(cè)標(biāo)記。這就是商標(biāo)權(quán)中的標(biāo)記權(quán)。值得注意的是，修訂前的《商標(biāo)法》曾將此規(guī)定為商標(biāo)權(quán)人的義務(wù)，即修訂前的《商標(biāo)法》第八條規(guī)定，使用注冊(cè)商標(biāo)的，并應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊(cè)商標(biāo)〞或者注冊(cè)標(biāo)記。新《商標(biāo)法》的規(guī)定顯然更為合理。第二節(jié)商標(biāo)的續(xù)展和終止一、商標(biāo)的續(xù)展注冊(cè)商標(biāo)的有效期為10年，自該商標(biāo)注冊(cè)之日起計(jì)算。有效期屆滿需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前12個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)續(xù)展；這12個(gè)月為續(xù)展期。屆滿后6個(gè)月內(nèi)商標(biāo)所有人還可以申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)，這6個(gè)月為寬展期。

二、商標(biāo)權(quán)的終止商標(biāo)權(quán)的終止是指由于法定事由的發(fā)生導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)人喪失其商標(biāo)權(quán)，商標(biāo)權(quán)的法律效力歸于永久性的消滅，不再受法律保護(hù)。商標(biāo)權(quán)的終止可以按照終止事由的發(fā)生，分為因注銷而終止和因撤消而終止兩種情況。從撤銷或注銷之日起1年內(nèi)，商標(biāo)局不會(huì)受理與該商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)申請(qǐng)。但是因?yàn)樯虡?biāo)未使用而導(dǎo)致商標(biāo)被撤銷的，不受此限。

注銷情況：過(guò)期注銷。注冊(cè)商標(biāo)期滿又未續(xù)展的，導(dǎo)致注冊(cè)商標(biāo)被注銷，商標(biāo)權(quán)終止?！渡虡?biāo)法實(shí)施條例》第47條

自愿申請(qǐng)注銷。商標(biāo)權(quán)人依其意愿自動(dòng)放棄商標(biāo)權(quán)，請(qǐng)求商標(biāo)局注銷其注冊(cè)商標(biāo)。《商標(biāo)法實(shí)施相關(guān)法條條例》第46條無(wú)人繼承注銷。作為商標(biāo)權(quán)人的自然人死亡，在法律規(guī)定的期限內(nèi)無(wú)人要求繼承的，商標(biāo)局將注銷其注冊(cè)商標(biāo)，并發(fā)布公告。

撤銷情況：爭(zhēng)議撤銷。已注冊(cè)商標(biāo)在5年內(nèi)因利害關(guān)系人提出爭(zhēng)議，經(jīng)裁定爭(zhēng)議成立，被商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷，商標(biāo)權(quán)終止的情形。裁定撤銷注冊(cè)商標(biāo)后，該商標(biāo)視為自始即不存在。注冊(cè)不當(dāng)撤銷。因法律規(guī)定的注冊(cè)不當(dāng)事由，注冊(cè)商標(biāo)被商標(biāo)局撤銷或由他人申請(qǐng)被商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷的情形。違法撤銷。因商標(biāo)權(quán)人違反商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定被商標(biāo)管理機(jī)關(guān)撤銷其注冊(cè)商標(biāo)?！渡虡?biāo)法》第44條、第45條規(guī)定了違法撤銷的情形。連續(xù)三年不使用注冊(cè)商標(biāo)。第三節(jié)商標(biāo)權(quán)的限制一、合理使用合理使用是指對(duì)表達(dá)性商標(biāo)以善意正當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行商業(yè)性使用，不視為商標(biāo)侵權(quán)行為。注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。二、商標(biāo)權(quán)用盡商標(biāo)權(quán)用盡,也稱商標(biāo)用盡或商標(biāo)權(quán)窮竭，是指使用注冊(cè)商標(biāo)的商品被商標(biāo)權(quán)人或其授權(quán)的人其他人合法投放到市場(chǎng)中，商標(biāo)權(quán)人在這些商標(biāo)權(quán)已實(shí)現(xiàn)，其權(quán)利也因用盡而告消滅，商標(biāo)權(quán)人失去了對(duì)該商品再次銷售的控制權(quán)。商標(biāo)權(quán)人無(wú)權(quán)阻止任何人在這些商品上繼續(xù)使用其商標(biāo)。也就是，任何人將在市場(chǎng)上合法取得的附有注冊(cè)商標(biāo)的商品再行轉(zhuǎn)讓或投入商業(yè)使用均不構(gòu)成商標(biāo)權(quán)侵權(quán)。商標(biāo)權(quán)用盡可作為商標(biāo)權(quán)侵權(quán)行為的抗辯事由或例外，對(duì)于排除侵權(quán)行為的認(rèn)定具有重要意義

