經(jīng)濟(jì)法課件：法律概論

法律概論第一節(jié)法律基本原理第二節(jié)基本民事法律制度第三節(jié)法律責(zé)任技能訓(xùn)練

了解法的形式與分類、法律部門和經(jīng)濟(jì)法律的關(guān)系；理解“法”、“法律”和“法律規(guī)范”的一般含義；熟悉“經(jīng)濟(jì)法”的含義、調(diào)整對(duì)象及方法；掌握法律關(guān)系及其構(gòu)成要素；熟悉法律責(zé)任、訴訟時(shí)效的相關(guān)規(guī)定；學(xué)會(huì)識(shí)別各類別民事行為及代理的類型。

能夠運(yùn)用所學(xué)知識(shí)，正確識(shí)別常見(jiàn)的法律關(guān)系和相關(guān)范疇，準(zhǔn)確判斷社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的法律現(xiàn)象和法律問(wèn)題，知道法律行為的后果及責(zé)任承擔(dān)形式。

了解我國(guó)的市場(chǎng)主體、運(yùn)行過(guò)程以及國(guó)家對(duì)此進(jìn)行的調(diào)控和監(jiān)管都是由經(jīng)濟(jì)法進(jìn)行規(guī)范的，增強(qiáng)依法經(jīng)營(yíng)的觀念。

第一節(jié)法律基本原理

【案例導(dǎo)入】

甲乙二人協(xié)商，甲購(gòu)買乙的個(gè)人發(fā)明專利權(quán)，期限為該發(fā)明專利期間。為此，雙方簽訂了專利權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

請(qǐng)問(wèn)：雙方是否形成了法律關(guān)系？如果是，試分析該法律關(guān)系的構(gòu)成要素。

一、法律的基本概念

法律是人類社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在人類社會(huì)早期，人的行為和社會(huì)關(guān)系的調(diào)整主要依賴于習(xí)慣。當(dāng)習(xí)慣被賦予一種強(qiáng)制執(zhí)行的效力時(shí)，便形成了習(xí)慣法。法律是從習(xí)慣法發(fā)展而來(lái)，以成文法的形式體現(xiàn)的，并以國(guó)家的產(chǎn)生、訴訟與審判的出現(xiàn)、權(quán)利與義務(wù)的分離等為最終形成標(biāo)志的社會(huì)規(guī)范。

(一)法的概念與特征

法是由國(guó)家制定和認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，反映統(tǒng)治階級(jí)意志的規(guī)范體系。與其他社會(huì)規(guī)范相比，法具有以下特征：

(1)法是由國(guó)家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范。所謂由國(guó)家制定或認(rèn)可，是指法律規(guī)范或由有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)調(diào)整社會(huì)關(guān)系和規(guī)范人的行為的需要依照一定程序制定，或由有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)賦予既存的某些習(xí)慣、教義、禮儀等以法律效力而形成。

(2)法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范。法律依靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，并非意味著法律的每一個(gè)實(shí)施過(guò)程、每一部法律的實(shí)施，都要借助于國(guó)家系統(tǒng)化的暴力機(jī)器，也不意味著國(guó)家強(qiáng)制力是保證法律實(shí)施的唯一力量。實(shí)際上，法律的實(shí)施主要依賴于社會(huì)主體的自覺(jué)遵守執(zhí)行，只有在相關(guān)的社會(huì)主體不遵守法律規(guī)范，并依照法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)就不遵守法律規(guī)范的行為承擔(dān)相應(yīng)的法律后果時(shí)，才會(huì)由國(guó)家機(jī)器保證實(shí)施。這是法律不同于其他社會(huì)規(guī)范的重要特點(diǎn)。

(3)法是調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范。法律是一種社會(huì)規(guī)范，調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系，這使其區(qū)別于技術(shù)規(guī)范。社會(huì)規(guī)范調(diào)整人與人的關(guān)系，約束人的行為；而技術(shù)規(guī)范調(diào)整人與自然界、人與勞動(dòng)工具之間的關(guān)系，如度、量、衡等，這些規(guī)范不屬于法律的范疇。但是，隨著管理科學(xué)的出現(xiàn)和興起，人類管理社會(huì)的規(guī)范呈技術(shù)化趨勢(shì)，進(jìn)而產(chǎn)生了所謂社會(huì)技術(shù)規(guī)范，如環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)、食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、建筑質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等，這些規(guī)范已經(jīng)納入了法律規(guī)范的調(diào)整范圍。

(4)法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的行為規(guī)范。法律以權(quán)利和義務(wù)為機(jī)制，影響人們的行為動(dòng)機(jī)，指引人們的行為，調(diào)節(jié)社會(huì)關(guān)系。法律所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)不僅指?jìng)€(gè)人、組織法人和其他組織及國(guó)家作為普通法律主體的權(quán)利和義務(wù)，而且包括國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員在依法執(zhí)行公務(wù)時(shí)所行使的職權(quán)和職責(zé)。

通常，人們對(duì)“法”與“法律”不作嚴(yán)格區(qū)分，但有時(shí)區(qū)分二者是必要的，“法”指的是特殊的規(guī)范體系，“法律”則是法的表現(xiàn)形式。

(二)法律規(guī)范

法律規(guī)范是由國(guó)家制定或者認(rèn)可的，反映國(guó)家意志的，具體規(guī)定權(quán)利義務(wù)及法律后果的行為準(zhǔn)則。法律規(guī)范是組成法律的基本單位。離開(kāi)了法律，法律規(guī)范不復(fù)存在，法律規(guī)范只有在整體的法律中方能顯示其具體內(nèi)容。同時(shí)，法律的屬性由具體的法律規(guī)范來(lái)體現(xiàn)，其功能亦由具體的法律規(guī)范來(lái)實(shí)現(xiàn)，兩者類似于細(xì)胞與整體的關(guān)系。

從不同的角度，法律規(guī)范有不同的分類，通常按內(nèi)容的不同將法律規(guī)范分為授權(quán)性規(guī)范和義務(wù)性規(guī)范兩類。

1．授權(quán)性規(guī)范

授權(quán)性規(guī)范是規(guī)定人們可以作出一定行為或者要求別人作出一定行為的法律規(guī)范。其用語(yǔ)表達(dá)式為：“有權(quán)……”，“享有……權(quán)利”，“可以……”等。

2．義務(wù)性規(guī)范

義務(wù)性規(guī)范是指規(guī)定人們必須作出某種行為或不作出某種行為的法律規(guī)范，具體可分為命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種。命令性規(guī)范是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)范，其用語(yǔ)表達(dá)式為：“有……義務(wù)”，“須得……”，“應(yīng)……”，“必須……”等。禁止性規(guī)范是指規(guī)定人們的消極義務(wù)(不作為義務(wù))，即禁止人們作出一定行為的規(guī)范，其用語(yǔ)表達(dá)式為：“禁止……”，“不準(zhǔn)……”，“不得……”，“嚴(yán)禁……”等。

