國際私法第三章及第四章沖突規(guī)范;準(zhǔn)據(jù)法確定中的一般性問題

第三章沖突規(guī)范與準(zhǔn)據(jù)法教學(xué)目的和要求：使學(xué)生把握沖突規(guī)范的概念、性質(zhì)、結(jié)構(gòu)與類型，準(zhǔn)據(jù)法的選擇方法及選擇準(zhǔn)據(jù)法中的先決問題及程序和實體問題的識別問題。教學(xué)重點和難點：沖突規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)問題。一、沖突規(guī)范的定義與特點

１．稱謂：沖突規(guī)范（conflictrules）又稱法律適用規(guī)范（rulesofapplicationoflaw）、法律選擇規(guī)范（choiceoflawrules）、國際私法規(guī)范（rulesofprivateinternationallaw）。

２．定義：沖突規(guī)范是指處理涉外民事關(guān)系時，在有兩個或兩個以上的國家的民法根據(jù)有關(guān)的連結(jié)因素都可能或競相適用于該民事關(guān)系指定應(yīng)該適用其中哪一國法律作為準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)范。

沖突規(guī)范的特點1.沖突規(guī)范不同于一般實體法規(guī)范。2.沖突規(guī)范不同于一般程序法規(guī)范。3.沖突規(guī)范具有不同于一般的法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)。二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型

（一）沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)

1．范圍(Category)，又稱為連結(jié)對象(objectofconnection)、起作用的事實(operativefacts)、問題的分類(classificationofissue)等，是指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民商事關(guān)系或所要解決的法律問題。通過沖突規(guī)范的“范圍”可以判斷該規(guī)范用于解決哪一類民商事關(guān)系。

2．系屬(Attribution)，是規(guī)定沖突規(guī)范中“范圍”所應(yīng)適用的法律。系屬又包括連結(jié)點和準(zhǔn)據(jù)法。范圍沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)系屬二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)和類型

（二）沖突規(guī)范的類型

1．單邊沖突規(guī)范（unilateralconflictrules）直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或只適用外國法的沖突規(guī)范。

2．雙邊沖突規(guī)范（bilateralconflictrules,all-sidedconflictrules）不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法還是外國法，而只抽象地規(guī)定一個指引確定準(zhǔn)據(jù)法的連接點，表明什么問題應(yīng)適用何地法律，至于準(zhǔn)據(jù)法是內(nèi)國法還是外國法取決于連接點在內(nèi)國還是外國。

3．重疊適用的沖突規(guī)范（doublerulesforregulatingtheconflictoflaws）對“范圍”所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時適用兩個或兩個以上連接點所指向國家的法律的沖突規(guī)范。4．選擇適用的沖突規(guī)范（choicerulesforregulatingtheconflictoflaws）

它的系屬指向兩個或兩個以上可以適用的法律，僅選擇其中一個加以適用的法律適用規(guī)范。有條件的選擇性沖突規(guī)范；無條件的選擇性沖突規(guī)范

沖突規(guī)范類型簡表沖突規(guī)范類型

含義

單邊沖突規(guī)范

直接規(guī)定適用內(nèi)國法或某一外國法的沖突規(guī)范。

雙邊沖突規(guī)范

規(guī)定一個可推定的系屬，再根據(jù)此系屬，結(jié)合實際情況去尋找應(yīng)適用某一法律的沖突規(guī)范。重疊適用的沖突規(guī)范

系屬中有兩個或兩個以上的連結(jié)點，并應(yīng)同時適用的沖突規(guī)范。

選擇適用的沖突規(guī)范

無條件可以任意選擇系屬中的若干連結(jié)點中的一個確定準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范。

有條件必須依順序或條件選擇系屬中的連結(jié)點來確定準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范。

三、連結(jié)點

（一）連結(jié)點的法律意義1.連結(jié)點的定義連結(jié)點（pointofthecontact）也叫連結(jié)因素（connectingfactor）或連結(jié)根據(jù)（connectingground），是指沖突規(guī)范中就范圍所列法律關(guān)系或法律問題指定應(yīng)適用何地法律作準(zhǔn)據(jù)法的一種事實因素。