三、比較廣告四、滑稽模仿五、非商業(yè)性使用第五講商標(biāo)權(quán)的利用商標(biāo)權(quán)的利用是商標(biāo)權(quán)人為了獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益而通過(guò)許可使用、轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押等方式利用其注冊(cè)商標(biāo)的行為?！惨弧匙?cè)商標(biāo)的使用許可注冊(cè)商標(biāo)的使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人通過(guò)簽定使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。

許可人與被許可人的權(quán)利和義務(wù)根據(jù)商標(biāo)法第40條，許可人的義務(wù)包括：1、商標(biāo)權(quán)的維護(hù)，即保持注冊(cè)商標(biāo)的有效性。2、維護(hù)被許可人合法的使用權(quán)。3、商品質(zhì)量控制。被許可人的義務(wù)包括：1、商品質(zhì)量保證；2、未經(jīng)許可人的書面授權(quán)，不得將商標(biāo)使用權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人；3、按照合同的約定交納商標(biāo)許可費(fèi)用；4、在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可的類型根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問(wèn)題的解釋》，商標(biāo)使用許可可分為三種類型，即：獨(dú)占使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊(cè)人依約定不得使用該注冊(cè)商標(biāo)；排他使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊(cè)商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊(cè)人依約定可以使用該注冊(cè)商標(biāo)但不得另行許可他人使用該注冊(cè)商標(biāo)；普通使用許可，是指商標(biāo)注冊(cè)人在約定的期間、地域和以約定的方式，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)，并可自行使用該注冊(cè)商標(biāo)和許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。