(三)法律淵源

法律淵源是指法的效力來(lái)源，包括法律規(guī)范的存在或表現(xiàn)形式，也包括法的創(chuàng)制方式。

1．法律的表現(xiàn)形式

就現(xiàn)有立法情況看，我國(guó)法律規(guī)范的表現(xiàn)形式主要有以下六種。

(1)憲法。憲法規(guī)定了國(guó)家的根本制度和根本任務(wù)，是國(guó)家的根本大法，具有最高法律效力。憲法由全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改。憲法中對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)制度的規(guī)定以及其他原則性規(guī)定是制定經(jīng)濟(jì)法的依據(jù)。

(2)法律。法律是由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件，在地位和效力上僅次于憲法。其中，由全國(guó)人大制定的，調(diào)整國(guó)家和社會(huì)生活中帶有普遍性的社會(huì)關(guān)系的規(guī)范性法律文件，稱為基本法律，如《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)民法通則》等；由全國(guó)人大常委會(huì)制定的，調(diào)整國(guó)家和社會(huì)生活中某一方面具體社會(huì)關(guān)系的規(guī)

范性法律文件，稱為一般法律，如《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》、《中華人民共和國(guó)會(huì)計(jì)法》等。

(3)法規(guī)。法規(guī)包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。行政法規(guī)是指作為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)的國(guó)務(wù)院制定的規(guī)范性文件，其地位和效力僅次于憲法和法律，如《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》、《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》等。地方性法規(guī)是由省、自治區(qū)、直轄市及“較大的市”(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn))的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件，其不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸。

(4)規(guī)章。規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。部門規(guī)章是指國(guó)務(wù)院的組成部門及其直屬機(jī)構(gòu)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件，如中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司信息披露管理辦法》等。地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市及“較大的市”(經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn))的人民政府在其職權(quán)范圍內(nèi)依法制定的規(guī)范性文件，如《安徽省物業(yè)管理?xiàng)l例》等。

(5)司法解釋。司法解釋是最高人民法院、最高人民檢察院在總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上發(fā)布的指導(dǎo)性文件和法律解釋，如最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》等。

(6)國(guó)際條約或協(xié)定。國(guó)際條約或協(xié)定是指我國(guó)作為國(guó)際法主體同其他國(guó)家或地區(qū)締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。上述文件生效以后，對(duì)締約國(guó)的國(guó)家機(jī)關(guān)、團(tuán)體和公民就具有法律上的約束力，因而，國(guó)際條約或協(xié)定便成為經(jīng)濟(jì)法的重要形式之一，如我國(guó)加入世界貿(mào)易組織與相關(guān)國(guó)家簽訂的協(xié)議等。

2．法的創(chuàng)制方式

法的創(chuàng)制有制定法、判例、習(xí)慣法、學(xué)說(shuō)和法理四種方式。制定法又稱成文法，指由國(guó)家機(jī)關(guān)依照一定程序制定頒布的，通常以條文形式表現(xiàn)出來(lái)的規(guī)范性法律文件，包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)、國(guó)家中央行政機(jī)關(guān)、地方國(guó)家權(quán)力和行政機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)制定發(fā)布的規(guī)范性文件。判例是指法院對(duì)于訴訟案件所作判決之成例，對(duì)于法院以后審理類似案件具有普遍約束力。在當(dāng)代中國(guó)，判例不是法的淵源。習(xí)慣法指經(jīng)有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可，賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。學(xué)說(shuō)是法學(xué)家對(duì)法律問(wèn)題的見(jiàn)解或觀點(diǎn)；法理通常指“事物的當(dāng)然之理”或“法之一般原理”，即我們所說(shuō)的“法的基本精神”。

(四)法律體系

法律體系是指將一個(gè)國(guó)家的全部法律規(guī)范，按照一定的原則和要求，根據(jù)法律規(guī)范的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法的不同，劃分為若干法律門類，并由這些法律門類及其包括的不同法律規(guī)范所形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。我國(guó)的法律體系是以憲法為核心，以法律為主干，主要包括以下幾類。

1．憲法及憲法相關(guān)法

憲法是國(guó)家的根本大法，規(guī)定國(guó)家的根本制度和根本任務(wù)、公民的基本權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容。憲法相關(guān)法是與憲法相配套、直接保障憲法實(shí)施和國(guó)家政權(quán)運(yùn)作方面的法律規(guī)范總和，主要包括四個(gè)方面：有關(guān)國(guó)家機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、組織、職權(quán)和基本工作制度的法律；有關(guān)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度的法律；有關(guān)維護(hù)國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和國(guó)家安全的法律；為保障公民基本政治權(quán)利的法律。

2．刑法

刑法是規(guī)范犯罪、刑事責(zé)任和刑事處罰的法律規(guī)范的總稱。刑法是一個(gè)傳統(tǒng)的法律門類，與其他法律門類相比，具有兩個(gè)顯著特點(diǎn)：一是所調(diào)整的社系關(guān)系極其廣泛。不論哪一方面的社會(huì)關(guān)系，只要發(fā)生了構(gòu)成犯罪的行為，都受刑法調(diào)整；二是強(qiáng)制性最突出，所有法律都有強(qiáng)制性，但刑法的強(qiáng)制性最為突出。刑法是保證其他法律有效實(shí)施的后盾。

3．行政法

行政法是規(guī)范行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱，包括有關(guān)行政主體、行政行為、行政程序、行政監(jiān)督以及國(guó)家公務(wù)員制度等方面的法律規(guī)范。行政法調(diào)整的是行政機(jī)關(guān)與行政管理相對(duì)人(公民、法人和其他組織)之間因行政管理活動(dòng)而發(fā)生的法律關(guān)系，是一種縱向的法律關(guān)系，行政機(jī)關(guān)與行政管理相對(duì)人的關(guān)系具有從屬性、服從性等特點(diǎn)，二者的地位是不平等的。行政行為由行政機(jī)關(guān)單方面依法作出，不需要與行政管理相對(duì)人平等協(xié)商。

4．民商法

民商法是規(guī)范民事、商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱，調(diào)整的是自然人、法人和其他組織之間基于平等地位發(fā)生的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。民法主要包括物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、婚姻、家庭、收養(yǎng)、繼承等方面的法律規(guī)范。商法主要包括公司、破產(chǎn)、證券、期貨、保險(xiǎn)、票據(jù)、海商等方面的法律規(guī)范。對(duì)這兩個(gè)法律門類的處理，我國(guó)采取了民商合一制度。

5．經(jīng)濟(jì)法

經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整政府對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管理、調(diào)控所產(chǎn)生的法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。經(jīng)濟(jì)法是在政府干預(yù)市場(chǎng)活動(dòng)過(guò)程中逐漸發(fā)展起來(lái)的一個(gè)法律門類，作為公法，側(cè)重于調(diào)整政府平衡協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)生的政府與商事主體間的關(guān)系，強(qiáng)調(diào)政府與商事主體間責(zé)、權(quán)、利、效的一致性。

6．社會(huì)法

社會(huì)法是規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障、社會(huì)福利和特殊群體權(quán)益保障方面法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。社會(huì)法是在政府干預(yù)社會(huì)生活過(guò)程中逐漸發(fā)展起來(lái)的，其調(diào)整對(duì)象包括兩個(gè)方面：一是有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系、勞動(dòng)保障和社會(huì)保障方面的法律，如勞動(dòng)法、工會(huì)法等；二是有關(guān)特殊社會(huì)群體權(quán)益保障方面的法律，如未成年人保護(hù)法、婦女權(quán)益保障法等。