2連結(jié)點的作用(1)從形式上看，連結(jié)點起著一種沖突規(guī)范中范圍所指的法律關(guān)系與一定地域的法律聯(lián)系起來的紐帶或媒介作用；(2)從實質(zhì)上看，這種紐帶或媒介又反映了該法律關(guān)系與一定地域的法律之間，存在著的內(nèi)在的實質(zhì)聯(lián)系或隸屬的關(guān)系。三、連結(jié)點（二）連結(jié)點的分類1．客觀連結(jié)點和主觀連結(jié)點住所、行為地、物之所在地、國籍，當(dāng)事人自主選擇

2．靜態(tài)連結(jié)點和動態(tài)連結(jié)點3．單純的事實和法律概念4．硬性連結(jié)點與開放性的連結(jié)點

在早期的國際私法法規(guī)中，沖突規(guī)則一般均極為概括，往往對某一種類的法律關(guān)系只規(guī)定一個硬性的缺乏靈活性的連結(jié)點。隨著國際民商關(guān)系越來越復(fù)雜多樣，這種極為概括僵化的沖突規(guī)范，便越來越不能適應(yīng)國家處理涉外民商關(guān)系的政策的需要。為了克服這種傳統(tǒng)的沖突規(guī)范的缺陷，目前多主張采用一種“靈活性沖突規(guī)范”來對傳統(tǒng)的、“僵化的”、“缺乏靈活性”的沖突規(guī)范進行“軟化處理”。

三、連結(jié)點（三）連結(jié)點的發(fā)展方向由于各國法律觀點和法律概念的不同，連結(jié)點也會發(fā)生沖突。隨著全球化進程的加速，當(dāng)前解決連結(jié)點沖突主要方法有：(1)用靈活的開放性的連結(jié)點取代傳統(tǒng)沖突規(guī)范中的僵固的封閉性的連結(jié)點。這種開放性的連結(jié)點主要是“當(dāng)事人意思自治”、“最密切聯(lián)系”、“適用最有利的法律”等；(2)增加連結(jié)點的數(shù)量以提高可選性；(3)對同類法律關(guān)系依不同性質(zhì)加以區(qū)分，規(guī)定不同的連結(jié)點；(4)對同一法律關(guān)系的不同方面進行分割，對不同部分或不同環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連結(jié)點。四、系屬公式

1．系屬公式的含義所謂系屬公式（formulaofattribution），就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。系屬公式又叫準(zhǔn)據(jù)法表述公式。

2．幾種常見的系屬公式常用的系屬公式有：（1）屬人法（lex

personalis），它包括本國法（lex

patriae）和住所地法（lex

domicilii）；（2）物之所在地法（lex

rei

sitae,lex

situs）；（3）行為地法（lexlociactus）；（4）法院地法（lex

fori）；（5）旗國法（lawoftheflag）；（6）當(dāng)事人自主選擇的法律（lex

voluntais）；（7）最密切聯(lián)系地法（lawoftheplaceofthemostsignificantrelationship），等。四、屬人法的歷史演變１．屬人法的含義屬人法（lex

personalis）是指以民商事關(guān)系當(dāng)事人的國籍和住所等作連結(jié)點的一種準(zhǔn)據(jù)法表述公式，一般用于解決人的身份、能力及親屬、繼承關(guān)系等方面的法律沖突。傳統(tǒng)上的屬人法是以當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點的系屬公式，又分為“本國法”（即“國籍國法”）、“住所地法”和“慣常居所地法”等。屬人法一般用來解決人的身份、能力、婚姻、親屬和繼承等方面的民商事法律沖突。在屬人法中，還有一種“法人屬人法”（personallawofalegalperson）,它一般是指法人的國籍國法，常用來解決法人的成立、解散及權(quán)利能力和行為能力等方面的一些問題。五、屬人法的歷史演變自意大利法則區(qū)別說起，在歐洲，屬人法是當(dāng)事人的住所地法，其主要原因是當(dāng)時歐洲許多國家法律不統(tǒng)一。后來這種形勢發(fā)生了變化，由于各國政治與法律上實現(xiàn)了統(tǒng)一，有了適用當(dāng)事人本國法的可能，故自1804年《法國民法典》首次以本國法作當(dāng)事人的屬人法。但《法國民法典》改用當(dāng)事人的本國法（lex

patriae）或國籍國法為屬人法，因而1804年后受其影響的不少歐洲大陸國家和非歐洲國家隨之采用本國法為屬人法。英美法系國家和部分南美洲國家采用當(dāng)事人的住所地法（lex