1、被許可使用的商標(biāo)，必須是注冊(cè)商標(biāo)，而且應(yīng)當(dāng)與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)一致，不得改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合；2、被許可使用的商品，必須是注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品中的全部或局部，超出此范圍的商品，商標(biāo)注冊(cè)人無(wú)權(quán)許可他人使用；3、許可使用的商標(biāo)的期限，不得超過(guò)注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)的有效期限；4、注冊(cè)商標(biāo)使用許可，既適用于商品商標(biāo)，又適用于效勞商標(biāo)，但不適用于集體商標(biāo)與證明商標(biāo)。另外共有商標(biāo)許可他人使用必須得到所有的共有人同意。聯(lián)合商標(biāo)應(yīng)與主商標(biāo)一起許可他人使用，不能單獨(dú)許可他人使用。〔二〕注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓是商標(biāo)權(quán)人通過(guò)合同將商標(biāo)權(quán)移轉(zhuǎn)給他人的行為。在早期很多國(guó)家的商標(biāo)法認(rèn)為商標(biāo)附屬于使用它的企業(yè)的商譽(yù)，其價(jià)值歸因于企業(yè)的商譽(yù)，因此不能脫離企業(yè)的商譽(yù)而轉(zhuǎn)移，否那么購(gòu)置貨物將受騙?，F(xiàn)代很多國(guó)家商標(biāo)法允許商標(biāo)與企業(yè)別離而轉(zhuǎn)讓，其條件是受讓人的使用不欺騙公眾。在多數(shù)國(guó)家轉(zhuǎn)讓商標(biāo)必須注冊(cè)，即通知公眾?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第21條規(guī)定：“注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)人有權(quán)連同或不連同商標(biāo)所屬的經(jīng)營(yíng)一道，轉(zhuǎn)讓其商標(biāo)。〞這表達(dá)了現(xiàn)代商標(biāo)立法對(duì)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的一般態(tài)度。我國(guó)商標(biāo)法對(duì)商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定①類似商品使用同一注冊(cè)商標(biāo)的不得分割轉(zhuǎn)讓，其專用權(quán)應(yīng)全部轉(zhuǎn)讓。②聯(lián)合商標(biāo)不得分開轉(zhuǎn)讓。③已經(jīng)許可他人使用的商標(biāo)不得隨意轉(zhuǎn)讓。④集體商標(biāo)不得轉(zhuǎn)讓。⑤共同所有的商標(biāo)，任何一個(gè)或局部共有人不得私自轉(zhuǎn)讓。⑥轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)不得導(dǎo)致可能產(chǎn)生混淆或者其他不良影響，否那么商標(biāo)局不予核準(zhǔn)，予以駁回。〔三〕商標(biāo)權(quán)質(zhì)押商標(biāo)權(quán)質(zhì)押屬于權(quán)利質(zhì)押的一種。我國(guó)《商標(biāo)法》并沒有對(duì)商標(biāo)權(quán)質(zhì)押作出規(guī)定，商標(biāo)權(quán)質(zhì)押的法律依據(jù)應(yīng)該是《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》。根據(jù)《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。為了標(biāo)準(zhǔn)商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記，國(guó)家工商行政管理局專門公布了《商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押登記程序》，對(duì)商標(biāo)專用權(quán)質(zhì)押的登記機(jī)關(guān)、登記申請(qǐng)人、登記提交文件、質(zhì)押合同內(nèi)容等做了詳細(xì)規(guī)定。當(dāng)然，也可能有其他利用，如破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、強(qiáng)制執(zhí)行標(biāo)的、遺產(chǎn)等?！敖獍偌{〞之爭(zhēng)—品牌還是品種張?jiān)！缭谏蟼€(gè)世紀(jì)三十年代，當(dāng)時(shí)兼任張?jiān)＝?jīng)理的中國(guó)銀行行長(zhǎng)徐望之先生，組織一批公司和銀行人員研究定名，他們決定秉承張?jiān)?chuàng)始人張弼士倡導(dǎo)的“中西融合〞理念，取“攜海納百川〞之意，將這種高檔葡萄酒命名為“解百納干紅〞。“解百納干紅〞一直作為張?jiān)５暮诵淖悠放?，已?0多年的歷史了。長(zhǎng)城、王朝、威龍等三十多家企業(yè)有不同看法：“解百納〞目前已經(jīng)成為一個(gè)品種的通稱，如果這三個(gè)字為張?jiān)Ｋ?dú)有的話，其他眾多廠家必將大受影響。他們認(rèn)為，“解百納〞一詞是由法文“Cabernet〞翻譯而來(lái)，“解百納〞并非張?jiān)Ｋ?dú)有。

2010年7月，紛爭(zhēng)了8年之久、被稱為“中國(guó)葡萄酒知識(shí)產(chǎn)權(quán)第一案〞的解百納案終于有了終審判決，北京高院駁回長(zhǎng)城公司、中糧酒業(yè)公司和王朝公司關(guān)于判令張?jiān)！敖獍偌{〞商標(biāo)屬于不當(dāng)注冊(cè)的上訴，由商評(píng)委再做裁定。盡管張?jiān)ＺA得終審，在現(xiàn)階段保住解百納商標(biāo)專有權(quán)，但由于北京高院未作出任何實(shí)體的判決，“中國(guó)葡萄酒行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)第一案〞似乎又回到了原點(diǎn)，爭(zhēng)議雙方或許將重新圍繞商評(píng)委新裁決開戰(zhàn)。第六講商標(biāo)侵權(quán)與救濟(jì)第一節(jié)商標(biāo)侵權(quán)行為

