【未注冊商標(biāo)的法律保護研究12000字（論文）】

目錄TOC\o"1-3"\h\u18104摘要 I5107引言 119740一、未注冊商標(biāo)法律保護的意義 110402（一）保護未注冊商標(biāo)是發(fā)展市場經(jīng)濟的客觀需要 131740（二）保護未注冊商標(biāo)是保護經(jīng)營者、消費者正當(dāng)利益的需要 18033（三）保護未注冊商標(biāo)是完善《商標(biāo)法》立法的需要 212108二、未注冊商標(biāo)權(quán)利的應(yīng)然性 223019（一）未注冊商標(biāo)的使用權(quán) 212508（二）未注冊商標(biāo)的禁止權(quán) 213775（三）未注冊商標(biāo)的繼續(xù)使用權(quán) 37954（四）未注冊商標(biāo)通過使用獲得商標(biāo)權(quán) 331397三、我國未注冊商標(biāo)法律保護的現(xiàn)狀和局限 325289（一）我國法律的規(guī)定 332653（二）法律對未注冊商標(biāo)保護的局限性 41027四、我國有關(guān)未注冊商標(biāo)的立法完善 520470（一）完善《商標(biāo)法》相關(guān)內(nèi)容 517544（二）完善《反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)內(nèi)容 68772結(jié)論 78772參考文獻 11

未注冊商標(biāo)的法律保護研究摘要：在市場經(jīng)濟迅速發(fā)展、商品交易高度發(fā)達的今天，決定了商標(biāo)(包括注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo))在社會經(jīng)濟生活中發(fā)揮著越來越重要的作用。但是，由于法律在未注冊商標(biāo)方面的不完善，導(dǎo)致了未注冊商標(biāo)的不利地位。盡管我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》對未注冊商標(biāo)的保護有所規(guī)定，但仍存在著被惡意搶注、得不到法律的有效保護等問題。為此，本文通過對未注冊商標(biāo)法律保護意義的闡述引發(fā)出未注冊商標(biāo)應(yīng)具有的權(quán)利，再闡述我國未注冊商標(biāo)法律保護的現(xiàn)狀和局限，以及如何在立法上給予完善等方面的內(nèi)容，以期對未注冊商標(biāo)的立法保護有一定作用。引言商標(biāo)注冊制度已成為國際上通行的制度。在自愿注冊原則下，未注冊商標(biāo)大量存在，對于未注冊商標(biāo)是否需要進行保護？絕大多數(shù)國家的法律制度都保含了有關(guān)保護未注冊商標(biāo)的規(guī)定。有的采取“單軌制”，將為注冊商標(biāo)的保護完全并入其商標(biāo)法中，有的選擇了“雙軌制”，即商標(biāo)法主要規(guī)定對注冊商標(biāo)的保護，而未注冊商標(biāo)的保護則適用競爭法或侵權(quán)法。我國一直奉行的是商標(biāo)注冊制度，對未注冊商標(biāo)的保護極不完善，盡管新商標(biāo)法增加了對未注冊商標(biāo)的保護，但有關(guān)規(guī)定過于原則和簡單；同時，相關(guān)理論探討十分薄弱。實踐中，人們對未注冊商標(biāo)的認(rèn)識也存在一定的誤區(qū)，很多人都認(rèn)為未注冊商標(biāo)不能得到法律的保護。因此如何完善我國未注冊商標(biāo)的法律保護成為我國急需解決的課題。一、未注冊商標(biāo)法律保護的意義未注冊商標(biāo)，是指未經(jīng)注冊申請或雖經(jīng)申請但未獲得核準(zhǔn)以及尚未被核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)。未注冊商標(biāo)源于商標(biāo)注冊制度的確立，但其實質(zhì)與注冊商標(biāo)一樣均是用以區(qū)別不同商品或服務(wù)、具有識別性的可視性標(biāo)志。事實上，未注冊商標(biāo)并非如有的學(xué)者所認(rèn)為的是：“沒有取得商標(biāo)專用權(quán)，因而不受法律保護”。