第三章公司法

第二章公司法

第一節(jié)概述一、公司的概念與特征（一）公司的概念公司就是以營利為目的而依法設立的具有法人資格的商事組織。公司法：公司是指全部資本由股東出資構成，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。承擔責任原則有限責任原則：1、股東的有限責任2、公司的有限責任確認股東財產和公司財產分離，使公司具有獨立的財產權利。

公司的股東向公司出資后，不再對其所投入的財產享有直接控制權，從而實現(xiàn)了股東財產和公司財產的分離。公司具有獨立的法人資格，具有“三個獨立”，包括人格獨立、財產獨立、責任獨立。公司法人人格獨立的最大缺陷便是削弱了對公司債權人的保護，無形中把一定的商業(yè)風險從股東身上轉移到了公司債權人身上。在公司法人的獨立人格被濫用的情況下，如何來保護公司債權人的合法利益，成為我們人們愈加關注的一個話題。法人人格否認制度公司法人人格否認，在英美法系中又稱為“揭開公司的面紗”，是指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令特定股東(包括自然人法人股東)對公司債務直接負責一種法律措施?！豆痉ā返诙畻l公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。股東濫用權利主要表現(xiàn)形式1、出資不實2、脫殼經營3、人格混同4、過度操縱案例揭開公司面紗最早的司法判例--1897年英國衡平法院的--薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案皮革商薩洛蒙是從事皮靴制造和銷售的個體商人，擁有一個皮靴店。1892年薩洛蒙先生在此基礎上成立薩洛蒙有限公司。該公司擁有七名股東，即薩洛蒙本人、其妻子及五個小孩。該公司發(fā)行20007股股份，薩洛蒙本人認購20001股，其余每人１股，符合發(fā)起人至少七人的要求。公司依法成立。公司成立后第一次董事會批準了薩洛蒙將他的皮靴店賣給公司，售價38782英鎊,其中20000英鎊作為薩洛蒙認繳給公司的股金，計20000股，10000英鎊作為公司欠薩洛蒙本人的債務，并以公司資產擔保。余下8782英鎊以現(xiàn)金支付本人。隨后，公司在經營過程中外借債務，未設置抵押。1893年公司處境困難，無力支付到期債務，依法清算。公司全部資產僅為6000英鎊，欠薩洛蒙本人7000多英鎊，若其本人優(yōu)先受償，其他無擔保的債權人將無法受清償。為此，公司的清算人，代表無擔保的公司債權人起訴薩洛蒙，訴稱薩洛蒙有限公司只是薩洛蒙個人的化身和代理人，兩者實質上完全為同一人，其本人債權不應向公司求償。一審法院和巡回法院支持原告主張，認為公司是薩洛蒙本人的代理人，因此薩洛蒙應代公司承擔責任。薩洛蒙不服判決，上訴至衡平法院。經審理，衡平法院駁回原判決，認為公司組建的目的和動機是正常、合法的，手續(xù)亦符合公司法的要求。公司一經合法成立，在法律上，公司就是一個獨立的法人組織，它有權行使公司的權力，包括對外借債。雖然薩洛蒙是公司股份的絕大部分特有者，但公司債權人不是薩洛蒙個人的債權人，薩洛蒙作為公司有擔保的債權人，有權優(yōu)先于普通債權人得到清償。因此，薩洛蒙得到了公司所能付出的6000多英鎊，其他債權人則分文未得。分析法人獨立原則與有限責任原則作為現(xiàn)代企業(yè)法人制度中的基本制度，其目的是為在股東與公司債權人之間達成一種風險與權利的平衡。當這一平衡被公司法人格與股東有限責任的濫用所打破時，便需要一種衡平的法律制度來糾偏、矯正。有鑒于此，美國首開公司法人格否認制度之先河，隨后，其他一些英美法系及大陸法系國家也相繼確認了該制度，將其作為法人獨立人格制度和股東有限責任原則的補充和例外，以維護法律的公平與正義。法律特征1、公司必須從事經營活動，以營利為目的；

連續(xù)性、目的性。不同于事業(yè)單位、福利機構等。例如金融學院不是公司。公司的社會責任：銀行信用卡發(fā)放問題：卡奴：無力償還銀行最低還款額，且連續(xù)3個月未能還款的人