domicilii）為屬人法。為了調(diào)和兩大法系在屬人法上存在的本國法和住所地法兩大派別的矛盾，用慣常居所地法來代替住所地法或本國法來作為屬人法已成為普遍趨勢。現(xiàn)在因國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的發(fā)展，又有一種恢復(fù)住所地法和提高習(xí)慣居所地法地位的趨勢。六、準(zhǔn)據(jù)法的定義與特點１．準(zhǔn)據(jù)法的定義準(zhǔn)據(jù)法（lex

causae

，applicablelaw）是指經(jīng)沖突規(guī)范指引用來具體確定國際民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的特定法域的實體法律。它包括國內(nèi)實體法和國際統(tǒng)一實體法，而國內(nèi)實體法包括內(nèi)國法和外國法，國際統(tǒng)一實體法包括國際條約和國際慣例。沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范，不能直接調(diào)整國際民商事法律關(guān)系，只有結(jié)合它所指引的準(zhǔn)據(jù)法才能發(fā)揮這種作用。因此，準(zhǔn)據(jù)法的確定在國際私法中具有重要意義。準(zhǔn)據(jù)法的確定要注意幾個問題：區(qū)分實體問題與程序問題、區(qū)分國際與區(qū)際法律沖突問題；區(qū)分時際與人際法律沖突問題準(zhǔn)據(jù)法的特征1.準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)沖突規(guī)范所指定的法律。2.準(zhǔn)據(jù)法是能夠確定涉外民事法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的實體法。3.準(zhǔn)據(jù)法是由沖突規(guī)范結(jié)構(gòu)中的系屬部分的連接點所指引的法律。準(zhǔn)據(jù)法的確定有賴于沖突規(guī)范的具體規(guī)定。準(zhǔn)據(jù)法確定過程中的幾個需注意的問題多法域國家的法律沖突與準(zhǔn)據(jù)法的確定1.根據(jù)該外國的區(qū)際私法確定準(zhǔn)據(jù)法。2.直接依照區(qū)際沖突規(guī)范中的連結(jié)點的指引具體適用該具體地區(qū)的法律。3.依最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法。時際法律沖突的準(zhǔn)據(jù)法的確定含義：時際法律沖突是指如果一個涉外民事法律關(guān)系可能受到新舊、前后兩個以上法律的管轄時究竟應(yīng)該適用其中哪一個法律的問題。一、時際法律沖突包含的三種情形：1.法院地的沖突規(guī)范在涉外民商事法律關(guān)系發(fā)生后變更導(dǎo)致的時際法律沖突；2.法院地的沖突規(guī)范未變，但是其所指定的實體法發(fā)生了變化導(dǎo)致的時際法律沖突3.法院地的沖突規(guī)范及其所指定的實體法未發(fā)生變化，但當(dāng)事人的國籍、住所、注冊地、物之所在地等發(fā)生變化導(dǎo)致的時際法律沖突。時際法律沖突的解決方法針對第1種和第2種情況的時際沖突，采取新法優(yōu)于舊法的原則。如1964年日本《關(guān)于遺囑方式準(zhǔn)據(jù)法》附則第2條規(guī)定：“本法也適用于施行本法之前所立的遺囑，但是遺囑人在本法施行之前死亡的，其遺囑仍依照其從前的規(guī)定。”或采用新法不溯及既往的原則，如1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法》第7條規(guī)定：“對選擇特定法律有決定意義的必要條件，后來如果發(fā)生變化，對已完成的事實不發(fā)生影響?！贬槍Φ?種情況的時際沖突，各國國際私法一般都根據(jù)不同涉外民事法律關(guān)系的性質(zhì)，分別采取可變和不可變兩種做法?？勺兊淖龇ㄊ侵笇δ承┥嫱饷袷路申P(guān)系有時可以根據(jù)新的連結(jié)點確定準(zhǔn)據(jù)法，如《日本法例》對婚姻效力、父母子女關(guān)系、扶養(yǎng)義務(wù)及動產(chǎn)物權(quán)等規(guī)定可以根據(jù)新連結(jié)點確定準(zhǔn)據(jù)法；不可變的做法是指只是規(guī)定對某些涉外民事法律關(guān)系不可根據(jù)新的連結(jié)點確定準(zhǔn)據(jù)法。為了避免這種沖突，在實踐中最好的做法是在立法時對沖突規(guī)范中的連結(jié)點加以時間上的限制。如我國《民法通則》規(guī)定，動產(chǎn)法定繼承適用繼承人死亡時的住所地法。識別Characterization識別的概念