7．訴訟與非訴訟程序法

訴訟與非訴訟程序法是規(guī)范解決社會(huì)糾紛的訴訟活動(dòng)與非訴訟活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。我國(guó)已經(jīng)制定了刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法，分別對(duì)三種訴訟活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范。此外，針對(duì)海事訴訟的特殊性，制定了海事訴訟特別程序法，作為對(duì)民事訴訟法的補(bǔ)充。為了處理國(guó)與國(guó)之間的犯罪引渡問(wèn)題，制定了引渡法，作為對(duì)刑事訴訟法的補(bǔ)充。此外，我國(guó)還制定了仲裁法、勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法等非訴訟程序法。

二、法律關(guān)系

法律關(guān)系是依據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容表現(xiàn)的社會(huì)關(guān)系。

實(shí)踐中，根據(jù)所依據(jù)的法律規(guī)范性質(zhì)的不同，形成了不同性質(zhì)的法律關(guān)系，如調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系而形成的民事法律關(guān)系，調(diào)整行政管理關(guān)系而形成的行政法律關(guān)系，調(diào)整刑事犯罪與懲罰關(guān)系而形成的刑事法律關(guān)系。一般認(rèn)為，任何法律關(guān)系都由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個(gè)基本要素構(gòu)成。

(一)法律關(guān)系的主體

法律關(guān)系主體即法律關(guān)系的參與者，是法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。享有權(quán)利的一方稱為權(quán)利人，承擔(dān)義務(wù)的一方稱為義務(wù)人。法律關(guān)系的主體主要包括自然人、法人和其他組織以及國(guó)家。

1．自然人

自然人既包括本國(guó)公民，也包括居住在一國(guó)境內(nèi)或在境內(nèi)活動(dòng)的外國(guó)公民和無(wú)國(guó)籍人。個(gè)體戶、承包經(jīng)營(yíng)戶也屬于自然人范疇。作為法律關(guān)系主體的自然人，應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。不同年齡的自然人的能力如圖1-1所示。圖1-1自然人的民事權(quán)利能力與民事行為能力

圖1-1中，無(wú)民事行為能力人從事民事活動(dòng)由其法定代理人代理。限制民事行為能力人可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或征得其法定代理人的同意。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意。不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，由其法定代理人代理民事活動(dòng)。

2．法人和其他組織

1)法人

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能依法獨(dú)立地享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。法人是社會(huì)組織，但社會(huì)組織并不一定都是法人。只有具備法定條件，依法取得民事主體資格的社會(huì)組織，才是法人。社會(huì)組織要成為法人，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(1)依法成立。即法人組織的設(shè)立必須合法，不得違反國(guó)家和社會(huì)公共利益的要求；同時(shí)，其成立時(shí)的登記和審核也必須符合法律要求。

(2)有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。這是其享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)和保障。

(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。

(4)能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人是具有獨(dú)立人格的民事主體，對(duì)自己的行為應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。這意味著，在法人破產(chǎn)時(shí)，對(duì)于其未能償還的債務(wù)，其投資人、內(nèi)部成員則不需承擔(dān)代為償還責(zé)任。

我國(guó)法律規(guī)定的法人是與自然人相對(duì)稱的，主要有四類：企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人。企業(yè)法人以從事生產(chǎn)、流通、科技等活動(dòng)為內(nèi)容，以獲取盈利和增加積累、創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富為目的，是一種營(yíng)利性的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織(如公司)。機(jī)關(guān)法人是指依法享有國(guó)家賦予的公權(quán)力，并因行使職權(quán)的需要而具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力的國(guó)家機(jī)關(guān)(包括立法、行政、司法和軍事機(jī)關(guān))。事業(yè)單位法人是指為了社會(huì)公益事業(yè)目的，由國(guó)家機(jī)關(guān)、其他組織或者自然人投資舉辦的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞等公益事業(yè)的單位(如學(xué)校、醫(yī)院)。社會(huì)團(tuán)體法人是指自然人或法人自愿組成，為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照其章程開(kāi)展活動(dòng)的非營(yíng)利性組織(如佛教協(xié)會(huì)、作家協(xié)會(huì)、殘疾人基金會(huì))。

2)其他組織

其他組織是指不具有法人地位，但可以以自己名義從事法律活動(dòng)的主體，如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、分公司等。能否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任是法人區(qū)別于其他組織的一個(gè)關(guān)鍵

特征。

與自然人不同，法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力是統(tǒng)一的，均隨法人成立時(shí)產(chǎn)生，隨其終止時(shí)而消滅。法人的行為能力則通過(guò)法定代表人實(shí)現(xiàn)，這一點(diǎn)與自然人的行為能力一般通過(guò)自身實(shí)現(xiàn)不同。

3．國(guó)家

在特殊情況下，國(guó)家可以作為一個(gè)整體成為法律關(guān)系的主體。但大多數(shù)情況下，國(guó)家是以其機(jī)關(guān)或者授權(quán)的組織作為其代表參加法律關(guān)系的。

【知識(shí)應(yīng)用】

甲以自己的名義，用家庭共有財(cái)產(chǎn)捐資設(shè)立以資助治療麻風(fēng)病為目的的基金會(huì)法人，由乙任理事長(zhǎng)。后因?qū)β轱L(fēng)病的防治工作卓有成效使該病幾乎絕跡，為實(shí)現(xiàn)基金會(huì)的公益性，現(xiàn)欲改變宗旨和目的。下列()正確。

A．甲作出決定即可，因甲是創(chuàng)始人和出資人

B．乙作出決定即可，因乙是法定代表人

C．應(yīng)由甲的家庭成員共同決定，因甲是用家庭共有財(cái)產(chǎn)捐資的

D．應(yīng)由基金會(huì)法人按照程序申請(qǐng)，經(jīng)過(guò)上級(jí)主管部門批準(zhǔn)

【知識(shí)解析】

答案：D。法人作為民事主體，與自然人相比有其自身的特殊性，表現(xiàn)為：①取得民事主體資格、享有權(quán)利能力的條件不同。具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。②取得行為能力的資格、范圍和程序不同。自然人的行為能力的范圍與年齡、精神狀況相關(guān)；法人的行為能力的取得、范圍的變更主要與登記的經(jīng)營(yíng)范圍相關(guān)。而作為財(cái)團(tuán)法人的基金會(huì)想要改變宗旨和目的，本質(zhì)上是行為能力范圍的變更，應(yīng)通過(guò)變更登記的方式和程序予以改變，故D選項(xiàng)正確。

(二)法律關(guān)系的內(nèi)容

法律關(guān)系的內(nèi)容是指主體享有的權(quán)利與承擔(dān)的義務(wù)。權(quán)利是法律允許權(quán)利人為了滿足自己的利益可以作為或不作為，或者要求他人為一定行為或不為一定行為，并有他人的法律義務(wù)作保證的資格。義務(wù)則是法律規(guī)定的義務(wù)人應(yīng)該按照權(quán)利人要求為一定行為或不為一定行為，以滿足權(quán)利人的利益。二者關(guān)系密切：沒(méi)有無(wú)義務(wù)的權(quán)利，也沒(méi)有無(wú)權(quán)利的義務(wù)；權(quán)利人行使權(quán)利依賴于義務(wù)人承擔(dān)義務(wù)；權(quán)利的行使有一定的界限，不能濫用權(quán)利而損害義務(wù)人的利益。