王石因地震捐款遭炮轟（評）(2008-05-2200:13:09)

一方有難、八方支援。自“5.12”震災發(fā)生后，不少企業(yè)紛紛解囊，捐贈數額一筆高過一筆：臺塑集團為災區(qū)捐款1億元人民幣、邵逸夫夫婦捐款1億港幣、富士康捐款6千萬元……與此同時，人們關注到，社會公益形象一向頗佳的萬科，捐款數額為200萬元人民幣，還要求公司每個員工捐款不要超過10元。王石和萬科捐款為何遭炮轟？企業(yè)家應如何捐助社會公益活動？

萬科的市值規(guī)模以及行業(yè)地位（2007年，萬科銷售額排名內地第一，超過523億元，凈利超過48億元），有部分人通過網絡和媒體對萬科捐贈額“表示憤慨”，一時間萬科和王石成眾矢之的。解釋：王石還是很關心員工的．確實有不少國有企事業(yè)單位領導為了完成上級的指標強行進行捐款的做法給員工帶來了許多的反感．慈善應當出自每個員工的心愿．當然，這次災害太重了，對萬科這樣企業(yè)的中高層來說，個人捐款上限為千元比較合適．其他的小災難每個員工捐個１０元也就夠了．王董事長在地震發(fā)生的當天就決定萬科捐出２００萬應當說是有帶頭作用的．大家不應當過分地指責！當時大家都并不清楚災難到底有多嚴重．

兩天后，王石開始在個人博客上做出連續(xù)回應，“對捐出的款項超過1000萬的企業(yè)，我當然表示敬佩。但作為董事長，我認為：萬科捐出的200萬是合適的。這不僅是董事會授權的最大單項捐款數額，即使授權大過這個金額，我仍認為200萬是個適當的數額。中國是個災害頻發(fā)的國家，賑災慈善活動是個常態(tài)，企業(yè)的捐贈活動應該可持續(xù)，而不該成為負擔。對于他所理解的“可持續(xù)的捐贈活動”，王石進一步解釋說，“中國的滬深兩地股市約2000家上市公司，如果一家捐20萬，雖每家捐贈數額有限，加起來就是四個億，很可觀的一筆款項。但上市公司捐款的數量又是多少呢？所以號召更多的企業(yè)參與更有社會積極意義?！蓖跏诓┛屠镞€特別寫到，萬科雖然沒有增加捐款，卻通過社會呼吁增加了不少善款。表示其通過阿拉善生態(tài)保護協(xié)會，聯(lián)絡中城聯(lián)盟、中國企業(yè)家俱樂部、歐美同學會、數字中國等6家企業(yè)家NGO組織開秘書長聯(lián)席會議募集。王石本人則強調他的主要關注點在地震波及嚴重的成都萬科小區(qū)的住宅耐震情況。希望萬科積極研究改進今后住宅建筑的抗震能力，保障小區(qū)業(yè)主的生命安全。法律特征2、公司具有法人資格；法人的特征依法成立；有獨立的財產有自己的名稱、組織機構、場所.獨立承擔法律責任法律特征3、公司是依據公司法設立的企業(yè)。

其成立的條件和程序必須依據公司法的規(guī)定，否則不予登記，不能取得法人資格。4、以股東投資行為為基礎設立。

公司是以股東投資為基礎設立的股權式企業(yè)：傳統(tǒng)所有權→股權（新的財產權利，與公司法人權利相互獨立、相互依存）。股東對公司享有股權（內），公司對外享有法人資格。二、公司的類型1.有限責任公司、股份有限公司

以是否劃分為等額股份以及股份是否通過發(fā)行股票方式募集為劃分標準.☆以信用基礎劃分：公司的類型

2.母公司、子公司（控股公司與被控股公司）3、總公司、分公司

區(qū)分二者的重要之處在于責任承擔問題。如果是子公司，只是在一定比例上的股份被母公司所控制，仍然應獨立承擔有限責任，破產為止。如果是分公司，那就要其總公司承擔責任，分公司只是總公司的分支機構，不能獨立對外承擔責任。如：平安保險集團：/index.shtml?ptag=14、本國公司、外國公司跨國公司：跨國公司就是指具有全球性經營動機和一體化的經營戰(zhàn)略，在多個國家擁有從事生產經營活動的分支機構，并將它們置于統(tǒng)一的全球性經營計劃之下的大型企業(yè)。如：沃爾瑪、惠普、索尼、東芝、英特爾、GOOGLE、家樂福、花旗銀行、匯豐銀行、通用、福特、三菱、西門子等

