第09講造價管理1v1基礎(chǔ)專題五合同法、價格法（一）

朽木易折，金石可鏤。千里之行，始于足下。第頁/共頁2018環(huán)球造價工程師《建設(shè)工程造價管理》1v1直播基礎(chǔ)班專題五：合同法、價格法第三節(jié)合同法及價格法（分值：5-6分左右）控制要點：一、合同法二、價格法一、合同法（一）合同訂立1.合同形式當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律規(guī)矩規(guī)定采用書面形式的，或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)該采用書面形式。（1）書面形式。是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同的優(yōu)點在于有據(jù)可查、權(quán)利義務(wù)記載清晰、便于履行，發(fā)生糾紛時容易舉證和分清責(zé)任。書面合同是實踐中廣泛采用的一種合同形式。建設(shè)工程合同應(yīng)該采用書面形式?！纠}·多選】關(guān)于合同形式的說法，準(zhǔn)確的有（）。【2015】A.建設(shè)工程合同應(yīng)該采用書面形式B.電子數(shù)據(jù)交換不能直接作為書面合同C.合同有書面和口頭兩種形式D.電話不是合同的書面形式E.書面形式限制了當(dāng)事人對合同內(nèi)容的商議【答案】AD【解析】關(guān)于選項A，建設(shè)工程合同應(yīng)該采用書面形式；關(guān)于選項B，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式；關(guān)于選項C，合同有書面形式、口頭形式和其它形式；關(guān)于選項D，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件），不包括電話；關(guān)于選項E，合同的任何形式都不限制了當(dāng)事人對合同內(nèi)容的商議?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法2.合同內(nèi)容《合同法》在分則中對建設(shè)工程合同（包括工程勘察、設(shè)計、施工合同）內(nèi)容作了專門規(guī)定。3.合同訂立程序三個名詞：要約邀請：是希翼他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約：是希翼與他人訂立合同的意思表示。允諾：是受要約人愿意要約的意思表示。當(dāng)事人訂立合同，需要經(jīng)過要約和允諾兩個階段。（1）要約。要約是希翼與他人訂立合同的意思表示。1）要約及其有效的條件。要約應(yīng)該符合如下規(guī)定：①內(nèi)容詳細(xì)決定；②表明經(jīng)歷要約人允諾，要約人即受該意思表示約束。也就是說，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的，必須具備合同的主要條款。有些合同在要約之前還會有要約邀請。所謂要約邀請，是希翼他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，2）要約生效。要約到達(dá)受要約人時生效?！纠}·單選】按照《合同法》，合同的成立需要順序經(jīng)過（）。A.要約和允諾兩個階段B.要約邀請、要約和允諾三個階段C.允諾和要約兩個階段D.允諾、要約邀請和要約三個階段【答案】A【解析】按照我國合同法的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，需要經(jīng)過要約和允諾兩個階段。要約邀請不是合同成立的必經(jīng)階段?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法3）要約撤回和撤銷。要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)該在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)該在受要約人發(fā)出允諾通知之前到達(dá)受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人決定了允諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了決定工作。4）要約失效。有下列情形之一的，要約失效：①否決要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③允諾期限屆滿，受要約人未做出允諾；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。（2）允諾。允諾是受要約人愿意要約的意思表示。除按照交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出允諾的之外，允諾應(yīng)該以通知的方式做出。1）允諾期限。允諾應(yīng)該在要約決定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。2）允諾生效。允諾通知到達(dá)要約人時生效。【例題·單選】合同的訂立需要經(jīng)過要約和允諾兩個階段，按照我國《合同法》規(guī)定，要約和允諾的生效是指（）。A.要約到達(dá)受要約人、允諾通知發(fā)出B.要約通知發(fā)出、允諾通知發(fā)出C.要約通知發(fā)出、允諾通知到達(dá)要約人D.要約到達(dá)受要約人、允諾通知到達(dá)要約人【答案】D【解析】按照我國《合同法》規(guī)定，要約和允諾的生效是指要約到達(dá)受要約人、允諾通知到達(dá)要約人?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法3）允諾撤回。允諾可以撤回，撤回允諾的通知應(yīng)該在允諾通知到達(dá)要約人之前或者與允諾通知同時到達(dá)要約人。4）逾期允諾。受要約人超過允諾期限發(fā)出允諾的，除要約人及時通知受要約人該允諾有效的以外，為新要約。5）要約內(nèi)容的變更。