職務侵占罪辯護實務_第1頁
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文檔簡介

職務侵占罪特征、認定、立案追訴量刑處罰標準及辯護指南目錄一、職務侵占罪的概念 4二、職務侵占罪的行為手段 4(一)職務侵占罪的客觀方面(行為模式) 51、行為人利用了職務上的便利條件 52、行為人實施了將本單位財物非法占為已有的行為 63、非法占有的財物需達到數(shù)額較大(6萬元以上) 7(二)職務侵占罪的客體(侵犯的社會關系和對象) 9(三)職務侵占罪的主觀方面(主觀動機) 10(四)職務侵占罪的主體(哪些人會成為犯罪主體) 10三、職務侵占罪的追訴標準 12四、職務侵占罪的量刑和處罰標準 12五、如何認定職務侵占罪 14(一)罪與非罪:嚴格以犯罪構成要件來認定 14(二)職務侵占罪與其他相近罪名的區(qū)別 141、職務侵占罪與侵占罪的區(qū)別 142、職務侵占罪與貪污罪的區(qū)別 153、職務侵占罪與挪用資金罪的區(qū)別 164、職務侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的區(qū)別 17(三)幾種特殊類型的職務侵占罪 181、董事、監(jiān)事、經理利用職務之便侵占公司財物構成職務侵占 182、股東或合伙人擅自占有已經投入公司或合伙企業(yè)的財產構成職務侵占 183、非法占有他人股權可能構成職務侵占 18六、資深律師如何為職務侵占罪進行有效的辯護 19(一)以是否具備犯罪主體資格作無罪或罪輕辯護 20(二)以主觀方面是否具有非法占有本單位財物的故意作無罪或罪輕辯護 20(三)以侵害的是否是本單位財物作無罪或罪輕辯護 21(四)以是否利用職務便利作無罪或罪輕辯護 21(五)以是否實施侵占行為作無罪或罪輕辯護 22(六)以涉案數(shù)額是否符合立案標準作無罪或罪輕辯護 22(七)以其他法定理由作無罪或罪輕辯護 23七、職務侵占罪典型案例 24(一)大連地產董事長周永剛因貪污、職務侵占獲刑二十年 24(二)原健力寶總裁張海因職務侵占、挪用資金罪被判十五年 24(三)原河南“兩貿”董事長張海營貪污、挪用公款、職務侵占被判十八年 26(四)申花原董事長郁知非因職務侵占被判有期徒刑四年 27(五)華永海外公司總經理韓相山因職務侵占罪獲刑十年 29八、職務侵占罪有關法律法規(guī)和司法解釋 30(一)刑法 30(二)中華人民共和國刑法修正案(九) 31(三)公司法 32(四)合伙企業(yè)法 32(五)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋 33(六)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 35(七)最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見 35(八)最高人民檢察院、公安部關于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》的通知 36(九)最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《關于辦理國家出資企業(yè)中職務犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》的通知 36(十)最高人民法院關于在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員利用職務便利非法占有本公司財物如何定罪問題的批復 37(十一)最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋(法釋 38(十二)《最高人民法院關于村民小組組長利用職務便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復》 38(十三)公安部經偵局關于對非法占有他人股權是否構成職務侵占罪問題的工作意見 39(十四)公安部經濟犯罪偵查局關于宗教活動場所工作人員能否構成職務侵占或挪用資金犯罪主體的批復 39(十五)公安部經濟犯罪偵查局關于職務侵占案件管轄權問題的批復 40一、職務侵占罪的概念職務侵占罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。根據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。另外,根據(jù)《刑法》第一百八十三條第一款,保險公司的工作人員利用職務上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照《刑法》第二百七十一條關于職務侵占罪的規(guī)定定罪處罰。職務侵占罪其實是從貪污罪分化而來,與貪污罪相比,