識別是指依一定的法律觀點或法律概念，對有關(guān)事實的性質(zhì)作出“定性”和“分類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援用哪一沖突規(guī)范的法律認識過程。

識別產(chǎn)生的典型案例-安東夫人訴巴特羅案安東夫婦均系馬耳他籍人，并在馬耳他結(jié)婚后，于1870年移居到當(dāng)時的法屬阿爾及利亞，安東先生在法屬阿爾及利亞購置了土地。1889年，安東先生去世，安東夫人即根據(jù)馬耳他法律在阿爾及利亞法院向安東先生的遺產(chǎn)管理人巴特魯提起訴訟、要求享有夫妻共同財產(chǎn)的一半和死者遺產(chǎn)土地的1／4用益權(quán)。因為在當(dāng)時，法國法律規(guī)定：未亡配偶可以繼承人身份(繼承權(quán))取得亡夫的遺產(chǎn)，但不能取得亡夫不動產(chǎn)(土地)的收益；而馬耳他法律則規(guī)定：未亡配偶可以配偶身份(配偶權(quán))取得亡夫的遺產(chǎn)，并可取得亡夫不動產(chǎn)(土地)1／4的用益權(quán)。安東夫人提起訴訟時，她的住所仍在法屬阿爾及利亞。

阿爾及利亞法院受理了這個案件。按照當(dāng)時的法國沖突法的規(guī)定，配偶權(quán)利依結(jié)婚時當(dāng)事人的住所地法，不動產(chǎn)(土地)繼承依物之所在地法。因此，如果將安東夫人的請求定性為配偶權(quán)利，則因安東夫婦結(jié)婚時住所在馬耳他而應(yīng)適用馬耳他法，安東夫人就可以取得土地1／4的用益權(quán)；如果將其請求定性為繼承權(quán)(不動產(chǎn)繼承)，則因該土地(不動產(chǎn))在法屬阿爾及利亞而應(yīng)適用法國法，安東夫人就不能取得土地的收益權(quán)。最后，阿爾及利亞法院及法國最高法院都認定安東夫人的請求屬于配偶權(quán)，按照法國沖突法的規(guī)定，應(yīng)適用安東夫婦結(jié)婚時的住所地法即馬耳他法，判決安東夫人取得了亡夫不動產(chǎn)(土地)1／4的用益權(quán)。法國著名的國際私法學(xué)者巴?。ò偷ぃ┦菑倪@一著名的國際私法案例得到啟示后，開始研究而后提出識別問題的。識別沖突的產(chǎn)生原因1.不同國家的法律對同一事實賦予不同的法律性質(zhì)，從而可能產(chǎn)生適用不同的沖突規(guī)范。2.不同國家對同一沖突規(guī)范中包含的概念的內(nèi)涵理解不同。3.不同國家的法律往往將具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門。4.不同國家有時具有不同的法律概念或一個國家所使用的法律概念是另一個國家所沒有的。解決識別沖突的方法法院地法說準(zhǔn)據(jù)法說分析法學(xué)與比較法說個案識別說功能定性說二級識別說

五、先決問題

一、概念

是指為解決涉外民事關(guān)系的主要問題所必須先行解決的附帶問題。

一、二、先決問題的構(gòu)成要件

1、主要問題依法院國的沖突規(guī)范，應(yīng)適用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法；

2、先決問題具有獨立性，本身可以作為一個單獨的問題向法院提出，且有自己的沖突規(guī)則可以援引；

3、依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī)范和依法院地國的沖突規(guī)范對先決問題進行法律選擇，其結(jié)果是不同的，從而會使主要問題的判決結(jié)果也不同。三、先決問題準(zhǔn)據(jù)法確定的不同意見