國籍的確定5、1人公司。

三、公司法概述（一）概念公司法是規(guī)定各種公司的設立、組織活動和解散以及與公司組織有關的對內對外關系的法律規(guī)范的總稱。公司法有廣義和狹義之分廣義的公司法是調整公司在設立、變更和終止過程中所發(fā)生的組織管理關系以及調整股東和公司在出資、集資和轉資過程中所發(fā)生的資本運營關系的法律、法規(guī)和規(guī)則的總稱。狹義的公司法僅指《公司法》。公司法立法狀況

1993年12月29日通過的《中華人民共和國公司法》，自1994年7月1日起施行。

1999年12月進行了第一次修正。

2004年8月進行了第二次修正。

2005年10月27日進行了第三次修正。現(xiàn)行的公司法共13章，219條。（二）公司的名稱和住所1、公司的名稱公司名稱是公司的稱謂。公司名稱必須標明公司的種類：有限責任公司或股份有限公司。經國家工商局注冊的公司，其名稱可以冠以“中國”、“中華”、“國際”字樣。案例“長鴻食物進出口有限責任公司在海淀區(qū)工商治理局登記后，于2002年4月1日，新張剪彩開業(yè)。2002年6月1日，位于馬路對面的“長鴻飲食進出口有限責任公司”也新張開業(yè)。他是在西城區(qū)工商局登記。企業(yè)名稱不得含有下列內容和文字1、有損于國家、社會公共利益的；2、可能對公眾造成欺騙或者誤解的；3、外國國家（地區(qū)）名稱、國際組織名稱；4、政黨名稱、黨政軍機關名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號；5、漢語拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數字；6、其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。公司名稱可以轉讓。2、公司住所主要辦事機構所在地。如果公司有位于不同地方的兩個以上的辦事機構，則應確定其中一個為主要辦事機構。

（三）公司的權利能力和行為能力1.公司的權利能力公司取得法人資格，即具有民事權利能力和民事行為能力?；仡欀R點：自然人的權利能力和行為能力與法人的不同公司的權利能力的法律限制：1)公司經營范圍的限制公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項目，應當依法經過批準。

審批行業(yè)：從事煙草專賣品的生產、經營（煙草專賣局）旅行社（市旅游局）藥品生產、經營（衛(wèi)生局）廣告經營（工商局廣告處）娛樂場所（文化局）職業(yè)介紹所（勞動局）圖書報刊和錄音錄像制品的出版、發(fā)行銷售（廣播電視局）2)公司轉投資的限定第15條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。

案例：公司對外投資云衣服裝有限責任公司系由張×、李×、吳×3人共同出資人民幣200萬元設立，該公司近年來經營情況良好，為拓展業(yè)務，擴大經營，3人決定采取以下措施：（1）向某合伙企業(yè)投資100萬元。（2）與宏達有限責任公司共同投資設立另一有限責任公司——實地有限責任公司，專門生產運動鞋。實地公司注冊資本400萬元，為達到控股目的，云衣公司決定出資210萬元。請根據你所學的《公司法》相關知識，對該兩項投資作一判斷，并說明理由。分析：（1）我國《公司法》第15條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資，但不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)應由具有完全行為能力的自然人組成，且合伙人承擔連帶責任。據此，云衣公司投資某合伙企業(yè)，不符合《公司法》與《合伙企業(yè)法》的有關規(guī)定，為法律所禁止。（2）公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會、股東大會決議，章程對投資數額有限定的，不得超過規(guī)定的限額（第16條）。云衣公司章程中未對投資數額作出限定，三位股東協(xié)商決定與宏達公司一起投資設立實地公司，并出資210萬以達到控股目的，并不違反《公司法〉的規(guī)定，可以。第二節(jié)有限責任公司一、概念及特征有限責任公司是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。有限責任公司的特征：第一，股份不公開發(fā)行；第二，股份轉讓受到一定限制；第三，股東人數受一定限制，但內部凝聚力較強。