(三)法律關(guān)系的客體

法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體間權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象，主要有以下四類。

1．物

物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。它可以是自然物，如森林、土地等，也可以是人的勞動(dòng)創(chuàng)造物，如汽車、機(jī)械設(shè)備等。

2．行為

一定的行為結(jié)果可以滿足權(quán)利人的利益和需要，可以成為法律關(guān)系的客體。如推拿保健合同的客體是給客人推拿的行為。

3．人格利益

人格利益如公民和組織的姓名或名稱，公民的肖像、名譽(yù)、尊嚴(yán)、公民的人身、人格和身份等。

4．智力成果

智力成果如文學(xué)藝術(shù)作品、科學(xué)著作、科學(xué)發(fā)明等。

(四)法律關(guān)系的變動(dòng)原因

能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的變動(dòng)原因主要有行為和事件兩類。

(1)行為：受人的意志支配的活動(dòng)，包括自然人和法人的活動(dòng)。根據(jù)人的行為是否屬于表意行為(行為人通過(guò)意思表示進(jìn)行的行為)，分為法律行為和事實(shí)行為兩類。

①法律行為是以行為人的意思表示為要素的行為，如偷竊行為、買賣交易行為等。

②事實(shí)行為是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律的規(guī)定能引起民事法律后果的行為，如緊急避險(xiǎn)行為、侵權(quán)行為等。

(2)事件：能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀情況。能夠?qū)е乱欢ǚ申P(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的事件有以下三類：

①人的出生與死亡。人的出生與死亡能夠引起民事主體資格的產(chǎn)生和消滅，也可能導(dǎo)致人格權(quán)的產(chǎn)生和繼承的開(kāi)始。

②自然災(zāi)害與意外事件。

③時(shí)間的經(jīng)過(guò)。時(shí)間的經(jīng)過(guò)可以引起一些請(qǐng)求權(quán)的發(fā)生或消滅。

三、經(jīng)濟(jì)法律基礎(chǔ)

(一)經(jīng)濟(jì)法的概念

經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整在國(guó)家協(xié)調(diào)本國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

法律上的調(diào)整是指法律對(duì)社會(huì)關(guān)系的整頓和調(diào)控。整頓和調(diào)控既包括對(duì)已經(jīng)成熟且穩(wěn)定發(fā)展的社會(huì)關(guān)系的整頓和調(diào)控，又包括對(duì)尚處萌芽狀態(tài)，還未充分發(fā)展的社會(huì)關(guān)系的整頓和調(diào)控，其目的是對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行梳理，以促進(jìn)社會(huì)關(guān)系上升為法律關(guān)系，進(jìn)而受到法律的保護(hù)。法律調(diào)整應(yīng)解決兩個(gè)方面的問(wèn)題：一是調(diào)整的性質(zhì)與范圍(即調(diào)整對(duì)象)的問(wèn)題，二是調(diào)整的措施與手段(即調(diào)整方法)的問(wèn)題。

(二)經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象

在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的對(duì)象包括以下四個(gè)方面：

1．市場(chǎng)主體規(guī)范關(guān)系

市場(chǎng)主體是指市場(chǎng)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的參與者和財(cái)產(chǎn)責(zé)任的承擔(dān)者。我國(guó)的市場(chǎng)主體包括自然人、法人和其他組織。經(jīng)濟(jì)法律對(duì)市場(chǎng)主體的規(guī)范主要是針對(duì)非法人企業(yè)組織、法人企業(yè)組織及他們的行為進(jìn)行管理與規(guī)制，主要包括：

(1)確立進(jìn)入市場(chǎng)的主體資格，規(guī)范企業(yè)法人的設(shè)立、變更和終止及企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)；

(2)確立和保證我國(guó)企業(yè)公司制改革的方向，及國(guó)有企業(yè)在轉(zhuǎn)化為公司和運(yùn)作過(guò)程中，如何保障國(guó)有資產(chǎn)的保值和增值；

(3)確立和規(guī)范企業(yè)自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的責(zé)任，增強(qiáng)企業(yè)破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，保證企業(yè)破產(chǎn)、破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清算及職工安置合法有序地進(jìn)行。

2．市場(chǎng)秩序規(guī)范關(guān)系

市場(chǎng)秩序是指市場(chǎng)運(yùn)行的狀態(tài)和情況的綜合(正常、不正常)。

市場(chǎng)秩序規(guī)范是指國(guó)家為了建立穩(wěn)定的、活而不亂的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，維護(hù)國(guó)家、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者的合法權(quán)益而對(duì)市場(chǎng)所進(jìn)行的適度調(diào)控。

市場(chǎng)秩序規(guī)范關(guān)系是在國(guó)家進(jìn)行市場(chǎng)監(jiān)督管理過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，主要包括：

(1)規(guī)范和引導(dǎo)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)向合法合理并符合社會(huì)公序良俗的方向發(fā)展，制止和打擊非法壟斷，保證市場(chǎng)的暢通及產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整；

(2)規(guī)范和賦予消費(fèi)者法律上的權(quán)利，使其能通過(guò)合法、便捷的途徑保護(hù)自己的合法權(quán)益，在真正尊重消費(fèi)者的基礎(chǔ)上對(duì)市場(chǎng)主體的產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量進(jìn)行有效監(jiān)督；

(3)規(guī)范廣告、房地產(chǎn)、證券、期貨和產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)，保證這些市場(chǎng)的形成和發(fā)展與法治的要求相符，與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的實(shí)質(zhì)和內(nèi)涵相符。

對(duì)市場(chǎng)監(jiān)督管理關(guān)系由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整，有助于完善市場(chǎng)規(guī)則，有效地反對(duì)壟斷，制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益，維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)功能。

3．宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控關(guān)系

宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控關(guān)系是指國(guó)家從長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo)和社會(huì)公共利益出發(fā)，對(duì)關(guān)系國(guó)計(jì)民生的重大經(jīng)濟(jì)因素，在實(shí)行全局性的管理過(guò)程中與其他社會(huì)組織所發(fā)生的具有隸屬性或指導(dǎo)性的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系，主要包括：

(1)調(diào)整規(guī)范和計(jì)劃財(cái)政稅收管理關(guān)系，改革傳統(tǒng)的計(jì)劃體制和稅收征管模式，變實(shí)物、個(gè)體管理為價(jià)值、總體管理，使計(jì)劃、財(cái)政稅收在綜合平衡、培育市場(chǎng)、重點(diǎn)建設(shè)、協(xié)調(diào)服務(wù)等方面發(fā)揮積極的作用；

(2)調(diào)整和規(guī)范金融、外匯管理關(guān)系，其目的在于突出中央銀行的主管地位，強(qiáng)化對(duì)人民幣發(fā)行、使用、結(jié)算及利率的總體宏觀管理，并采用經(jīng)濟(jì)手段對(duì)人民幣兌換外幣的匯率予以調(diào)控，以保證國(guó)家資金的合理流動(dòng)和分配以及對(duì)通貨膨脹的有效抑制；