刑法設置職務侵占犯罪的主要的目的是為保護非國有公司、企業(yè)或其他單位(如民營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、民辦非企業(yè)單位等)的財產權。職務侵占罪是典型的職務犯罪,其主要特點就是行為人利用其在職務上的便利條件,實施了侵占本單位財產的行為,在性質上屬于監(jiān)守自盜,不僅違反了工作紀律和職業(yè)道德,更違反了刑事法律,應當受到刑事制裁。二、職務侵占罪的行為手段主要體現(xiàn)在職務侵占罪的四個特征,即犯罪的客觀方面(行為模式)、犯罪客體(侵犯或破壞的社會關系)、犯罪的主觀方面(主觀動機)、犯罪主體(實施犯罪的行為人)。(一)職務侵占罪的客觀表現(xiàn)(行為模式)職務侵占罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用其在職務上的便利,將本單位的財物非法占為已有,數(shù)額較大的行為。具體來說,職務侵占罪在客觀方面須具備以下三個條件:1、行為人利用了職務上的便利條件。這是構成職務侵占罪的前提條件。所謂利用職務上的便利,是指行為人利用自己在本單位職務上所具有的主管、管理或者經手本單位財物的便利。具體表現(xiàn)如下:(1)利用自己主管、分管、管理,或者經手、經辦以及處理一定事項等的權力侵占本單位財物。主管或分管,主要是指對本單位財物的具有調撥、安排、使用等決定性的控制或支配權,但并不具體從事管理或經手本單位的財物的工作,一般是單位的領導人員或負責人,如董事長、總經理、副總經理、廠長、礦長等。管理,主要是指直接或具體從事管理本單位財物工作的人員,并因其對本單位財物的保管、看守、使用或處理,具有一定的控制或支配權,如部門負責人、行政主管、后勤、會計、出納、倉庫保管人員等。經手、經辦或處理一定事項,主要是指雖不直接負責或從事對本公司財物的主管或管理工作,但因工作需要,對本單位財物在短期內具有領取、使用、發(fā)出或處理等職務上的便利,從而具有一定的控制權,如采購員、貨物運輸?shù)某羞\人等接受本單位委托臨時保管或處理單位財物的人員。(2)依靠、憑借自己具有的權力指揮、影響下屬或利用其他人員與職務、崗位有關的權限實施侵占行為。如,根據(jù)《最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》(法釋〔2000〕15號)第二條,行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結,利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務便利,共同將該單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,以職務侵占罪共犯論處。(3)依靠、憑借自身具有的職務權限或地位控制、左右其他人員實施侵占行為,如單位領導利用調撥、處置本單位財產的權力;出納利用經手、管理錢財?shù)臋嗬?;采購員利用自己具有決定采購哪一種商品的權力等。需要注意的是,如果行為人不是利用其職務上的便利,而僅僅是利用了其在工作上的具有的方便條件,如因工作關系而熟悉單位的環(huán)境、便于出入單位、容易接近作案目標等形成的方便條件,屬于利用職務上提供的方便作案的條件,并非屬于利用職務本身提供的便利,即使因此取得了財物,也不構成職務侵占罪。但若構成盜竊罪或其他犯罪的,應當以盜竊罪或其他罪名定罪處罰。2、行為人實施了將本單位財物非法占為已有的行為。這是職務侵占罪的核心條件。所謂“本單位財物”,是指本單位依法占有的全部財產,包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切財物。所謂“將本單位財物非法占為已有”,是指采取侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物據(jù)為己有,非法占有的財物若不是本單位的,不構成本罪。實踐中,將本單位財物非法占為己有的表現(xiàn)形式主要如下:(1)將合法持有的本單位財物進行非法處分或使用,即變持有為所有,如將自己所占有的單位房屋、設備、汽車等財產等謊稱為自有,標價出售,或者將僅有居住權的單位房屋過戶登記為己有,或者故意隱匿保管物,謊稱被盜竊、遺失、損壞等。(2)在未占有本單位財物的情況下利用職務之便騙取、竊取、侵吞、私分,從而將本單位財物轉化為私有。所謂“占為己有”,不僅指非法占為“自己、本人”所有,也包含歸“其他個人”或“他人”非法占有。關于本罪的既遂與未遂。行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始,便處于繼續(xù)狀態(tài),但這只是非法侵占狀態(tài)的繼續(xù),并非侵占行為的繼續(xù)。侵占行為一旦完成,即為既遂。至于未遂,應視侵占行為是否完成而定,如果沒有完成,應以未遂論處,如財會人員故意將某筆收款不入賬,但未來得及結賬就被發(fā)現(xiàn),則應以本罪未遂論處。3、非法占有的財物需達到數(shù)額較大(6萬元以上)。這是職務侵占罪的立案或追訴條件。利用職務上的便利非法占有本單位財物需達到數(shù)額較大才能定罪處罰。所謂“數(shù)額較大”,是指行為侵占本單位財物行為的社會危害性已經達到應追究刑事責任的數(shù)額標準。至于數(shù)額較大的起點數(shù)額,根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關于印發(fā)<最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)>的通知》(公通字[2010]23號)第八十四條,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額在五千元至一萬元以上的,應予立案追訴。但根據(jù)2016年最近頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十一條,刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。根據(jù)該司法解釋第一條,貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的,應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。因此,構成職務侵占罪數(shù)額較大的標準已經提高到六萬元以上不滿四十萬元。因為經濟水平發(fā)展不平衡,各省、市、自治區(qū)對數(shù)額較大的標準也不相同,經濟發(fā)達地區(qū)一般會高于西部地區(qū)。(二)職務侵占罪的客體(侵犯的社會關系和對象)職務侵占罪的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產所有權,且主要是非國有公司、企業(yè)或其他單位(如民營企業(yè)、外商獨資企業(yè)、民辦非企業(yè)單位等)的財產權。公司,是指根據(jù)《公司法》成立的有限責任公司和股份有限公司;企業(yè),是指有限責任公司和股份有限公司以外的其他依法設立的以獲取經濟利益為目的的具有法人資格的組織,如集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)、外國公司在我國境內設立的分支機構等;其他單位,是指公司、企業(yè)以外的社會團體、群眾自治性組織、民辦非企業(yè)單位等。關于“本單位財物”的范圍,不僅指本單位“所有”的財物,也包括不屬于本單位“所有”但為本單位“占有或持有”的財物:(1)本單位實際占有、管理并為本單位所有的財物;(2)本單位雖尚未占有,但屬于本單位所有的債權;(3)本單位依照法律法規(guī)規(guī)定或合同約定臨時管理、占有或使用的他人財物。從財物的表現(xiàn)形式上看,“本單位財物”包括動產和不動產,有形財產和無形財產,如貨幣、廠房、汽車、電力、設備、煤氣、天然氣、工業(yè)產權、非專利技術以及土地使用權、對外債權等等??傊灰菍儆诒締挝凰谢蛘加械囊磺胸攧?,均可以成為犯罪侵害的對象。(三)職務侵占罪的主觀方面(主觀動機)職務侵占罪在主觀方面是直接故意,并且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財物的目的,即行為人妄圖在經濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利,包括作為和不作為,至于是否已經取得或行使了這些權利,并不影響本罪的構成。間接故意和過失不構成本罪。(四)職務侵占罪的主體(哪些人會成為犯罪主體)本罪的犯罪主體為特殊主體,只有公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員才能構成,單位不構成本罪的主體。具體包括以下幾類人員:(1)有限責任公司或股份有限公司的董事、監(jiān)事、經理,他們是公司的實際領導者,具有一定的職權,當然可以成為本罪的主體。(2)除公司董事、監(jiān)事、經理之外的部門負責人和其他一般職員和工人,他們或有特定的職權,或因從事一定的工作,可以利用職權或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體。(3)上述公司以外企業(yè)或者其他單位的人員,包括集體性質的企業(yè)、私營企業(yè)、外商獨資企業(yè)的職工;在國有公司、國有企業(yè)、中外合資企業(yè)中不具有國家工作人員身份的職工;受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托,管理、經營國有財產的非國家工作人員。根據(jù)《刑法》第二百七十一條第二款,國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照《刑法》第三百八十二條、第三百八十三條關于貪污罪的規(guī)定定罪處罰另外,根據(jù)《最高人民法院關于村民小組組長利用職務便利非法占有公共財物行為如何定性問題的批復》(法釋〔一九九九〕十二號),對村民小組組長利用職務上的便利,將村民小組集體財產非法占為己有,數(shù)額較大的行為,應當依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定,以職務侵占罪定罪處罰。對于村民委員會等集體經濟組織成員利用職務之便侵占本單位財物的,如果是利用其在村自治管理服務相關工作中的便利侵占本單位財物的,應按職務侵占罪定罪處罰,如果是利用協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作侵占財物,屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務的人員”,應按貪污罪處罰:(1)救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物的管理;(2)社會捐助公益事業(yè)款物的管理;(3)國有土地的經營和管理;(4)土地征收、征用補償費用的管理;(5)代征、代繳稅款;(6)有關計劃生育、戶籍、征兵工作;(7)協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。