二、公司立法體例自由設立主義（放任主義）特許主義（立法許可）核準主義（行政許可）準則主義（登記主義）第六條設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規(guī)定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)。

我國公司的立法體例采用了準則主義（一般）和核準主義（特殊情形）。

三、有限責任公司的設立（一）設立條件1、股東符合法定人數。有限責任公司由50個以下股東出資設立。上限：一人公司：2、股東出資符合法律規(guī)定出資最低限額：最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。證券公司：綜合類：5億經紀類：5000萬原《公司法》：有限責任公司

(一)以生產經營為主的公司人民幣五十萬元；(二)以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元；(三)以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元；(四)科技開發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣十萬元。

特定行業(yè)的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。首次出資：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額。出資期限：首次出資后，其余部分由股東自公司成立之日起2年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足。誤讀公司法注冊公司最低首付6000元

來源：每日經濟新聞時間：2006-3-16專家解讀三、有限責任公司最低注冊資本3萬元?，F(xiàn)行《公司法》規(guī)定，有限責任公司的注冊資本不少于人民幣10萬元，且依據經營內容劃分為最低注冊資本人民幣50萬元、30萬元不等。這限制了投資者設立公司的積極性，也容易造成資金閑置。草案一旦獲通過，股東最少以3萬元就可注冊有限責任公司，加上首付20%的規(guī)定，今后只需6000元首付便可成立有限責任公司。案例：

江蘇省甲公司與乙公司各出資30萬元組建丙公司。丙公司成立后，主要經營建材批發(fā)業(yè)務。為擴大經營規(guī)模丙公司向南昌市某建設銀行(以下簡稱建行)貸款56萬元，期限1年半，丙公司最晚于2000年8月1日還本付息。至2000年，丙公司無力清償建行貸款。建行在追債過程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其實際投入注冊資本18萬元，其余的12萬元一直未匯入丙公司賬戶。案例：

建行于2000年12月25日向人民法院起訴，訴稱原公司法第23條規(guī)定以商品批發(fā)為主的公司注冊資本不得少于人民幣50萬元，丙公司實際注冊資本只有48萬元，因此不具備法人資格，作為股東的甲乙兩公司應當對建行的債務承擔無限連帶責任。分析：

舊公司法的嚴格法定資本制存在諸多弊端，注冊資本的最低限額太高并要求在公司設立時一次繳足，這導致公司的設立門檻太高，降低了投資者開辦公司的可能性。同時，由于未達到法定資本額，已成立的公司也可能會被撤銷，因此不利于市場的穩(wěn)定。像本案中，丙公司僅由于注冊資金額與法定資本額相差2萬元而被認定為不具備法人資格，無論對于丙公司，還是其兩個股東，都不是很公平的結果。立法：

為此，新公司法第26條對原來的規(guī)定進行了大幅度的修改:

第一，降低了公司的最低注冊資本。由原來的法定最低10萬元，降至現(xiàn)在的3萬元；并不再區(qū)分不同行業(yè)。第二，注冊資金可以分步到位。有限公司的注冊資本在不低于法定最低限額的前提下，首次出資額可以在20％以上，其余兩年內繳足，投資公司可以在五年內繳足。出資方式：貨幣、實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。貨幣出資的限制：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。出資方式：非專利技術？

原《公司法》第24規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。新《公司法》第27條第1款規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

分析比較新舊公司法的規(guī)定可知，列舉方式發(fā)生了改變。具體而言，新公司法對非貨幣出資形式的要求是“可以用貨幣估價并可以依法轉讓”，符合這一條件的都可以用于出資。另外，本條也進一步規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產，即使符合前述條件也不能作為出資。