一、商標(biāo)侵權(quán)行為的概念通常認(rèn)為，商標(biāo)侵權(quán)行為是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，即未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可或違反法律規(guī)定從事的使商標(biāo)注冊(cè)人的商標(biāo)專用權(quán)受到損害的違法行為。嚴(yán)格地說(shuō)，商標(biāo)權(quán)雖然主要是商標(biāo)專用權(quán)，但是不同于商標(biāo)專用權(quán)，即其范圍比商標(biāo)專用權(quán)范圍為寬，通常主要包括“禁〞與“行〞兩個(gè)方面，前者即商標(biāo)專用權(quán)，是商標(biāo)注冊(cè)人在注冊(cè)范圍內(nèi)使用所注冊(cè)的商標(biāo)權(quán)利；而后者即禁止權(quán)，是商標(biāo)注冊(cè)人在相同或相似范圍內(nèi)禁止他人使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或相似商標(biāo)的權(quán)利。但從商標(biāo)侵權(quán)角度來(lái)看，“行〞與“禁〞是一個(gè)問(wèn)題的兩面，無(wú)論是侵犯商標(biāo)專用權(quán)還是禁止權(quán)，其后果均會(huì)侵害到商標(biāo)專用權(quán)，因此我國(guó)商標(biāo)法盡管將商標(biāo)侵權(quán)行為稱為侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，然而事實(shí)上規(guī)定的卻是侵犯廣義的商標(biāo)權(quán)的行為。二、商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件商標(biāo)侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的一種。一般地說(shuō)，商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件與一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件大體相同。但商標(biāo)侵權(quán)與一般侵權(quán)相比也有其特殊性。商標(biāo)相同或近似商品相同或近似使用未經(jīng)許可在商標(biāo)侵權(quán)是否需以過(guò)錯(cuò)和損害為要件或是否采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原那么上，學(xué)者爭(zhēng)議甚大。商標(biāo)侵權(quán)行為不以是否存在損害事實(shí)為前提，也不以存在主觀上的過(guò)錯(cuò)為要件，只要行為人客觀上實(shí)施了法律規(guī)定的侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，就構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。三我國(guó)《商標(biāo)法》的規(guī)定《商標(biāo)法》規(guī)定的侵權(quán)行為第五十二條有以下行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：〔一〕未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；〔二〕銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的；〔三〕偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；〔四〕未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；〔所謂的反向假冒〕〔五〕給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?！渡虡?biāo)法實(shí)施條例》規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十條有以下行為之一的，屬于商標(biāo)法第五十二條第〔五〕項(xiàng)所稱侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為：〔一〕在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的；〔二〕成心為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。最高人民法院的司法解釋規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問(wèn)題的解釋》第一條以下行為屬于商標(biāo)法第五十二條第〔五〕項(xiàng)規(guī)定的給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為：〔一〕將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；〔二〕復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的著名商標(biāo)或其主要局部在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該著名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的；〔三〕將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。四、商標(biāo)侵權(quán)行為確實(shí)定〔一〕商標(biāo)相同與近似的判斷《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問(wèn)題的解釋》〔2002〕第九條商標(biāo)法第五十二條第〔一〕項(xiàng)規(guī)定的商標(biāo)相同，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，二者在視覺上根本無(wú)差異。