根據(jù)《最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》(法釋〔2000〕15號)第二條和第三條,行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結,利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務便利,共同將該單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,以職務侵占罪共犯論處;公司、企業(yè)或者其他單位中,不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結,分別利用各自的職務便利,共同將本單位財物非法占為己有的,按照主犯的犯罪性質定罪。三、職務侵占罪的追訴標準職務侵占罪的追訴標準是侵占本單位財物達到“數(shù)額較大”。根據(jù)2016年頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十一條,刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。根據(jù)該司法解釋第一條,貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的,應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。因此,構成職務侵占罪數(shù)額較大的標準已經從以前規(guī)定的五千到一萬元提高到六萬元以上不滿四十萬元。四、職務侵占罪的量刑和處罰標準《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。根據(jù)最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見(法發(fā)[2013]14號),構成職務侵占罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應的幅度內確定量刑起點:(1)達到數(shù)額較大起點的,可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度內確定量刑起點;(2)達到數(shù)額巨大起點的,可以在五年至六年有期徒刑幅度內確定量刑起點;(3)在量刑起點的基礎上,可以根據(jù)職務侵占數(shù)額等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準刑。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號),職務侵占罪中,“數(shù)額較大”是指犯罪數(shù)額在六萬元以上不滿四十萬元;“數(shù)額巨大”是指犯罪數(shù)額在四十萬元以上不滿六百萬元。犯職務侵占罪除了要受到拘役、徒刑等刑罰處罰外,根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案》(九),因利用職業(yè)便利實施犯罪,或者實施違背職業(yè)要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關職業(yè),期限為三年至五年。被禁止從事相關職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關依法給予處罰;情節(jié)嚴重的,依照刑法第三百一十三條關于拒不執(zhí)行判決、裁定罪的規(guī)定定罪處罰。其他法律、行政法規(guī)對其從事相關職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定。這是根據(jù)職務侵占罪的犯罪特點,對犯有職務侵占罪的人實施的職業(yè)禁入限制,將對打擊職務犯罪起到一定的震懾作用。五、如何認定職務侵占罪(一)罪與非罪:嚴格以犯罪構成要件來認定根據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,才構成職務侵占罪。因此,如果公司、企業(yè)或者其他單位的人員雖然利用了職務上的便利,偷拿、私占本單位的財物,但數(shù)額不大,情節(jié)輕微,可以適用《刑法》第十三條關于“情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪”的規(guī)定,但對于占有的本單位財物,應予以退還或賠償,單位可以對行為人進行紀律處分;如果行為人不具有非法占有的目的,屬于誤拿誤用,也不構成職務侵占罪。(二)職務侵占罪與其他相近罪名的區(qū)別1、職務侵占罪與侵占罪的區(qū)別。兩者主觀上都是以非法占有公私財物為目的,侵害的客體均是公私財物的所有權,區(qū)別是主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(1)本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務上的便利,采取侵吞、竊取、騙取等手段,將本單位財物非法占為己有,即化公為私,財物是否已經先為其所持有不影響本罪成立;后者必須必先正當、合法地持有了他人的財物,再利用各種手段占為己有且拒不退還或交還,不必要求利用職務之便。(2)本罪侵害的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物:后罪侵害的是自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。(3)本罪的犯罪主體是特殊主體,為公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,且非國家工作人員;后者的犯罪主體為一般主體,即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。(4)本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財物而采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有;后罪的主觀方面則是明知是代為保管的他人財物、遺忘物或埋藏物而占為己有,拒不退還或交還。(5)本罪屬于公訴案件,由人民檢察院代表國家向人民法院提起訴訟;后者屬于告訴才處理的案件,由受害人直接向法院提起訴訟。2、職務侵占罪與貪污罪的區(qū)別。兩者主觀上都是以非法占有公私財物為目的,犯罪客體均包括公私財物的所有權,區(qū)別主要體現(xiàn)在:(1)犯罪主體不同。本罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員,且不具有國家工作人員身份;貪污罪的犯罪主體只限于具有國家工作人員身份的人員,或者受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員。(2)犯罪客體不同。本罪的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產所有權,犯罪對象可以是公共財物,也可能是非公共財物;貪污罪侵犯的是雙重客體,它既侵犯了公共財產的所有權,也侵犯了國家工作人員職務的廉潔性,其犯罪對象主要限于公共財產。(3)構成犯罪的數(shù)額標準不同。本罪以“六萬-四十萬元”為數(shù)額較大的起點;貪污罪一般以三萬到二十萬元作為追究刑事責任的數(shù)額起點,對犯罪數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,但情節(jié)較重的,也可以追究刑事責任。(4)最高法定刑不同。本罪的最高法定刑是有期徒刑,貪污罪的最高法定刑為死刑。3、職務侵占罪與挪用資金罪的區(qū)別。根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定,挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過3個月未還的或者雖未過3個月,但數(shù)額較大,進行營利活動的或者進行非法活動的行為。兩者的相同點是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員犯罪,客體上侵犯的都是公司、企業(yè)或其他單位的財產所有權,客觀方面都表現(xiàn)為利用職務上的便利。兩者的區(qū)別主要是:(1)犯罪客體不盡相同。本罪的犯罪客體是包括資金在內的本單位財物所有權,包括動產和不動產,而挪用資金罪的犯罪客體只是本單位資金的收益權或使用權。(2)犯罪的主觀方面不同。本罪的主觀方面是以非法占為己有為目的,根本沒有歸還的打算;挪用資金罪的主觀方面只是暫時借用本單位的資金,并沒有占為己有的故意,如挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大,超過3個月未還,或者雖未過3個月,但數(shù)額較大,進行營利活動的或者進行非法活動。4、職務侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的區(qū)別。職務侵占罪與盜竊罪、詐騙罪都是以非法占有公私財物為目的,侵犯財產所有權的犯罪,主觀方面都是故意。職務侵占罪在客觀表現(xiàn)上有時也會通過竊取、騙取的手段。三者的主要區(qū)別是:(1)犯罪主體不同。本罪的犯罪主體是特殊主體,即公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員,而盜竊罪、詐騙罪的犯罪主體為一般主體,即達到法定刑事責任年齡、具備刑事責任能力的自然人。(2)犯罪對象不同。本罪的犯罪對象是本單位的財物,盜竊罪、詐騙罪的犯罪對象主要是他人的財物,包括公私財物,但有時本單位的財物也可以成為盜竊罪、詐騙罪的犯罪主體。(3)犯罪手段不同。本罪是利用職務上的便利侵占實際掌管的本單位財物;而盜竊罪、詐騙罪的犯罪手段是采用秘密竊取或騙取的手段獲取他人財物的行為。(4)法定刑不同。本罪最高法定刑是有期徒刑,而盜竊罪、詐騙罪的最高法定刑為無期徒刑。(三)幾種特殊類型的職務侵占罪1、董事、監(jiān)事、經理利用職務之便侵占公司財物構成職務侵占。根據(jù)《公司法》第一百四十七條,董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負有忠實義務和勤勉義務。