1、依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī)范確定2、依法院地國的沖突規(guī)范確定反致案例一個住所在意大利的英國公民未留遺囑死亡。死后留有動產(chǎn)在英格蘭。按照英國沖突法規(guī)則，動產(chǎn)繼承依被繼承人的住所地法，但意大利沖突規(guī)范規(guī)定動產(chǎn)繼承依被繼承人的本國法?，F(xiàn)在英國法院受理此案，最終按英國法律來審理該案件。反致概念廣義反致：包括狹義的反致、轉(zhuǎn)致與間接反致。法院地國根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引在適用外國法的過程中，因又接受外國沖突規(guī)范的指引，最終適用本國實體法或第三國實體法的情況。狹義反致：對于某一涉外民事關(guān)系，甲國根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作準(zhǔn)據(jù)法時，認為應(yīng)包括乙國的沖突規(guī)范，而依乙國沖突規(guī)范的規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的實體法作準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國法院根據(jù)本國的實體法判決案件的制度。轉(zhuǎn)致對于某一類涉外民事關(guān)系，依甲國（法院國）的沖突規(guī)范本應(yīng)適用乙國法，但甲國的沖突規(guī)范規(guī)定其指定的乙國法應(yīng)包括乙國的沖突規(guī)范，而乙國的沖突規(guī)范又規(guī)定此種民事關(guān)系應(yīng)適用丙國實體法，最后甲國法院適用丙國實體法作出了判決。特魯福特案英國法院在1887年判決的特魯福特案就是一個著名的轉(zhuǎn)致案例。特魯福特是一瑞士公民，在法國有住所，在英國有動產(chǎn)，他有一獨生子。特魯福特死在法國，留下一項遺矚，將在英國的全部財產(chǎn)交給其教子。其獨生子在英國法院起訴，要求繼承這筆遺產(chǎn)。英國沖突法規(guī)定，動產(chǎn)繼承適用被繼承人住所地法，因而指向法國法，而法國沖突規(guī)范規(guī)定動產(chǎn)繼承依被繼承人本國法，因而指向瑞士法。最后，英國法院按瑞士實體法的規(guī)定(被繼承人的子女應(yīng)繼承90%的遺產(chǎn))判決此案，使特魯福特的獨生子的要求得以滿足。間接反致對于某一涉外民事關(guān)系，甲國（法院國）沖突規(guī)范指定適用乙國法，但乙國沖突規(guī)范又指定適用（包括沖突規(guī)范在內(nèi)的）丙國法，而丙國沖突規(guī)范卻指定適用甲國實體法作為準(zhǔn)據(jù)法，最后甲國法院適用本國的實體法判決案件。一個阿根廷公民在英國有住所，死在英國，在日本有不動產(chǎn)，現(xiàn)因此項不動產(chǎn)繼承在日本法院涉訴，依日本法例第25條規(guī)定“繼承依被繼承人本國法”應(yīng)適用阿根廷法，但阿根廷沖突規(guī)范適用被繼承人的最后住所地法即英國法，而依英國法沖突規(guī)范卻應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法，即日本法，如果日本接收這種間接反致而適用自己的實體法，即構(gòu)成間接反制。反致的產(chǎn)生（典型案例）Forgo’scase反致產(chǎn)生的原因1.各國對本國沖突規(guī)范指引的外國法的范圍理解不同，一些國家認為指定的外國法應(yīng)包括外國的沖突法。2.各國對同一涉外民事關(guān)系規(guī)定了不同的連結(jié)點，即使連結(jié)點相同，各國對它們的解釋也有所差別。反致問題的理論及立法分歧贊成及理由反對及理由國內(nèi)立法及國際公約法律規(guī)避概念：法律規(guī)避（evasionoflaw）又稱欺詐規(guī)避(fraudealaloi，gesetzesumgehung，fraudulentevasionoflaw),或稱欺詐設(shè)立連結(jié)點（fraudulentcreationofpointsofcontact），它是指涉外民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人為利用某一沖突規(guī)范，故意制造某種連結(jié)點，以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，并獲得適用對自己有利的法律的一種逃法行為。在國際私法實踐中，為規(guī)避法律而故意改變連結(jié)點的方式是多種多樣，例如：改變國籍或住所、變更行為地、變更所在地、變更宗教信仰，等等。法律規(guī)避的構(gòu)成要件

（1）從行為主體上看，法律規(guī)避是當(dāng)事人自己的行為造成的。（2）從主觀上講，法律規(guī)避是當(dāng)事人有目的、有意識造成的。（3）從規(guī)避的對象上講，被規(guī)避的法律必須是依沖突規(guī)范本應(yīng)適用的強制性或禁止性法律。（4）從行為方式上看，當(dāng)事人是通過人為地制造或改變一個或幾個連結(jié)點來達到目的。（5）從客觀結(jié)果上看，當(dāng)事人的規(guī)避行為已經(jīng)完成，如果按照當(dāng)事人的愿望行事，就是適用對當(dāng)事人有利的法律。法律規(guī)避的性質(zhì)法律規(guī)避的性質(zhì)是指它是一個獨立的問題還是公共秩序保留問題的一部分。對此有兩種不同的主張。法律規(guī)避的效力