商標(biāo)法第五十二條第〔一〕項(xiàng)規(guī)定的商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對(duì)商品的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來(lái)源與原告注冊(cè)商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。商標(biāo)相同的判斷相同的商標(biāo)，相同并不要求一摸一樣，就文字商標(biāo)來(lái)說(shuō)，只要文字相同，字體不同并不改變商標(biāo)實(shí)質(zhì)相同的事實(shí)。完全是注冊(cè)商標(biāo)復(fù)制的商標(biāo)當(dāng)然是相同的商標(biāo)，如果僅僅存在細(xì)微的差異，以至于消費(fèi)者不非常注意根本不會(huì)覺察到，這種商標(biāo)也在實(shí)踐中被認(rèn)定為相同的商標(biāo)。例如，鳳凰自行車，有人假冒，被告認(rèn)為并不是假冒，因?yàn)檎嬲镍P凰自行車中后面的羽毛是16根，而侵權(quán)人使用的鳳凰圖案比真正的鳳凰商標(biāo)少一根羽毛。肯定不成立的，否那么，從哲學(xué)角度來(lái)說(shuō)，世界上根本就沒有完全相同的商標(biāo)。即使完全由一個(gè)廠商生產(chǎn)出來(lái)的商標(biāo)，其符號(hào)圖形也不可能完全相同。商標(biāo)相似的判斷對(duì)于近似商標(biāo)的判斷，不僅要遵循上述原那么，還應(yīng)該考慮具體場(chǎng)合。對(duì)文字商標(biāo)而言，一般需要結(jié)合音形義三個(gè)方面來(lái)考察，圖形商標(biāo)那么主要以外觀為準(zhǔn)。一般來(lái)說(shuō)，只要音形義有一項(xiàng)近似即可判定兩商標(biāo)近似，但還需要結(jié)合使用，以市場(chǎng)實(shí)際賦予三者的權(quán)重具體分析，商品或效勞的種類不同，商品或效勞投放市場(chǎng)的實(shí)際情況不同，音形義在混淆認(rèn)定中所起的作用也會(huì)有相應(yīng)的不同。十年糾結(jié)，奔馳三一再上法庭上世紀(jì)90年代，年輕的三一在成立之初，便與奔馳這家世界500強(qiáng)企業(yè)在商標(biāo)使用上有過(guò)第一回合的較量。在北京的法庭上，戴姆勒公司訴稱“三一圖形商標(biāo)仿冒三叉星〞，而三一董事長(zhǎng)梁穩(wěn)根慷慨陳詞：“三一圖形商標(biāo)由三個(gè)'1'組成，它們?nèi)珉x弦之箭沖出圓圈外，象征企業(yè)將日益壯大，走向世界。其三個(gè)'1'表達(dá)的是‘創(chuàng)立一流企業(yè)、造就一流人才、作出一流奉獻(xiàn)’的企業(yè)宗旨。〞最終訴訟以雙方和解而結(jié)束。從2003年開始，三一拉開了商標(biāo)全球注冊(cè)的序幕。從2003年至2006年，在不同商標(biāo)的公告期，戴姆勒公司曾在全球范圍內(nèi)對(duì)三一的注冊(cè)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h共計(jì)50次，其中有些已經(jīng)做出裁決，結(jié)果各不相同。2006年，三一在英國(guó)將公司的圖形標(biāo)識(shí)和文字“SANY〞作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。這一次，擁有“三叉星〞奔馳商標(biāo)的戴姆勒公司不僅反對(duì)注冊(cè)，更以三一商標(biāo)侵犯其注冊(cè)商標(biāo)權(quán)為由，將三一推向了英國(guó)倫敦高等法院的被告席。曾經(jīng)在商標(biāo)使用上有過(guò)交鋒的對(duì)手，再次狹路相逢。不同情境下商標(biāo)近似的判斷一般情況下，視覺即字形起主要作用，漢語(yǔ)中即使是多音字，如“明樂〞一個(gè)注音為歡樂的樂，一個(gè)為音樂的樂，因?yàn)槲淖窒嗤?，仍然?yīng)判定為近似商標(biāo)。又如發(fā)音、含義都有區(qū)別的文字，由于字形接近，仍判定為近似商標(biāo)，如重慶與重厭，樂百氏Robust與樂石氏、禾石氏Hosist等如果定購(gòu)或電視直銷等購(gòu)物方式中，聽覺那么可能具有決定性作用，如皇冠與黃冠。當(dāng)然，讀音也不是絕對(duì)的，如果字形、字義截然不同，如月月與悅悅，那么可以不判定為近似商標(biāo)。另外，先以拼音注冊(cè)的商標(biāo)，不能排斥漢字注冊(cè)。圖形相似，鱷魚牌商標(biāo)，朝右，朝左；壁虎。

含義在判定是否近似時(shí)也具有很重要的作用，例如千里馬與千里眼，音形較接近，但由于含義截然不同，仍可判為不近似；有些詞加上其他詞匯后，如果有了新的含義，也可能不再近似，如飛云與飛云寺。反過(guò)來(lái)也有可能，雖然含義相同或近似，但字形和發(fā)音明顯不同的，如蓮花與荷花，不應(yīng)認(rèn)定為近似。字型相似，例如娃哈哈，姓哈哈；微軟中的o變成0。P變成D等。讀音相似：美爾美，與美而美；含義相似，八達(dá)嶺與長(zhǎng)城等商標(biāo)相同或近似的判斷規(guī)那么《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問(wèn)題的解釋》〔2002〕第十條人民法院依據(jù)商標(biāo)法第五十二條第〔一〕項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定商標(biāo)相