董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產。因此,董事、監(jiān)事、高級管理人員如果利用自己的職務便利,非法侵占公司財產,數(shù)額較大的,可以構成職務侵占罪。2、股東或合伙人擅自占有已經投入公司或合伙企業(yè)的財產構成職務侵占。股東或合伙人出資設立公司、合伙企業(yè)等,其投入的財產及收益已經不再屬于個人,而是屬于公司或合伙企業(yè)所有,不能與個人的財產混為一談。如果股東或合伙人將公司、合伙企業(yè)的財產混同于自己的財產,或者認為公司、合伙企業(yè)的財產就是其個人的財產,從而利用自己的職務便利擅自占有已經為公司或合伙企業(yè)所有的財產,則構成職務侵占。這一點特別需要企業(yè)家們注意。3、非法占有他人股權可能構成職務侵占。公司股東如果為多人,實踐中經常發(fā)生股東之間的股權糾紛,如,為奪取公司控制權利用不正當手段侵占他人股權、被委托持股人侵占委托人股權等。此等情形是構成職務侵占,還僅是一般的民事糾紛,有一定爭議。但根據(jù)《公安部經偵局關于對非法占有他人股權是否構成職務侵占罪問題的工作意見》(2005年6月24日),對于公司股東之間或者被委托人利用職務便利,非法占有公司股東股權的行為,如果能夠認定行為人主觀上具有非法占有他人財物的目的,則可對其利用職務便利,非法占有公司管理中的股東股權的行為以職務侵占罪論處。六、資深律師如何為職務侵占罪進行有效的辯護了解了職務侵占罪的概念、行為手段、追訴標準以及與相關罪名的聯(lián)系與區(qū)別之后,在訴訟實務中就可以有針對性地對犯罪嫌疑人或被告人進行有效的辯護。一般來說,如果犯罪嫌疑人或被告人的行為不符合職務侵占罪的特征,也不構成其他犯罪,應進行無罪辯護;如果犯罪嫌疑人或被告人客觀上確實實施了犯罪行為,但不一定構成職務侵占罪,可能構成其他罪名較輕或處罰較輕的犯罪,或者具有從輕、減輕、免于處罰的情節(jié),則要根據(jù)實際情況,采取不同的辯護策略,如罪輕辯護或輕罪辯護,最大程度維護犯罪嫌疑人或被告人的合法權益,具體可以從以下幾個方面進行:(一)以是否具備犯罪主體資格作無罪或罪輕辯護職務侵占罪的犯罪主體是特殊主體。因此,首先從犯罪主體著手格外重要。在確認犯罪嫌疑人身份時,要弄清楚犯罪嫌疑人是否具有案涉的職務身份和便利條件,是否符合刑法上規(guī)定的犯罪主體資格。如果犯罪嫌疑人不具有職務身份或并沒有利用其職務便利,即使有侵占行為,也可按照普通的侵占罪來做辯護,從而最大限度地維護犯罪嫌疑人的合法權益。因為普通的侵占罪比職務侵占罪在立案標準和量刑標準上都相對較低。另外,還需要注意以下幾類特殊主體:(1)個人獨資企業(yè)的投資人,因其個人財產與企業(yè)財產是混同的,投資人占有本企業(yè)財產的一般不能構成職務侵占罪的主體,但其聘用的其他人員則可以構成職務侵占罪的主體;(2)個人合伙企業(yè)的合伙人,由于個人合伙不具有企業(yè)資格,如果合伙人其利用職務之便占有合伙企業(yè)財產,只是侵占了其他合伙人的財產,也不符合職務侵占罪的主體要求;(3)個體工商戶,個體工商戶不是刑法意義上的單位,實質為個人,因此,個體工商戶及其聘用的人員也不能構成職務侵占罪的主體。(二)以主觀方面是否具有非法占有本單位財物的故意作無罪或罪輕辯護職務侵占罪是直接故意犯罪,主觀上須具有將本單位財物非法占為己有的故意。因此,如果能夠確認犯罪嫌疑人并沒有將本單位財物永久性占為己有的主觀故意,僅僅是臨時保管本單位財物,但并無非法占為己有的目的,則不能認定為犯罪;或者是將本單位的資金轉移或挪用給本人或他人使用,但并不具有永久占有的意圖,也不能認定為構成職務侵占罪,可能構成挪用資金罪。再如,只是單純地破壞本單位財物,本人并未占有,也沒有轉交給他人,也不能認定為職務侵占罪,可能構成故意毀壞財物罪。與職務侵占罪相比,挪用資金罪與故意毀壞財物罪在量刑的起點和最高法定刑上均低于職務侵占罪。(三)以侵害的是否是本單位財物作無罪或罪輕辯護職務侵占罪的犯罪客體是本單位財物的所有權,如果犯罪嫌疑人或被告人并沒有侵害本單位財物的所有權,只是侵害了他人的財物所有權,如,將代為保管的他人財物非法占為己有,或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有,但數(shù)額不大,或者并沒有拒不退還或交出,則不構成犯罪;如果數(shù)額較大,拒不退還或交出,則可能僅構成普通的侵占罪。(四)以是否利用職務便利作無罪或罪輕辯護如果犯罪嫌疑人或被告人確實實施了犯罪行為,但沒有利用自己的職務便利,只是利用了因自己在單位工作具有的一些便利條件,如熟悉環(huán)境、便于出入等,則可能構成其他犯罪,如普通的侵占罪等;或者因工作關系、朋友、同學、親友、戰(zhàn)友等特殊關系等與行為人職務無關的關系,也不屬于利用職務之便。(五)以是否實施侵占行為作無罪或罪輕辯護如果犯罪嫌疑人或被告人沒有實施侵占行為,只是臨時保管,但并沒有實施侵占或挪用行為,則不構成犯罪;如果是短期挪用,并想在以后歸還給本單位,則可能構成挪用資金罪或其他罪名,也不構成職務侵占罪。(六)以涉案數(shù)額是否符合立案標準作無罪或罪輕辯護犯罪數(shù)額是職務侵占罪的重要標準。如果涉案金額較小,沒有達到職務侵占罪的立案標準,則不構成犯罪或者不構成職務侵占罪。尤其是根據(jù)2016年頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2016〕9號)第十一條,職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點已經大為提高,按照關于受賄罪、貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行,即職務侵占罪的“數(shù)額較大”為六萬元以上不滿四十萬元,“數(shù)額巨大”是指四十萬元以上不滿六百萬元。由于涉案金額對定罪量刑具有重要影響,有時甚至決定著是否屬于犯罪,因此在實務中要特別注意涉案金額的認定。在職務侵占罪的涉案金額認定中,對于直接體現(xiàn)價格的贓款便于認定,但對于贓款之外的其他贓物,如知識產權、股權、實物等,則涉及贓物的價格認定,需要謹慎對待,避免出現(xiàn)鑒定價格過高的情況。(七)以其他法定理由作無罪或罪輕辯護對于職務侵占罪的無罪或罪輕辯護,除了可以根據(jù)以上所講進行針對性辯護外,還可以考慮到刑法關于無罪或罪輕的一般規(guī)定進行辯護,并結合具體的犯罪情節(jié)進行辯護,雖然法律上雖沒有明確規(guī)定一些特殊情節(jié)可以減輕、從輕、免于處罰,但絕不可以忽視這些情節(jié)對于量刑具有的影響,具體如下:(1)犯罪證據(jù)是否充分、確鑿,有無瑕疵;(2)犯罪的主動性,系主犯、從犯、脅從犯還是教唆犯,對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰,對于被脅迫參加犯罪的,應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰;(3)是否自首,自首可以從輕或者減輕處罰,犯罪較輕的,可以免除處罰;(4)是否具有立功表現(xiàn),立功可以從輕或者減輕處罰,有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰;(5)認罪態(tài)度,認罪態(tài)度較好的可以酌情從輕處罰;(6)犯罪階段,屬于犯罪預備、中止還是未遂,對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰;對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,對于中止犯,沒有造成損害的,應當免除處罰,造成損害的,應當減輕處罰;(7)悔罪表現(xiàn),如積極退贓、賠償?shù)瓤梢宰们閺妮p處罰;(8)侵占錢款的數(shù)額;(9)侵占錢款的性質,是否屬于救災物資等特定款物;(10)贓款的去向,是自己揮霍、用于犯罪,還是用于其他公益性支出或用于單位、部門等集體;(11)是否取得受害人諒解;(12)是否具有前科,是否多次犯罪;(13)社會影響大??;(14)單位管理是否有漏洞;(15)是否具有其他情節(jié)輕微的情形,等