(3)調(diào)整和規(guī)范外貿(mào)管理關(guān)系，以保證在對(duì)外交流和經(jīng)濟(jì)合作中有利于國(guó)家的宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃的實(shí)現(xiàn)和外貿(mào)主體自身效益的提高。

要推進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，必須建立以間接手段為主的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，盡管市場(chǎng)對(duì)資源配置起了基礎(chǔ)性的作用，但市場(chǎng)的自發(fā)調(diào)節(jié)并非是萬(wàn)能的，有一定的盲目性和滯后性。而由經(jīng)濟(jì)法律調(diào)整宏觀調(diào)控關(guān)系，有助于發(fā)揮宏觀調(diào)控的長(zhǎng)處，彌補(bǔ)市場(chǎng)調(diào)節(jié)的缺陷，防止或消除經(jīng)濟(jì)中的總量失衡和結(jié)構(gòu)失調(diào)，優(yōu)化資源配置，更好地把當(dāng)前利益與長(zhǎng)遠(yuǎn)利益、局部利益與整體利益結(jié)合起來(lái)。因此，我們?cè)谧鹬睾屠檬袌?chǎng)的同時(shí)，決不能迷信市場(chǎng)，而應(yīng)該進(jìn)一步加強(qiáng)和完善宏觀調(diào)控，改變宏觀調(diào)控的方式、手段和范圍，使其在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善過(guò)程中發(fā)揮更大的作用。

4．社會(huì)分配關(guān)系

調(diào)整國(guó)民收入的初次分配和再分配過(guò)程中所發(fā)生的關(guān)系，主要包括：

(1)調(diào)整要素的初次分配。勞動(dòng)收入是收入分配的最基本方面，勞動(dòng)與勞動(dòng)合同關(guān)系是國(guó)家對(duì)初次分配進(jìn)行調(diào)整的最基本手段。

(2)調(diào)整國(guó)民收入的再次分配。社會(huì)保障與社會(huì)保險(xiǎn)相關(guān)制度是針對(duì)國(guó)民收入再次分配進(jìn)行的必要調(diào)整。社會(huì)初次分配的公平效率程度，會(huì)影響社會(huì)的資源配置效率和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，必須對(duì)其進(jìn)行必要的再次調(diào)整。

作為經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象，不宜將社會(huì)保障關(guān)系與市場(chǎng)監(jiān)管關(guān)系、宏觀調(diào)控關(guān)系并列，至于屬于社會(huì)保障關(guān)系的各個(gè)組成部分，既不是經(jīng)濟(jì)法都不調(diào)整，也不是都由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整。

(三)經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整方法

國(guó)家干預(yù)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的具體措施與手段，取決于經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)。有什么樣的調(diào)整對(duì)象，就有什么樣的調(diào)整方法。經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整方法有國(guó)家公權(quán)力介入和國(guó)家私權(quán)介入

兩類。

1．國(guó)家公權(quán)介入

國(guó)家公權(quán)介入有強(qiáng)行和非強(qiáng)行之分。

(1)國(guó)家公權(quán)強(qiáng)行介入的調(diào)整方法是指國(guó)家以公共權(quán)力者的身份介入經(jīng)濟(jì)活動(dòng)并對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行強(qiáng)制性的整頓和調(diào)控。其目的是使經(jīng)濟(jì)的發(fā)展符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共利益的需要，提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率，保持國(guó)民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、高速地發(fā)展。國(guó)家公權(quán)強(qiáng)行介入的調(diào)整方法包括經(jīng)濟(jì)手段和非經(jīng)濟(jì)手段兩種。

(2)國(guó)家公權(quán)非強(qiáng)行性介入的調(diào)整方法是指國(guó)家以公共權(quán)力者的身份介入經(jīng)濟(jì)活動(dòng)并對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行非強(qiáng)制整頓和調(diào)控。這種調(diào)整方法主要指國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的行政指導(dǎo)。引導(dǎo)、建議、提倡、經(jīng)濟(jì)政策、發(fā)布官方信息等均屬這類調(diào)整方法。

2．國(guó)家私權(quán)介入

國(guó)家私權(quán)介入的調(diào)整方法是指國(guó)家以非公權(quán)力的手段直接參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)并以此達(dá)到對(duì)整個(gè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行進(jìn)行整頓和調(diào)控的目的。投資創(chuàng)辦國(guó)有企業(yè)、投資基礎(chǔ)設(shè)施和公益設(shè)施、政府采購(gòu)、政府出售與收購(gòu)、發(fā)行國(guó)債、買賣外匯、政府補(bǔ)貼等均屬這類調(diào)整方法。

(四)經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系

經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是根據(jù)經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以調(diào)整在國(guó)家協(xié)調(diào)本國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系而形成的法律關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系同樣由法律關(guān)系主體、客體和內(nèi)容三要素構(gòu)成。人格利益通常不作為經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的客體。

【知識(shí)應(yīng)用】

下列各項(xiàng)中，不屬于經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象的是(

)。

A．消費(fèi)者因商品質(zhì)量問(wèn)題與商家發(fā)生的賠償與被賠償關(guān)系

B．公安局長(zhǎng)與下屬警員發(fā)生的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系

C．企業(yè)與職能部門發(fā)生的經(jīng)營(yíng)承包關(guān)系

D．稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人之間發(fā)生的征納關(guān)系

【知識(shí)解析】

正確答案為B。本題考核點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象。經(jīng)濟(jì)法調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系，但并不是調(diào)整一切經(jīng)濟(jì)關(guān)系，只調(diào)整特定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。本題的B選項(xiàng)所述關(guān)系為行政管理關(guān)系。

第二節(jié)基本民事法律制度

【案例導(dǎo)入】

小王和小李都是14歲的初中生，平時(shí)住校。一個(gè)周六下午，兩人一起逛街，小王買了件200元的羊毛衫，小李為了面子，便把所有的錢掏出來(lái)買了部4580元的蘋果手機(jī)。之后小李生活費(fèi)不夠花了找家里要生活費(fèi)，他媽媽知道后非常生氣，要他去把手機(jī)退了。請(qǐng)問(wèn)，小李購(gòu)買的手機(jī)能否退還？

一、民事法律行為制度

民法是調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這里的平等主體，即“民事主體”，是指在民事法律關(guān)系中地位平等的當(dāng)事人，包括自然人、法人和其他組織；這里的財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指平等主體之間基于財(cái)產(chǎn)的支配和流轉(zhuǎn)所形成的社會(huì)關(guān)系，財(cái)產(chǎn)支配一般表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)的所有、使用收益和處置等，財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)通常表現(xiàn)為買賣、保管、租賃等；這里的人身關(guān)系是指平等主體間基于人格和身份所形成的社會(huì)關(guān)系，人格關(guān)系包括生命、健康、人身自由、名譽(yù)、隱私等社會(huì)關(guān)系，身份關(guān)系如配偶關(guān)系、子女關(guān)系等。

