國際私法講義-12-1

國際私法1、國際私法的主要內(nèi)容：外國人民商事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范、國際民商事爭議解決規(guī)范2、國際私法的主體：自然人、法人、國家和國際組織（1）自然人和法人的國籍和住所：A、自然人國籍積極沖突的解決：內(nèi)國國籍——住所或與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍國籍消極沖突的解決：定居國——住所地國住所積極沖突的解決：與糾紛最密切聯(lián)系的住所住所消極沖突的解決：慣常居所B、法人國籍的確定：注冊登記地住所的確定：主要辦事機構(gòu)所在地（2）外國法人認(rèn)可制：是對外國法人的法律人格在內(nèi)國法律上的認(rèn)定；我國為特別認(rèn)可制3、國際私法主要調(diào)整：國際民商事法律沖突國際民商事法律沖突的解決方式：沖突法解決和國際統(tǒng)一實體法解決直接解決方式間接解決方式直接解決方式間接解決方式?jīng)_突規(guī)范（結(jié)構(gòu)、系屬公式、種類）和準(zhǔn)據(jù)法（特點、特殊情況下準(zhǔn)據(jù)法的確定）沖突規(guī)范（結(jié)構(gòu)、系屬公式、種類）和準(zhǔn)據(jù)法（特點、特殊情況下準(zhǔn)據(jù)法的確定）理解理解二、國內(nèi)沖突法適用沖突規(guī)范的基本制度：識別、反致、外國法查明、公共秩序保留、法律規(guī)避二、國內(nèi)沖突法適用沖突規(guī)范的基本制度：識別、反致、外國法查明、公共秩序保留、法律規(guī)避國際民商事法律適用（重點掌握我國的規(guī)定）國際民商事法律適用（重點掌握我國的規(guī)定）——記憶（一）沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法1、沖突規(guī)范：法律適用規(guī)范沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)：關(guān)聯(lián)詞關(guān)聯(lián)詞連接點連接點例：侵權(quán)依侵權(quán)行為地法系屬的套用格式系屬范圍系屬公式系屬的套用格式系屬范圍系屬公式屬人法：以國籍（大陸法系）、住所（英美法系）或慣常居所作為連接點屬人法：以國籍（大陸法系）、住所（英美法系）或慣常居所作為連接點繼承關(guān)系：法定繼承、無人繼承財產(chǎn)歸屬繼承關(guān)系：法定繼承、無人繼承財產(chǎn)歸屬權(quán)利能力和行為能力（1）自然人行為能力的法律適用：原則上適用當(dāng)事人的本國法 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第179條：“定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律?！钡?80條：“外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力?！钡?81條：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。”

（2）法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用：《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第184條：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定?！?/p>

2、時效《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第195條：“涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法確定?！?、物權(quán)基本原則：物之所在地法原則例外：（1）運送中的物品的物權(quán)適用送達(dá)地法或發(fā)送地法（2）船舶物權(quán)原則上適用旗國法；飛行器物權(quán)原則上適用注冊登記地法；船舶和飛行器的優(yōu)先權(quán)適用法院地法；光船租賃時的物權(quán)適用原注冊登記地法律（3）外國法人終止或解散時的物權(quán)適用法人本國法（4）遺產(chǎn)繼承的法律適用（5）離婚時財產(chǎn)分割適用法院地法4、債權(quán)（1）合同之債：有條件選擇A、國際條約優(yōu)先，但條約另有規(guī)定或中國保留的條款除外B、意思自治原則：例外：在中國境內(nèi)履行的中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中國法律C、最密切聯(lián)系原則：我國司法實踐中最密切聯(lián)系點的認(rèn)定（重點掌握國際貨物買賣合同、科技咨詢或設(shè)計合同）D、國際慣例補缺（2）侵權(quán)之債原則：適用侵權(quán)行為地法《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第187條：“侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致的，人民法院可以選擇適用。”

例外：《民法通則》第146條：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！薄逗Ｉ谭ā返?73條：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！薄逗Ｉ谭ā返?75條：“海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地法律。”《民用航空法》第189條：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律?！?、商事關(guān)系（1）票據(jù)行為方式：行為地法；例外：支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可以適用付款地法律票據(jù)追索權(quán)行使期限：出票地法持票人責(zé)任：付款地法失票時的權(quán)利保全程序：付款地法（2）海事和民用航空關(guān)系《海商法》第274條：“共同海損理算，適用理算地法律。”6、家庭關(guān)系結(jié)婚：婚姻締結(jié)地法，雙方都是中國人在外國結(jié)婚也適用中國婚姻法離婚：法院地法；《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第188條：“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。”收養(yǎng)：中國收養(yǎng)法和收養(yǎng)人所在地法監(jiān)護：被監(jiān)護人的本國法，但被監(jiān)護人在中國境內(nèi)有住所的，適用中國法扶養(yǎng)：與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律7、繼承關(guān)系〈民法通則〉第149條：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第191條：“在我國境內(nèi)死亡的外國人，遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。”三、國際民商事爭議的解決1、外國裁決在中國的承認(rèn)與執(zhí)行（《紐約公約》）：（1）執(zhí)行機構(gòu)：被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院（2）程序：當(dāng)事人申請——2個月內(nèi)裁定——裁定執(zhí)行的6個月內(nèi)執(zhí)行完畢高院仍然裁定不執(zhí)行的，報最高法審查裁定不執(zhí)行的，報高院審查高院仍然裁定不執(zhí)行的，報最高法審查裁定不執(zhí)行的，報高院審查2、文書送達(dá)（1）向外送達(dá)：依民訴法247條送達(dá)（2）外國向我國送達(dá)：依條約送達(dá)；外交途徑送達(dá)；外國駐華使領(lǐng)館可以向該國公民送達(dá)《1965年海牙送達(dá)公約》和1992年最高人民法院司法解釋：A、送達(dá)途徑：外國法院——該國駐華使領(lǐng)館——司法部——最高人民法院——有關(guān)人民法院——受送達(dá)人B、不能拒絕送達(dá)的理由：a、有關(guān)期限已過；b、專屬管轄；c、未附有中文譯本C、受送達(dá)人有權(quán)拒收未附有中文譯本的司法文書3、集中管轄（最高人民法院于2001年12月25日發(fā)布了《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》）（1）含義：第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；最高人民法院指定的其他中級人民法院；高級人民法院。前述中級人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級人民法院確定。（2）發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿(mào)易糾紛案件，涉外房地產(chǎn)案件和涉外知識產(chǎn)權(quán)案件，不適用該規(guī)定。四、區(qū)際法律問題：重點掌握區(qū)際司法協(xié)助方面的成果文書送達(dá)：涉港和涉澳（1）機構(gòu)：涉港：通過各高級人民法院和香港特別行政區(qū)高等法院進行；最高人民法院司法文書可以直接委托香港特別行政區(qū)高等法院送達(dá)。涉澳：均須通過內(nèi)地各高級人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院進行；最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院可以直接相互委托送達(dá)。（2）期限；2個月調(diào)查取證：涉澳（1）機構(gòu)：同上（2）期限：3個月相互承認(rèn)與執(zhí)行法院判決：涉臺（1）期限：判決生效后1年內(nèi)（2）機構(gòu)：申請由申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級人民法院受理（3）可以拒絕承認(rèn)的情形：A、效力未確定的；B、被