1．肯定規(guī)避外國法的效力2．僅僅否定規(guī)避內(nèi)國法的效力3．所有的法律規(guī)避行為均為無效我國立法對法律規(guī)避問題的規(guī)定外國法內(nèi)容的查明外國法的查明（ascertainmentofforeignlaw）,亦稱外國法的證明（proofofforeignlaw）或外國法內(nèi)容的確定，是指一國法院在審理涉外民商事案件時，如果依本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某一外國實體法，如何查明該外國法關(guān)于這一特定問題的規(guī)定的問題。外國法的查明方法1．當(dāng)事人舉證證明2．法官依職權(quán)查明，無須當(dāng)事人舉證3．法官依職權(quán)查明，但當(dāng)事人亦負有協(xié)助的義務(wù)我國法院在司法實踐中關(guān)于外國法內(nèi)容的查明途徑。外國法無法查明時的解決方法

1．直接適用內(nèi)國法2．類推適用內(nèi)國法3．駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯4．適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的法律5．適用一般法理外國法錯誤適用的救濟錯誤類型是否可以上訴適用沖突規(guī)范的錯誤各國均允許上訴適用外國法的錯誤法國、德國、瑞士、西班牙、荷蘭等國不許上訴奧地利、意大利、波蘭、美洲國家、英國、美國等普通法國家及我國允許當(dāng)事人上訴事實審審判法律審事實問題外國法的查明法律問題公共秩序保留按照伊斯蘭法，一個男子可以有4位妻子，假設(shè)有一個穆斯林人已經(jīng)有一個配偶，想在甲國再行結(jié)婚，按甲國沖突規(guī)范，婚姻的實質(zhì)要件適用當(dāng)事人本國法，但甲國國內(nèi)不允許一夫多妻，從而不準(zhǔn)其結(jié)婚。如果該穆斯林男子在其本國已經(jīng)有4位妻子，都生有子女，而這些子女在甲國訴訟分割其父遺產(chǎn)時，甲國法院適用該穆斯林本國關(guān)于婚生子女的繼承權(quán)法律，對此人遺產(chǎn)進行分割，由這些子女繼承。比較這兩個案件，在什么地方有不同之處，導(dǎo)致兩種不同的結(jié)果？

公共秩序制度的不同稱謂我國：“公共秩序保留”英美法：“公共政策”德國學(xué)者：“保留條款”或“排除條款”還有一些國家有如下稱謂：“公共秩序和善良風(fēng)俗”“公共秩序”、“國際公共秩序”、“法律的基本原則或基本法規(guī)定的基本權(quán)利”公共秩序保留含義它是指一國法院依本國沖突規(guī)則本應(yīng)適用某一外國法作準(zhǔn)據(jù)法，或者在應(yīng)請求提供國際民事司法協(xié)助時，如果外國法適用的結(jié)果或者提供司法協(xié)助與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸，則可以拒絕或排除適用該外國法，或者拒絕提供司法協(xié)助的一種保留制度。公共秩序保留作用公共秩序保留是一國限制法院地國根據(jù)本國沖突規(guī)范指定適用外國法效力的最直接最有利的工具。

公共秩序保留理論的產(chǎn)生公共秩序的理論，萌芽于意大利巴托魯斯的法則區(qū)別說。巴托魯斯：“外城邦令人厭惡的法則，我們應(yīng)該拒絕適用。”荷蘭：胡伯的國際禮讓說將公共秩序保留引入國際法律沖突中。最早將公共秩序保留制度規(guī)定在國內(nèi)立法中的是1804年《法國民法典》“個人的約定不得違反關(guān)于公共秩序的法律”。公共秩序保留的理論探討大陸法系的學(xué)者一般從法律分類的角度揭示公共秩序。薩維尼：例外說：他認為公共秩序保留是其創(chuàng)立的法律關(guān)系本座說的一種例外，因此稱為公共秩序保留的例外說。純粹為保護個人利益而制定的國家的強行法

為了保護社會道德或公共利益而制定的孟西尼:原則說：首次將公共秩序保留原則提升到國際私法基本原則的高度。他認為國際私法有三個基本原則：國籍原則、公共秩序保留