改變對無形資產占注冊資本的比例限制。原：用工業(yè)產權,非專利技術作價出資的,作價金額不得超過公司注冊資本總額的20%.新：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。案例：出資形式A、B、C三人經協(xié)商，準備成立一家有限責任公司甲，主要從事家具的生產，其中：A為公司提供廠房和設備，經評估作價25萬元，B從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資，C原為一家私營企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經驗，提出以管理能力出資，作價15萬元。A、B、C簽訂協(xié)議后，向工商局申請注冊。請問：（1）本案包括哪幾種出資形式？請分析A、B、C的出資效力。（2）甲公司能否成立？為什么？[分析]：（1）本案例中有三種出資形式：即實物，現(xiàn)金，無形資產。其中A的出資為實物出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；C的出資是無形資產，但我國《公司法》第27條只規(guī)定知識產權等可以用貨幣估價并可依法轉讓的非貨幣財產作價出資，以管理能力作為出資我國《公司法》上沒有規(guī)定。（2）甲公司可以成立。因為作為有限責任公司的最低注冊資金必須在3萬元以上（26條），C的出資雖然不符合公司法要求，A、B出資相加超過3萬元，達到法定最低資本額。股東人數也符合規(guī)定（24條：50個以下）在我國，有限責任公司的股東出資方式可以有（）。

A．實物、工業(yè)產權、土地使用權、非專利技術

B．貨幣、工業(yè)產權、名譽權、土地使用權

C．貨幣、實物、土地所有權、工業(yè)產權

D．土地使用權、榮譽權、實物、非專利技術非貨幣出資：應當評估作價。財產權利的轉移：貨幣出資——足額存入公司賬戶；以非貨幣財產出資的——辦理財產權的轉移手續(xù)。股東的違約責任：向公司足額繳納，向股東承擔違約責任。其他股東承擔連帶責任。

甲、乙、丙共同出資組建一家有限責任公司,注冊資本為40萬元。其中甲認繳20萬元,首期繳納了3萬元:乙以自己的一部小說的著作權出資,作價10萬元:丙以一輛汽車出資,作價10萬元,根據以上條件.下列說法正確的是（）A、該公司不能成立,因為首次繳納的出資貨幣部分未達到注冊資本的30%

B、甲不可以分期繳納出資

C、如公司成立后發(fā)現(xiàn)丙出資的汽車作價高于實際價值5萬元,就這5萬元差額丙應當負責補足,甲、乙承擔連帶責任

D、乙不能以著作權出資3、股東共同制定公司章程有限責任公司的章程由全體股東制定。有限責任公司章程應當載明下列事項：（1）公司名稱和住所；（2）公司經營范圍；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。關于公司章程的法律效力

是關于公司組織活動的具有法律效力的基本規(guī)則:是規(guī)范股東之間及公司內部關系的準繩.是規(guī)范公司與第三人關系,政府對公司進行監(jiān)督管理的依據.案例:

某市有色金屬總公司的法人章程中規(guī)定:董事會是總公司的最高權力機關,其下屬分公司經理等高級管理人員的任免必須經過董事會討論決定,由董事長簽字才能生效.該公司總經理王某未經董事會,擅自以總公司名義任命李某為其下屬分公司經理.后來李某持分公司營業(yè)執(zhí)照向該市工行申請了貸款12萬元.由于經營不善,分公司無力償還.市工行找到總公司,要求其承擔分公司的貸款.總公司以李某的任免不符合公司章程為由,拒絕其請求.問題:1)市工行能否要求總公司承擔該項貸款?2)總公司的理由是否成立?4、有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構案例:

陸先生大學畢業(yè)后在上海創(chuàng)業(yè)，打算為公司取名為“上海資本家競爭力顧問有限公司”。他備齊申請注冊的材料，來到上海浦東新區(qū)工商局辦理注冊登記，被拒絕，到上海市工商局，其以“字號、行業(yè)表述不當”的“通知”駁回了申請。后來申請市政府行政復議，維持。又提起行政訴訟。被告根據《辭?！贰ⅰ冬F(xiàn)代漢語詞典》，認為“資本家”有消極政治影響，法院認為詞義已約定俗成，易誤導公眾認識，駁回訴訟請求。公司的組織機構：股東會、董事會（執(zhí)行董事）和監(jiān)事會（監(jiān)事）。5、有公司住所有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件.