允諾的內(nèi)容應(yīng)該與要約的內(nèi)容一致。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議主意等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，為新要約。允諾對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反駁或者要約表明允諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該允諾有效，合同的內(nèi)容以允諾的內(nèi)容為準(zhǔn)?！纠}1·單選】合同訂立過程中，屬于要約失效的情形是（）?！?016】A.允諾通知到達(dá)要約人B.受要約人依法撤銷允諾C.要約人在允諾期限內(nèi)未作出允諾D.受要約人對要約內(nèi)容做出實質(zhì)性質(zhì)變更【答案】D【解析】有下列情形之一的，要約失效：（1）否決要約的通知到達(dá)要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）允諾期限屆滿，受要約人未作出允諾；（4）受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法【例題2·單選】按照《合同法》，關(guān)于要約和允諾的說法，準(zhǔn)確的是（）?！?017】A.撤回要約的通知應(yīng)該在要約到達(dá)受要約人之后到達(dá)受要約人B.允諾的內(nèi)容應(yīng)該與要約的內(nèi)容一致C.要約邀請是合同成立的必經(jīng)過程D.撤回允諾的通知應(yīng)該在要約決定的允諾期限內(nèi)到達(dá)要約人【答案】B【解析】撤回要約的通知應(yīng)該在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人，A錯誤；要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當(dāng)事人訂立合同的決定行為，這種意思表示的內(nèi)容往往不決定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和相對人愿意后受其約束的表示，在法律上無須承擔(dān)責(zé)任，C錯誤；撤回允諾的通知應(yīng)該在允諾通知到達(dá)要約人之前或者與允諾通知同時到達(dá)要約人，D錯誤?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法4.合同成立允諾生效時合同成立。（1）合同成立的時光。（2）合同成立的地點。允諾生效的地點為合同成立的地點。（3）合同成立的其他情形?！纠}·單選】判斷合同是否成立的根據(jù)是（）?！?016】A.合同是否生效B.合同是否產(chǎn)生法律約束力C.要約是否生效D.允諾是否生效【答案】D【解析】允諾生效時合同成立?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法5.格式條款（1）格式條款提供者的義務(wù)。采用格式條款訂立合同，有利于提高當(dāng)事人雙方合同訂立過程的效率、減少交易成本、避免合同訂立過程中因當(dāng)事人雙方一事一議而可能造成的合同內(nèi)容的不決定性。提供格式條款的一方應(yīng)該遵循平等的原則決定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請對方注重免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。（2）格式條款無效。提供格式條款一方免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。此外，《合同法》規(guī)定的合同無效的情形，同樣適用于格式合同條款。（3）格式條款的解釋。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)該按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)該做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)該采用非格式條款?！纠}·單選】按照《合同法》，下列關(guān)于格式合同的說法，準(zhǔn)確的是（）?！?013】A.采用格式條款訂立合同，有利于保證合同雙方的平等權(quán)利B.《合同法》規(guī)定的合同無效的情形適用于格式合同條款C.對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)該做出有利于提供格式條款一方的解釋D.格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)該采用格式條款【答案】B【解析】提供格式條款一方免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。此外，《合同法》規(guī)定的合同無效的情形，同樣適用于格式合同條款。【考點來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法【例題·多選】我國《合同法》規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議時（）。A.有兩種以上解釋時，應(yīng)作出有利于提供格式條款一方的解釋B.有兩種以上解釋時，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋C.格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)采用格式條款D.格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)采用非格式條款E.