等。七、職務侵占罪典型案例(一)大連地產董事長周永剛因貪污、職務侵占獲刑二十年2001年至2005年,周永剛在任大連港地產集團有限公司董事長期間,伙同原大連港地產集團有限公司財務總監(jiān)何水楊利用職務之便,采取收入、支出不入賬、隱匿公司債權、賬外資金不納入審計評估等手段,先后貪污公款6100余萬元。在企業(yè)改制后,周永剛伙同何水楊私自將公司資金800萬元,借給他人注冊驗資使用。此外,兩人采取不記賬的手段,將公司賬外資金人民幣66萬余元,兌換成美元存入個人賬戶予以侵占。法院最終認定,被告人周永剛身為國有控股企業(yè)人員,其行為已經構成貪污罪、職務侵占罪、挪用資金罪。為此,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行死刑,緩期兩年執(zhí)行,剝奪政治權利終身,并處沒收個人全部財產。同案的另一被告人何水楊犯貪污罪,判處有期徒刑15年,還構成職務侵占罪、挪用資金罪,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑20年,剝奪政治權利3年,并處沒收財產人民幣400萬元。(二)原健力寶總裁張海因職務侵占、挪用資金罪被判十五年。2008年9月,廣東省高院以張海分別犯有職務侵占罪和挪用資金罪,判決其有期徒刑10年,主要犯罪事實如下:職務侵占。2002年5月,張海聯(lián)手祝維沙、葉紅漢成立三水正天公司,以此為平臺繼續(xù)了對健力寶的收購。2001年底,張海以上海東方時代公司的名義委托浙江國投收購健力寶飲料廠(后更名為健力寶健康產業(yè))股權75%股權,當時談定股權轉讓金為38300萬,隨后張海在2002年1月入主健力寶就任董事長、總裁。在此期間,張海以健力寶負責人的身份讓時任執(zhí)行總裁的張金富從健力寶集團劃走2000萬元,經多次轉賬后轉入三水公有資產投資管理公司。在成功完成收購不久,張海又于2002年6月以訂購白砂糖為由,讓張金富劃走5000萬又經多次轉賬后給三水公投。當年12月,張又以類似方式,將健力寶集團的1600萬轉給三水公投以支付股權收購價。當初由于北大方正的退出,使得支付三水公投用以收購健力寶股權的資金變得吃緊,于是張海向祝維沙借款15800萬元以完成收購。但是此后祝維沙多次催要,于是張海分別于2003年1月和6月等分批分次將共計3474萬元,由健力寶集團劃出轉至祝維沙及其關聯(lián)公司手中。以上種種便構成了張海被指控的職務侵占12074萬元。佛山市中極人民法院認為,在正天公司與張海收購健康產業(yè)所持有的健力寶集團股權、股利過程中,為支付轉讓款,以正天公司的名義向他人借貸的款項,以及正天公司的其它借款,均應由正天公司的自有資產償還,由于正天公司是以虛假的驗資報告申請登記成立,無論在武漢市還是遷址到佛山市三水區(qū),各股東均沒有實際出資,正天公司作為法人,本身沒有任何資產,因此,正天公司的債務應當由其股東出資償還,而不應以健力寶集團的資產償還,部分股東以非法占有為目的,利用其在健力寶集團所任職務的便利,擅自動用健力寶集團的資產償還自身的債務,是對公司財產權和其他股東財產權的侵犯,符合職務侵占罪的犯罪構成要件。挪用資金。在2002年至2003年的一年間,張海挪用健力寶資金約4176萬元轉入祝維沙及其關聯(lián)公司;2003年7月間,張海、祝維沙、葉紅漢收購了CASAASIA公司,張海再次通過多次挪用健力寶3950萬的方式,使該公司購得健力寶集團32.8%股權;2003年間,張海為支付其在廣州二沙島購買的別墅從集團挪用約500萬元。以上款項合計挪用資金8644萬元。(三)原河南“兩貿”董事長張海營貪污、挪用公款、職務侵占被判十八年