（二）公司設立程序P1816個步驟：發(fā)起人發(fā)起-草擬章程-必要的行政審批-繳納出資和驗資-申請設立登記-登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照發(fā)起人在公司未成立前，應對他人承擔連帶無限責任。有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

四、有限公司的組織結構（一）股東會1、股東會的組成和職權。有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，依照公司法行使職權：（1）決定公司的經營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）審議批準董事會的報告；（4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（8）對發(fā)行公司債券作出決議；（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權。

上述事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。2、臨時股東會議定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開.代表1／10以上表決權的股東，l／3以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。3、股東會的表決程序股東會會議由股東按照出資比例行使表決權。由公司章程規(guī)定。15日之前通知全體股東重大事項的表決：股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過。某有限責任公司董事長李某認為該公司的章程已經不符合公司發(fā)展的需要，因此決定召開臨時股東會議，修改公司章程。2006年12月5日，股東張某等9人收到了僅由李某署名，沒有董事會署名的會議通知，并于12月7日參加了股東會。在12月7日的股東會上，李某宣讀了公司章程修改草案，該草案引起了激烈的爭論，李某等代表3／5股權的5名股東投票同意，張某等代表2/5股權的4名股東則投了反對票。最后，會議主持人李某宣布，按照少數服從多數的原則，公司章程修改案通過。

（二）董事會及經理1、董事會的組成和職權。董事會成員為3人至13人，股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1名執(zhí)行董事，不設董事會。董事會職權（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內部管理機構的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權。2、董事會會議召集和主持：董事長-副董事長-半數以上董事共同推舉1名董事董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。3、經理有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責，行使下列職權：（1）主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經營計劃和投資方案；（3）擬訂公司內部管理機構設置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；（7）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（8）董事會授予的其他職權。

（三）監(jiān)事會1、監(jiān)事會的組成和職權。監(jiān)事會成員：監(jiān)事會成員不得少于3人。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1至2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。

監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。職工代表通過民主形式選舉產生。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會公司的監(jiān)事行使下列職權：（1）檢查公司財務；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事有權向人民法院提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權。

五、有限責任公司的股權轉讓（一）股權轉讓的一般規(guī)定股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東半數以上不同意轉讓的，應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。股東有優(yōu)先購買權。

2個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時的出資比例行使優(yōu)先購買權。甲、乙、丙于2006年3月出資設立A有限責任公司。2007年4月，該公司又吸收丁入股。2008年10月，該公司因經營不善造成嚴重虧損，拖欠巨額債務，被依法宣告破產。人民法院在清算中查明：甲在公司設立時作為出資的機器設備，其實際價額為120萬元，顯著低于公司章程所定價額300萬元；甲的個人財產僅為20萬元。1）對于股東甲出資不實的行為，在公司內部應承擔何種法律責任？2）對甲出資不足的問題，股東丁是否應對其承擔連帶責任？并說明理由。A、B、C三人擬成立一家注冊資金為100萬元的有限責任公司。其中A以房屋作價認繳出資60萬元、B以貨幣認繳出資25萬元、C以勞務認繳出資15萬元，各方按照出資比例享有表決權。首次出資10萬，余額于5年內繳足。約定公司成立后不設董事會，由A擔任執(zhí)行董事及法定代表人。問：（1）上述公司成立、運行過程中哪些行為違反公司法的規(guī)定？（2）若A欲將其股份轉讓給好友張某，B、C表示反對。因A所占公司股份達到60%,故A就辦理手續(xù)將股份轉讓給了張某。該轉讓行為是否有效？（3）若公司不久就出現(xiàn)嚴重虧損，尚有債務100萬無法償還，公司債權人經調查發(fā)現(xiàn)A擔任法定代表人時曾抽逃出資50萬，能否要求A對100萬債務承擔償還責任？六、一人公司一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。注冊資本最低限額為人民幣10萬元。股東應當一次足額繳納出資額。一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。在公司登記和營業(yè)執(zhí)照中注明自然人獨資或者法人獨資。一人有限責任公司不設股東會。股東行使職權時應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念及特征1、概念股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。2、特征：第一，資本證券化，股份有限公司的全部資本分為等額股份，以股票形式公開發(fā)行，并允許自由轉讓；第二，個人財產與公司財產相分離，股東承擔有限責任；第三，所有權和經營權相分離。

二、股份有限公司的設立（一）設立方式和條件發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。1、發(fā)起人符合法定人數發(fā)起人：自然人或法人。