提供格式條款一方免除自身責(zé)任，加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效【答案】BDE【解析】按照《合同法》規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)該按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)該作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)該采用非格式條款。提供格式條款的一方應(yīng)該遵循平等的原則決定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請對方注重免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款一方免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。【考點來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法6.締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：一是當(dāng)事人有過錯。若無過錯，則不承擔(dān)責(zé)任。二是有傷害后果的發(fā)生。若無損失，亦不承擔(dān)責(zé)任。三是當(dāng)事人的過錯行為與造成的損失有因果關(guān)系。當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)該承擔(dān)傷害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意舉行磋商；（2）存心隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）有其他違抗誠實信用原則的行為。當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)該承擔(dān)傷害賠償責(zé)任?！纠}·單選】在下列情形中，不構(gòu)成締約過失責(zé)任的是（）。A.假借訂立合同，惡意舉行磋商B.存心隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況C.有其他違抗誠實信用原則的行為D.當(dāng)事人在履行合同中沒有全面地履行合同的內(nèi)容【答案】D【解析】當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情況之一，給對方造成損失的，應(yīng)該承擔(dān)傷害賠償責(zé)任：⑴假借訂立合同，惡意舉行磋商；⑵存心隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；⑶有其他違抗誠實信用原則的行為。關(guān)于選項D，是當(dāng)事人在履行合同中的違約情形，不屬于締約過失責(zé)任?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法（二）合同效力1.合同生效合同生效與合同成立是兩個不同的概念。合同的成立：是指雙方當(dāng)事人依照有關(guān)法律對合同的內(nèi)容舉行商議并達(dá)成一致的意見。合同成立的判斷根據(jù)是允諾是否生效。合同生效：是指合同產(chǎn)生法律上的效力，具有法律約束力。在通常情況下，合同依法成立之時，就是合同生效之日，二者在時光上是同步的。但有些合同在成立后，并非趕緊產(chǎn)生法律效力，而是需要其他條件成就之后，才開始生效。【例題·單選】訂立合同的當(dāng)事人依照有關(guān)法律對合同內(nèi)容舉行商議并達(dá)成一致意見時的合同狀態(tài)稱為（）?！?015】A.合同訂立B.合同成立C.合同生效D.合同有效【答案】B【解析】所謂合同成立就是指當(dāng)事人對合同內(nèi)容舉行商議并達(dá)成一致的意見?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法【例題·單選】合同成立是指雙方當(dāng)事人依照有關(guān)法律對合同的內(nèi)容舉行商議并達(dá)成一致意見，合同是否成立的判斷根據(jù)是（）。A.要約是否生效B.允諾是否生效C.合同是否有效D.合同是否生效【答案】B【解析】允諾生效時合同成立?！究键c來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法2.效力待定合同效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但合同效力能否產(chǎn)生尚不能決定的合同。效力待定合同包括：限制民事行為能力人訂立的合同和無權(quán)代理人代訂的合同。（1）限制民事行為能力人訂立的合同。按照我國《民法通則》，限制民事行為能力人是指10周歲以上不滿18周歲的未成年人，以及不能徹低辨認(rèn)自己行為的精神病人。限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康情況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。【例題·單選】按照我國《合同法》，與限制行為能力人訂立的合同屬于（）。A.有效合同B.無效合同C.可撤銷合同D.效力待定合同【答案】D【解析】效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但因其不徹低符合有關(guān)合同生效的要件，其效力能否發(fā)生還尚未決定的合同。效力待定合同主要是因為當(dāng)事人缺乏締約能力、處分能力和代理資歷所造成的。限制行為能力人訂立的合同屬于效力待定的合同。【考點來源】第二章第三節(jié)合同法及價格法（2）無權(quán)代理人代訂的合同。無權(quán)代理人代訂的合同主要包括：①行為人沒有代理權(quán)；②超越代理權(quán)限范圍；③代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義訂立的合同。1）無權(quán)代理人代訂的合同對被代理人不發(fā)生效力的情形。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代