(一)民事法律行為

民事法律行為是指以意思表示為要素，設(shè)立、變更或終止權(quán)利義務(wù)的合法行為。

民事法律行為的成立，應(yīng)符合民事法律行為的構(gòu)成要素，即必須具有當(dāng)事人、意思表示和標(biāo)的三個(gè)要素。此外，一些特殊的法律行為，還必須具備其他特殊事實(shí)要素，如實(shí)踐性法律行為的成立還必須有標(biāo)的物的交付。

民事法律行為的生效是指已經(jīng)成立的民事法律行為因符合法律規(guī)定的有效要件而取得法律認(rèn)可的效力。法律行為的生效以法律行為成立為前提，法律行為尚未成立自然談不上生效。已成立的法律行為要取得法律認(rèn)可的效力，還須滿足法律規(guī)定的四個(gè)生效要件：

1．行為人具有相應(yīng)的民事行為能力

行為人實(shí)施的法律行為是合法行為，必然產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，進(jìn)而產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，因此，法律行為的行為人必須具有預(yù)見(jiàn)其行為性質(zhì)和后果的相應(yīng)民事行為能力。

2．行為人的意思表示真實(shí)

意思表示是指行為人將意欲達(dá)到某種預(yù)期法律后果的內(nèi)在意思表現(xiàn)于外部的行為。意思表示真實(shí)是指行為人在自覺(jué)、自愿的基礎(chǔ)上作出符合其內(nèi)在意志的表示行為。其包括兩個(gè)要件：意思表示自愿，任何人不得強(qiáng)迫；行為人的主觀意愿和外在意思表示一致。如果行為人僅有內(nèi)在意思而不表現(xiàn)于外，則不構(gòu)成意思表示，法律行為不能成立；行為人表現(xiàn)于外的意思不是其內(nèi)在意思的真實(shí)反映，則意味該意思表示有瑕疵，法律行為原則上不能生效。意思表示不真實(shí)的民事行為，可以撤銷或宣告無(wú)效。

3．不違法和社會(huì)公共利益

這是指意思表示的內(nèi)容既不得與法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸，也不得濫用法律的授權(quán)性或任意性規(guī)定來(lái)規(guī)避法律。同時(shí)，還不能違背善良的社會(huì)風(fēng)俗和公共利益。

4．意思表示的形式必須合法

民事法律行為可以采用書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。如果行為人進(jìn)行某項(xiàng)特定的法律行為，未能采用法律規(guī)定的特定形式的，則不能產(chǎn)生法律效力。

【知識(shí)應(yīng)用】

小明16周歲，初中畢業(yè)后在舅舅開(kāi)的公司幫忙，舅舅每月發(fā)給他1500元生活費(fèi)，半年后他用自己省吃儉用的5000元錢買了臺(tái)筆記本。他媽媽得知后很生氣，以他還未成年買貴重物品須經(jīng)父母同意為由要求數(shù)碼產(chǎn)品店退貨，你認(rèn)為是否需要退貨？

【知識(shí)解析】

不需要。16周歲以上以自己勞動(dòng)養(yǎng)活自己的行為人視為完全民事行為能力人，有權(quán)自己做出各種購(gòu)買決策。

(二)民事行為

《民法通則》除使用法律行為概念外，還創(chuàng)設(shè)了民事行為的概念。民事行為不強(qiáng)調(diào)行為的合法性。滿足生效要件的民事行為都是民事法律行為。欠缺生效要件的民事行為則可能為無(wú)效民事行為、效力待定的民事行為及可變更、可撤銷的民事行為。

1．無(wú)效民事行為

無(wú)效民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件，不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律后果的民事行為。無(wú)效民事行為自始、當(dāng)然且絕對(duì)無(wú)效。以下民事行為無(wú)效：

(1)無(wú)民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為；

(2)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為，如立遺囑；

(3)受欺詐、脅迫或乘人之危而為的單方面意思表示或損害國(guó)家利益的民事行為；

(4)惡意串通損害他人利益的民事行為；

(5)違反法律或者社會(huì)公共利益的民事行為；

(6)以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。

上述情形(1)的例外是無(wú)民事行為能力人實(shí)施的純獲益、與年齡相適應(yīng)的以及在法定代理人幫助下完成的法律行為(代理人幫助行為)。純獲益行為如受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)等，與年齡相適應(yīng)的行為如購(gòu)買文具、乘坐交通工具等，代理人幫助行為如在法定代理人幫助下作為房屋買賣合同的出賣人或買受人享受權(quán)利和履行義務(wù)。情形(2)的例外是，限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同，該合同屬于效力待定的合同。

應(yīng)當(dāng)注意的是部分無(wú)效的民事行為不影響其他有效部分的效力；當(dāng)事人通過(guò)一定行為消除無(wú)效原因、使之有效的行為，并非補(bǔ)正，而是消滅舊的民事行為，成立新的民事法律行為。

2．可變更、可撤銷的民事行為

可變更、可撤銷的民事行為亦稱“相對(duì)無(wú)效的民事行為”是指依照法律規(guī)定，由于行為的意思與表示不一致或者意思表示不自由，導(dǎo)致非真實(shí)的意思表示，可由當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或者撤銷的民事行為。以下民事行為可變更、可撤銷：

(1)因重大誤解而為的民事行為。重大誤解是指行為人對(duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，造成較大損失的意思表示?；谥卮笳`解而為行為的當(dāng)事人，對(duì)于因變更或撤銷民事行為而導(dǎo)致的相對(duì)人的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

(2)顯失公平的民事行為。顯失公平的民事行為是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平、等價(jià)有償原則實(shí)施的民事行為。如某古董商以極不合理的價(jià)格收購(gòu)了一件古董就是顯失公平的民事行為。

(3)受欺詐、脅迫或乘人之危的不損害國(guó)家利益的民事行為。對(duì)于可變更、可撤銷的民事行為，只有受損害方才有權(quán)撤銷。變更或撤銷的意思表示應(yīng)向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出，由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行確認(rèn)。當(dāng)然，法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)于請(qǐng)求變更的不得撤銷，請(qǐng)求撤銷的不得變更。具有撤銷權(quán)事由的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

民事行為被確認(rèn)為無(wú)效后和被撤銷后，自始無(wú)效。但無(wú)效不等于沒(méi)有法律后果產(chǎn)生。民事行為被確認(rèn)為無(wú)效后和被撤銷后，還將產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失、追繳財(cái)產(chǎn)等法律

后果。

3．效力待定的民事行為

效力待定的民事行為是指行為成立時(shí)，效力尚不能確定，須由第三人來(lái)確定其效力的民事行為。在行為成立后第三人表態(tài)前，該行為的效力待定。第三人追認(rèn)則有效，拒絕追認(rèn)或未予以追認(rèn)則無(wú)效。以下民事行為效力待定：

(1)能力欠缺的民事行為。限制民事行為能力人實(shí)施的依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同行為，如果事后其法定代理人追認(rèn)，則該行為有效；其法定代理人拒絕追認(rèn)，則該行為無(wú)效。

(2)無(wú)權(quán)代理行為。無(wú)權(quán)代理人以被代理人名義實(shí)施的民事行為，被代理人事后追認(rèn)的，則對(duì)被代理人發(fā)生效力；反之，被代理人事后不予追認(rèn)的，該行為自始對(duì)被代理人不發(fā)生效力。