河南省對外貿易發(fā)展股份有限公司(貿發(fā)股份)和省對外貿易發(fā)展置業(yè)有限公司(貿發(fā)置業(yè))均是河南對外貿易發(fā)展總公司(貿發(fā)總公司)注資登記的國有參股企業(yè)。1996年以來,張海營被貿發(fā)總公司委任為貿發(fā)股份、貿發(fā)置業(yè)董事、總經理、董事長職務。2008年3月,張海營安排貿發(fā)置業(yè)副總經理薛某借用該公司600萬元現(xiàn)金,以張海營親屬院某的名義注冊成立金翡翠(實際是張海營的個人公司)。2009年9月,在張海營的授意和安排下,貿發(fā)股份、貿發(fā)置業(yè)、金翡翠簽訂了轉讓貿發(fā)股份在貿發(fā)置業(yè)20%股權的三方協(xié)議。在此次股權轉讓中,張海營避開貿發(fā)置業(yè)虛增2200萬元中已沖銷的764.6萬元,使貿發(fā)股份轉讓20%股權少估算137.628萬元。從而讓金翡翠也即張海營實際非法獲取137.628萬元。

2007年8月,張海營安排薛某往自己銀行賬號上存入現(xiàn)金100萬元。薛將收取的河南亨泰物業(yè)管理有限公司房屋配套費81萬元及從貿發(fā)置業(yè)財務領取現(xiàn)金19萬元匯入張海營賬號。張海營用該款為自己在鄭東新區(qū)“中凱華府”小區(qū)買房一套。2010年10月,張海營用虛假票據(jù)沖銷亨泰物業(yè)管理有限公司現(xiàn)金60萬元,占為已有。