應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。發(fā)起人協(xié)議：在公司設立階段，發(fā)起人應當簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。發(fā)起人責任：（1）公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任；（2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；（3）在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。（4）公司成立后發(fā)起人的責任發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元；法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。原公司法：最低限額為人民幣一千萬元。出資方式同有限責任公司采取發(fā)起設立方式設立的，公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內繳足；其中，投資公司可以在5年內繳足，在繳足前，不得向他人募集股份。采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項除了依照公司法的相關規(guī)定之外，還必須遵守《證券法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》等法律法規(guī)。4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過。公司章程應載明的事項股份有限公司與有限責任公司不同。P180、1885、有公司名稱和組織機構公司名稱必須標明股份有限公司或者股份公司字樣。公司應當按照公司法規(guī)定，建立公司的組織機構，即股東大會、董事會和監(jiān)事會

6、有公司住所（二）設立程序發(fā)起設立：發(fā)起人發(fā)起-認購股份-繳納股款-召開創(chuàng)立大會-申請設立登記募集式：

（1）發(fā)起人認購股份不得少于公司股份總數的35%。（2）公開募集：公告招股說明書，制作認股書。應當由依法設立的證券公司承銷，簽定承銷協(xié)議，同銀行簽定代收股款協(xié)議。（3）創(chuàng)立大會：發(fā)起人自股款繳足之日起30日內主持召開。召開15日前將會議日期通知或公告。有代表股份總數過半數的發(fā)起人、認股人出席才可舉行。創(chuàng)立大會的職權:P190（4）返還股款：

發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的。發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內未召開創(chuàng)立大會的。返還：股款+銀行同期存款利息。（5）申請：董事會于創(chuàng)立大會結束后30日內，向登記機關申請設立登記。三、股份有限公司的組織結構（一）股東大會1、分為年會與臨時大會：年會應當每年召開一次；臨時大會在下列情形出現(xiàn)的兩個月內召開。見教材P190。注意區(qū)別于有限責任公司股東會臨時會議的召開條件。股份有限公司（一）董事人數不足本法規(guī)定人數或者公司章程所定人數的三分之二時；

（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；

（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；

（四）董事會認為必要時；

（五）監(jiān)事會提議召開時；

（六）公司章程規(guī)定的其他情形。2、會議召集：

1）召集人、主持人：董事長—副董事長—半數以上董事推舉一名董事—監(jiān)事會—部分股東（在股份有限責任公司是連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東；有限責任公司是代表1/10以上表決權的股東。）2）公布時間、地點、審議事項：年會20日前，臨時大會15日前，發(fā)行無記名股票的30日前。3）

決議：每一股份有一表決權（可以股東授權委托書委托代理人出席）普通事項，由出席會議股東所持表決權過半數通過。特別事項，由出席會議股東所持表決權的2/3以上通過。特別事項修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十。決議程序的區(qū)別特別事項與有限責任公司相同，但在通過程序上：有限：必須經代表2/3以上表決權的股東通過（全體的2/3）股份：必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。（二）董事會及經理1、董事會：1）成員5-19人（有限：3-13人且可以不設董事會，設一名執(zhí)行董事）成員中可以有公司職工代表（兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體設立的有限責任公司，應當有公司職工代表，其他有限責任公司是可以有。）2）董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。有限：董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定。3）董事會每年度至少召開兩次會議，10日前通知全體董事和監(jiān)事。召集和主持：董事長—副董事長——半數以上董事共同推舉一名董事。臨時會議：代表1/10以上表決權的股東，1/3以上董事或監(jiān)事會可以提議召開。

4）董事會應有過半數的董事出席方可舉行，決議須經全體董事的過半數通過。董事會決議的表決實行一人一票。董事本人出席會議，可書面委托其他董事代為出席。

5）董事會的決議：作成會議記錄，出席董事簽名，承擔責任。若在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可免責。案例某股份有限公司董事會由11名董事組成，下列情形中，能使董事會決議得以順利通過的有（）。

A．6名董事出席會議，一致同意

B．5名董事出席會議，一致同意

C．6名董事出席會議，5名同意

D．11名董事出席會議，7名同意案例股份有限公司董事會會議作出決議必須符合什么條件才能有效？（）A出席董事的過