(3)無(wú)權(quán)處分行為。無(wú)權(quán)處分行為是指無(wú)處分權(quán)人與相對(duì)人所作的處分他人的物品或權(quán)利的行為。無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人取得處分權(quán)，該行為有效；如權(quán)利人不予追認(rèn)，無(wú)處分權(quán)的人又未取得處分權(quán)，則該行為無(wú)效。

(4)債務(wù)承擔(dān)的民事行為。債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意。債務(wù)人未取得債權(quán)人同意而轉(zhuǎn)讓其債務(wù)的，轉(zhuǎn)讓行為在債權(quán)人表態(tài)前，該行為的效力待定。如13歲的A將自己的筆記本電腦賣給了B，此行為需要A的監(jiān)護(hù)人進(jìn)行追認(rèn)才能生效。

(三)附條件和附期限的民事法律行為

附條件的法律行為是指在法律行為中規(guī)定一定條件，并且把該條件的成就與否作為法律行為效力發(fā)生或者消滅根據(jù)的法律行為。并非所有的法律行為都可以附條件，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，下列法律行為不得附條件：條件與行為性質(zhì)相違背的，如合同法規(guī)定，法定抵消不得附條件；條件違背社會(huì)公共利益或社會(huì)公德的，如結(jié)婚、離婚等行為。民事法律行為所附條件，既可以是自然現(xiàn)象、事件，也可以是人的行為。但它應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人約定的合法條件，且必須是將來(lái)發(fā)生的、不確定的事實(shí)。附條件的民事法律行為在條件成就時(shí)生效或失效。但是，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時(shí)，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

附期限的法律行為是指當(dāng)事人設(shè)定一定的期限，并將期限的到來(lái)作為效力發(fā)生或消滅前提的法律行為。根據(jù)期限對(duì)法律行為效力所起作用的不同，可以將其分為延緩期限和解除期限。附延緩期限的法律行為是指法律行為雖然已經(jīng)成立，但是在所附期限到來(lái)之前不發(fā)生效力，待到期限屆至?xí)r才產(chǎn)生法律效力。附解除期限的法律行為是指法律行為在約定的期限到來(lái)時(shí)，該行為所確定的法律效力消滅。

附條件的法律行為與附期限的法律行為的區(qū)別在于，前者的條件是一個(gè)偶然性的事實(shí)，后者的期限是確定要到來(lái)的必然性的事實(shí)。

二、代理制度

(一)代理的概念及特征

代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與相對(duì)人實(shí)施民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)。其法律特征有：

(1)代理是一種民事法律行為。只有代理人實(shí)施的能夠在被代理人與相對(duì)人之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的行為才是代理行為，如代簽合同、履行債務(wù)等。代理人從事的行為主要有三類：民事法律行為、民事訴訟行為、某些財(cái)政、行政行為，如代理專利申請(qǐng)、商標(biāo)注冊(cè)等。依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為（如立遺囑、結(jié)婚等），不得代理。

【知識(shí)應(yīng)用】甲乙是好朋友，甲代乙請(qǐng)公司客戶丙吃飯，有人認(rèn)為甲代理乙與丙之間產(chǎn)生了法律關(guān)系，對(duì)嗎？為什么？

【知識(shí)解析】

沒(méi)有，因?yàn)椴](méi)有在雙方之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

(2)代理行為須以被代理人的名義實(shí)施。代理人如果以自己名義進(jìn)行的代理，這種行為是自己行為而非代理行為。

(3)代理行為應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施。代理人從事代理的依據(jù)是代理權(quán)，因此代理人必須在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為。委托代理人應(yīng)根據(jù)授權(quán)、法定代理人應(yīng)根據(jù)法律在代理權(quán)限內(nèi)分別進(jìn)行代理行為。

(4)代理行為直接對(duì)被代理人發(fā)生效力。代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，相當(dāng)于被代理人自己的行為，產(chǎn)生與被代理人自己行為相同的法律后果。也就是說(shuō)，由此產(chǎn)生的民事權(quán)利和民事義務(wù)應(yīng)由被代理人本人承受。

【知識(shí)應(yīng)用】

下列行為中，屬于代理行為的是()。

A．甲代替乙招待乙的朋友的行為

B．傳達(dá)室的張大爺將甲寄給乙的信送給乙的行為

C．公司董事長(zhǎng)以公司的名義對(duì)外簽約的行為

D．公司的售票員向旅客賣票的行為

【知識(shí)解析】

正確答案為D。本題考核點(diǎn)是代理行為。A錯(cuò)，因?yàn)樵撔袨椴话l(fā)生任何法律上的意義。B錯(cuò)，該行為是典型的傳達(dá)行為。C錯(cuò)，該行為在我國(guó)現(xiàn)行法中是代表行為，因?yàn)楣镜亩麻L(zhǎng)是公司的法定代表人。D對(duì)，因?yàn)楣镜氖燮眴T不是公司的法定代表人，他向旅客賣票而產(chǎn)生了權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此它是一個(gè)代理行為，在法律上被稱為職務(wù)代理。

(二)代理的種類

代理包括委托代理和法定代理。

(1)委托代理：基于被代理人授權(quán)的意思表示而發(fā)生的代理。這是最廣泛的代理形式。鑒于委托代理的發(fā)生是基于被代理人授權(quán)的意思表示，故被代理人在授權(quán)時(shí)必須具有相應(yīng)的民事行為能力。委托授權(quán)可采用口頭、委托書(shū)或者其他形式授權(quán)。其中，委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向相對(duì)人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

(2)法定代理：依據(jù)法律規(guī)定而發(fā)生的代理關(guān)系。它是為無(wú)行為能力人和限制行為能力人設(shè)立的代理方式?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是其法定代理人?！?/p>

(三)代理權(quán)

代理權(quán)是代理人以他人名義獨(dú)立為意思表示，并使其效果歸屬于他人的一種法律資格。代理權(quán)是代理制度的核心，代理人之所以能代替被代理人實(shí)施法律行為，就在于代理人擁有代理權(quán)。代理權(quán)通?；谑跈?quán)或法定而產(chǎn)生。

代理人不得濫用代理權(quán)。違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，損害被代理人利益，行使代理權(quán)的行為構(gòu)成濫用代理權(quán)。其通常表現(xiàn)為自己代理、雙方代理以及惡意代理三種情形。自己代理是指代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動(dòng)的行為；雙方代理是指同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項(xiàng)民事活動(dòng)的行為；惡意代理是指代理人與相對(duì)人惡意串通的代理。在法律效力上，若被代理人追認(rèn)，自己代理和雙方代理有效；惡意代理?yè)p害被代理人合法權(quán)益的，代理人和相對(duì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

(四)無(wú)權(quán)代理

無(wú)權(quán)代理是指代理人不具有代理權(quán)，但以被代理人的名義與相對(duì)人進(jìn)行的民事活動(dòng)。其一般有無(wú)代理權(quán)、超越代理權(quán)和代理權(quán)終止后實(shí)施的代理三種情形。

無(wú)權(quán)代理在法律上并非當(dāng)然無(wú)效，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情形具體分析。在無(wú)權(quán)代理下，被代理人追認(rèn)或被代理人明知他人以本人名義實(shí)施代理而不做否認(rèn)表示的，后果由被代理人承擔(dān)；相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，而被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，后果由代理人承擔(dān)。