法院審理認為,張海營身為國家工作人員,利用職務之便,在轉讓國有資產時,違反國家規(guī)定的轉讓程序,采用隱瞞事實,少計算公司資產虛增后充實部分,變相壓低股值的手段,讓自己的公司購買獲利,從而非法占有國有資產137.28萬元,其行為構成貪污罪。張海營身為國有公司委派到國有參股公司從事管理工作的國家工作人員,利用職務之便挪用公款600萬元用于個人公司注冊,屬于進行營利活動,其行為構成挪用公款罪。張海營利用其作為母公司的法定代表人在下屬公司的特殊影響,將下屬公司的60萬元資金采用虛假支出的手段非法占為已有,其行為構成職務侵占罪。一審法院最終以被告人張海營犯貪污罪、挪用公款罪、職務侵占罪,數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行有期徒刑十八年,剝奪政治權利三年,追繳被告人張海營犯罪所得197.628萬元。(四)申花原董事長郁知非因職務侵占被判有期徒刑四年郁知非原系上海申花足球俱樂部的董事長,1952年出生于上海。因卷入上海社保案,于2007年1月2日正式被安徽省公安廳刑事拘留,2月5日被安徽省檢察院批準逮捕,并于2007蕪湖市中級人民法院審理查明,1997年6月,郁知非在擔任上海申花足球俱樂部法定代表人期間,委托上海仲鑫實業(yè)有限公司向上海文匯房地產開發(fā)公司購買商品房一套,總價值243萬余元。郁知非因擔心房價太高對自己影響不好,經與對方協(xié)商,在購房合同中只標明房款為118萬余元。1997年6月,這筆118萬余元的購房款由上海申花(集團)公司按照郁知非享受福利分房的標準予以支付。其余購房款經文匯房地產公司多次催要,郁知非于同年8月,以虛構的上海夏普電器有限公司廣告中介費(咨詢費)名義,從上海申花足球俱樂部轉款80萬元,用于交納其個人所欠的購房款。1999年11月,郁知非又利用其擔任上海申花國際貿易有限公司法定代表人兼董事長的職務之便,以虛構的1999年上海菊花展社會公益性活動廣告費名義,從該公司支付25萬元用于交納其個人購房款。法院認為,郁知非利用職務之便,非法占有本單位資金105萬元,用于支付個人購房款,數(shù)額巨大,已經構成職務侵占罪,但具有自首情節(jié),遂減輕處罰。2008年1月3日上午,蕪湖市中級人民法院判處郁知非有期徒刑4年。一審宣判后,郁知非隨即提起上訴。安徽省高級人民法院經書面審理,于2008(五)華永海外公司總經理韓相山因職務侵占罪獲刑十年2006年至2008年9月間,韓相山在擔任華永海外公司及中國華某投資集團有限公司總經理期間,利用負責經營管理贊比亞華某農場的職務便利,采取隱瞞銷售收入、虛報投資事實等方式,將華永海外公司及華某公司財產共計人民幣1374400元占為己有。具體事實如下:(1)2006年至2008年9月間,韓相山向他人銷售華某農場養(yǎng)殖的活牛138頭,獲得銷售收入44070萬克瓦查(折合人民幣88.14萬元),之后未向公司上報和入賬,而是據(jù)為己有。(2)2007年6月至2008年9月間,上訴人韓相山使用華某公司北方奔馳重型卡車對外承攬運輸業(yè)務,獲得收入14650萬克瓦查(折合人民幣29.3萬元),之后未向公司上報和入賬,而是據(jù)為己有。(3)上訴人韓相山利用曾負責采購北方奔馳重型卡車的職務便利,隱瞞購買價款已在華某公司報賬的事實,向華某公司的投資方華永海外公司謊稱該車系其親屬劉×甲投資購買,以歸還投資款為名騙取華永海外公司人民幣20萬元。法院最終認定,韓相山身為公司工作人員,利用職務上的便利,將本公司的財產非法占為己有,其行為已構成職務侵占罪,且數(shù)額巨大,犯職務侵占罪,并判處有期徒刑十年,剝奪政治權利二年。八、職務侵占罪有關法律法規(guī)和司法解釋(一)刑法第三十七條對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以免予刑事處罰,但是可以根據(jù)案件的不同情況,予以訓誡或者責令具結悔過、賠禮道歉、賠償損失,或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。