(五)表見(jiàn)代理

表見(jiàn)代理是指代理人雖無(wú)代理權(quán)，但善意相對(duì)人客觀上有理由相信代理人有代理權(quán)而與之進(jìn)行民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果由被代理人承擔(dān)。

1．表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件

構(gòu)成表見(jiàn)代理，除要求具有相應(yīng)民事行為能力的行為人須以被代理人的名義與相對(duì)人從事合法的民事活動(dòng)這個(gè)形式要件外，還需滿足以下四個(gè)特別要件：

(1)主觀上，須相對(duì)人為善意。

(2)客觀上，須行為人無(wú)代理權(quán)。相對(duì)人惡意的，不構(gòu)成表見(jiàn)代理。相對(duì)人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)已經(jīng)終止還與行為人實(shí)施民事行為，給他人造成更大損害的，由相對(duì)人與行為人負(fù)連帶責(zé)任。

(3)存在使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的客觀事由。該客觀事由通常表現(xiàn)為：①合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書(shū)，或由本人向相對(duì)人作的授予其代理權(quán)的通知或公告；②無(wú)權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實(shí)施代理行為時(shí)代理權(quán)已經(jīng)終止；③行為人與本人之間有親屬關(guān)系或勞動(dòng)雇傭關(guān)系。對(duì)于上述事由，相對(duì)人負(fù)有舉證責(zé)任。在我國(guó)司法實(shí)踐中，盜用他人的介紹信、合同專用章或蓋有公章的空白合同的合同書(shū)簽訂合同的，一般不認(rèn)定為表見(jiàn)代理，但本人應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任，如不能舉證則構(gòu)成表見(jiàn)代理。對(duì)于借用他人介紹信、合同專用章或蓋有公章的空白合同書(shū)簽訂的合同，一般不認(rèn)定為表見(jiàn)代理，由出借人與借用人對(duì)無(wú)效合同的法律后果負(fù)責(zé)。

(4)相對(duì)人基于該客觀事由而與無(wú)權(quán)代理人成立民事法律行為。相對(duì)人雖有理由相信其有代理權(quán)，但最后并未成立民事法律行為，不發(fā)生表見(jiàn)代理。只有在相對(duì)人相信其有代理權(quán)，并發(fā)生了民事法律行為時(shí)才成立表見(jiàn)代理。

2．表見(jiàn)代理的效力

對(duì)于本人，表見(jiàn)代理產(chǎn)生與有權(quán)代理同樣的法律效果，在相對(duì)人與被代理人之間發(fā)生法律關(guān)系；對(duì)于相對(duì)人，其既可以主張?jiān)摯硇袨闉楠M義無(wú)權(quán)代理，也可以主張?jiān)摯硇袨闉楸硪?jiàn)代理。相對(duì)人主張表見(jiàn)代理的，可以向本人追責(zé)；主張狹義無(wú)權(quán)代理的，可以行使善意相對(duì)人的撤銷權(quán)，也可以追究無(wú)權(quán)代理人的責(zé)任。

三、訴訟時(shí)效制度

(一)訴訟時(shí)效的概念與特征

民法上，時(shí)效是指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過(guò)一定的時(shí)間而導(dǎo)致一定民事法律后果的制度。訴訟時(shí)效是權(quán)利人不行使權(quán)利經(jīng)過(guò)法定期間，即發(fā)生權(quán)利功效減損的法律后果。其法律特征主要表現(xiàn)為：債權(quán)人不行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)存在，且該狀態(tài)持續(xù)了一段期間；訴訟時(shí)效屆滿不消滅實(shí)體權(quán)利；訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性。

(二)訴訟時(shí)效的種類

我國(guó)民法規(guī)定了兩種訴訟時(shí)效：普通訴訟時(shí)效期間和特別訴訟時(shí)效期間(見(jiàn)表1-1)。

訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間。

(三)訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)

訴訟時(shí)效的中止是指在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。

訴訟時(shí)效的中斷是指因發(fā)生一定的法定事由，致使已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間統(tǒng)歸無(wú)效。待時(shí)效中斷的法定事由消除后，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。在法律規(guī)定的二十年權(quán)利最長(zhǎng)保護(hù)期內(nèi)，訴訟時(shí)效中斷的次數(shù)不限。這里的法定事由有兩種行為：權(quán)利人提起訴訟；當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)。

訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)一般由人民法院確定。

【知識(shí)應(yīng)用】

張某租賃李某的房屋居住。2004年1月5日，李某提出支付租金要求，張某拒絕向李某支付已到期租金。2004年4月，李某出差遭遇車禍后，住院二十天，此期間未要求張某支付租金。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，李某請(qǐng)求人民法院保護(hù)其向張某收取租金的權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為(

)。

A．自2004年1月5日至2005年1月5日

B．自2004年1月5日至2005年1月25日

C．自2004年1月5日至2006年1月5日

D．自2004年1月5日至2006年1月25日

【知識(shí)解析】

正確答案為A。根據(jù)規(guī)定，延付或者拒付租金的，訴訟時(shí)效期間為1年，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)計(jì)算，本題訴訟時(shí)效期間為2004年1月5日至2005年1月5日。另外，在訴訟時(shí)效結(jié)束前6個(gè)月內(nèi)，發(fā)生不可抗力的，可以中止訴訟時(shí)效的計(jì)算，本題由于不可抗力發(fā)生在6個(gè)月之前，而且在6個(gè)月時(shí)已經(jīng)消除，因此，訴訟時(shí)效期間還是2004年1月5日至2005年1月5日。

第三節(jié)法律責(zé)任

【案例導(dǎo)入】

小王最近和兩個(gè)同學(xué)合伙開(kāi)了個(gè)游戲廳，還在后面搞了20臺(tái)老虎機(jī)，被發(fā)現(xiàn)后，小王逃跑了，他很擔(dān)心會(huì)坐牢，請(qǐng)你為他分析一下，該游戲廳會(huì)受到什么樣的處罰。

一、法律責(zé)任及其構(gòu)成要件

法律責(zé)任是指法律關(guān)系主體因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔(dān)的不利后果。經(jīng)濟(jì)法律責(zé)任即經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體在違反經(jīng)濟(jì)義務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

法律責(zé)任的構(gòu)成要件是指構(gòu)成法律責(zé)任必須具備的各種條件或必須符合的標(biāo)準(zhǔn)，它是國(guó)家機(jī)關(guān)要求行為人承擔(dān)法律責(zé)任時(shí)進(jìn)行分析、判斷的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)違法行為的一般特點(diǎn)，法律責(zé)任的構(gòu)成要件有：

(1)主體，即法律責(zé)任主體，是指違法主體或者承擔(dān)法律責(zé)任的主體。責(zé)任主體不完全等同于違法主體。

(2)過(guò)錯(cuò)，即承擔(dān)法律責(zé)任的主觀故意或者過(guò)失。

(3)違法行為，即違反法律所規(guī)定的義務(wù)、超越權(quán)利的界限行使權(quán)利以及侵權(quán)行為的總稱，一般認(rèn)為違法行為包括犯罪行為和一般違法行為。

(4)