第三十七條之一因利用職業(yè)便利實施犯罪,或者實施違背職業(yè)要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關職業(yè),期限為三年至五年。

被禁止從事相關職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關依法給予處罰;情節(jié)嚴重的,依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰。

其他法律、行政法規(guī)對其從事相關職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定。第一百八十三條保險公司的工作人員利用職務上的便利,故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠,騙取保險金歸自己所有的,依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。

國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產。

國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。(二)中華人民共和國刑法修正案(九)一、在刑法第三十七條后增加一條,作為第三十七條之一:“因利用職業(yè)便利實施犯罪,或者實施違背職業(yè)要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的,人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要,禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關職業(yè),期限為三年至五年?!氨唤箯氖孪嚓P職業(yè)的人違反人民法院依照前款規(guī)定作出的決定的,由公安機關依法給予處罰;情節(jié)嚴重的,依照本法第三百一十三條的規(guī)定定罪處罰?!捌渌?、行政法規(guī)對其從事相關職業(yè)另有禁止或者限制性規(guī)定的,從其規(guī)定?!保ㄈ┕痉ǖ谌龡l公司是企業(yè)法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。

有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。第一百四十七條董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負有忠實義務和勤勉義務。

董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產。第一百八十九條清算組成員應當忠于職守,依法履行清算義務。

清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財產。

清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的,應當承擔賠償責任。第二百一十五條違反本法規(guī)定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。(四)合伙企業(yè)法第二十條合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產,均為合伙企業(yè)的財產。第九十六條合伙人執(zhí)行合伙事務,或者合伙企業(yè)從業(yè)人員利用職務上的便利,將應當歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的,或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財產的,應當將該利益和財產退還合伙企業(yè);給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的,依法承擔賠償責任。第一百零五條違反本法規(guī)定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。

第一百零六條違反本法規(guī)定,應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金,其財產不足以同時支付的,先承擔民事賠償責任。(五)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋(法釋〔2016〕9號)第一條貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的,應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。貪污數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,具有下列情形之一的,應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他較重情節(jié)”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金:(一)貪污救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會捐助等特定款物的;(二)曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀、行政處分的;(三)曾因故意犯罪受過刑事追究的;(四)贓款贓物用于非法活動的;(五)拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作,致使無法追繳的;(六)造成惡劣影響或者其他嚴重后果的。受賄數(shù)額在一萬元以上不滿三萬元,具有前款第二項至第六項規(guī)定的情形之一,或者具有下列情形之一的,應當認定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“其他較重情節(jié)”,依法判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金:(一)多次索賄的;(二)為他人謀取不正當利益,致使公共財產、國家和人民利益遭受損失的;(三)為他人謀取職務提拔、調整的。第十一條刑法第一百六十三條規(guī)定的非國家工作人員受賄罪、第二百七十一條規(guī)定的職務侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點,按照本解釋關于受賄罪、貪污罪相對應的數(shù)額標準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。刑法第二百七十二條規(guī)定的挪用資金罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”以及“進行非法活動”情形的數(shù)額起點,按照本解釋關于挪用公款罪“數(shù)額較大”“情節(jié)嚴重”以及“進行非法活動”的數(shù)額標準規(guī)定的二倍執(zhí)行。(六)最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理妨害預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(法釋[2003]8號)第十四條貪污、侵占用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的款物或者挪用歸個人使用,構成犯罪的,分別依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條、第二百七十一條、第三百八十四條、第二百七十二條的規(guī)定,以貪污罪、職務侵占罪、挪用公款罪、挪用資金罪定罪,依法從重處罰。

挪用用于預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害的救災、優(yōu)撫、救濟等款物,構成犯罪的,對直接責任人員,依照刑法第二百七十三條的規(guī)定,以挪用特定款物罪定罪處罰。

(七)最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見(法發(fā)[2013]14號)(九)職務侵占罪

1.構成職務侵占罪的,可以根據(jù)下列不同情形在相應的幅度內確定量刑起點:

(1)達到數(shù)額較大起點的,可以在二年以下有期徒刑、拘役幅度內確定量刑起點。

(2)達到數(shù)額巨大起點的,可以在五年至六年有期徒刑幅度內確定量刑起點。

2.在量刑起點的基礎上,可以根據(jù)職務侵占數(shù)額等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準刑。(八)最高人民檢察院、公安部關于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》的通知(公通字[2010]23號)第八十四條公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額在五千元至一萬元以上的,應予立案追訴。(九)最高人民法院、最高人民檢察院印發(fā)《關于辦理國家出資企業(yè)中職務犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》的通知

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