未注冊商標(biāo)主要包括兩種類型：(1)符合《商標(biāo)法》第8條規(guī)定的形式，具有顯著性，可申請注冊但商標(biāo)所有人基于各種理由沒有申請，或者正處于申請程序還沒被核準(zhǔn)的商標(biāo)；(2)本身設(shè)計上缺乏顯著性，或者根據(jù)我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》的規(guī)定，不能申請注冊或者申請被駁回的商標(biāo)。商標(biāo)在商業(yè)使用過程中因其所標(biāo)示的商品或者服務(wù)的良好品質(zhì)而產(chǎn)生一定的商譽，也會因生產(chǎn)經(jīng)營者巧妙、高超甚至不惜血本的廣告宣傳而使之廣為人知。這種有一定商譽的、廣為人知的商標(biāo)是企業(yè)寶貴的無形財產(chǎn)，會使其所標(biāo)示的商品或者服務(wù)較輕松地打開市場、贏得信賴，給企業(yè)帶來巨大的物質(zhì)財富。若僅僅因為該商標(biāo)未經(jīng)注冊而不加保護，允許他人任意使用或者搶注,實際上就等于在擅自侵占他人商品或服務(wù)的商業(yè)信譽，這顯然違反了誠實、公平的市場競爭規(guī)則。從民法的一般原則來看，仿冒未注冊商標(biāo)，搶注他人未注冊商標(biāo)的行為本身也是與民法所確立的公平、誠信原則相悖的。所以，保護未注冊商標(biāo)具有極其深遠的意義。（一）保護未注冊商標(biāo)是發(fā)展市場經(jīng)濟的客觀需要未注冊商標(biāo)與注冊商標(biāo)相比，具有靈活性和低成本的優(yōu)勢。在現(xiàn)實中，許多生產(chǎn)經(jīng)營者不急于將自己的商標(biāo)申請注冊，往往基于多方面的合理考慮：有的生產(chǎn)經(jīng)營者的生產(chǎn)尚不穩(wěn)定，產(chǎn)品尚不定型；有的生產(chǎn)經(jīng)營者對其剛剛設(shè)計完成投入使用的商標(biāo)是否具有預(yù)期的社會效果，尚待實踐的進一步檢驗；有的企業(yè)為抓住商機、搶占市場，不愿耗費大量的人力、財力進行商標(biāo)注冊；有的小規(guī)模的生產(chǎn)者使用未注冊商標(biāo)可能降低成本，便于經(jīng)營隨市場而進行必要的調(diào)整。因此，強求每一件投入商業(yè)使用的商標(biāo)須先注冊，只有注冊才受保護是不合理、不現(xiàn)實，不符合市場經(jīng)濟發(fā)展的。正是基于上述原因，未注冊商標(biāo)的長期、大量存在將成為不爭的事實。尋求對未注冊商標(biāo)的法律保護已是擺在我們面前的、不容回避的現(xiàn)實問題。（二）保護未注冊商標(biāo)是保護經(jīng)營者、消費者正當(dāng)利益的需要使用未注冊商標(biāo)是經(jīng)營者的合法權(quán)利。既然法律許可在人用藥品和煙草制品之外使用未注冊商標(biāo)，那么，使用未注冊商標(biāo)就是經(jīng)營者的合法權(quán)利。而且，未注冊商標(biāo)所有人可以占有、使用、處分自己的商標(biāo)，并從中獲得收益，從性質(zhì)上講，這種事實上的權(quán)利是一種民事權(quán)利。盡管它沒有上升到法律授權(quán)意義上的權(quán)利，但畢竟是一種事實上的權(quán)利。同時，保護未注冊商標(biāo)使用權(quán)是保護消費者正當(dāng)利益的需要。消費者有通過商標(biāo)、商號、包裝裝潢等標(biāo)識來識別商品和服務(wù)來源的權(quán)利。某種商品或服務(wù)的未注冊商標(biāo)被仿冒、搶注并加以使用，大多消費者在事件發(fā)生的早期是不知情的，這樣，仿冒、搶注行為就真正地混淆了商品和服務(wù)的來源，給已形成消費習(xí)慣或慕名而來的消費者選購或意欲選購某種商品或服務(wù)造成麻煩、不便，時間的浪費，甚至其它傷害；同時，仿冒、搶注行為有利用老顧客對原先選用過的某種商品或服務(wù)信任的嫌疑，易造成老顧客的心理傷害。保護未注冊商標(biāo)使用權(quán)，有利于減少仿冒、搶注等行為，進而保護消費者正當(dāng)利益。（三）保護未注冊商標(biāo)是完善《商標(biāo)法》立法的需要《商標(biāo)法》允許未注冊商標(biāo)使用權(quán)的存在，就應(yīng)該為其規(guī)定權(quán)利的內(nèi)容以及保護權(quán)利的具體辦法，在承認(rèn)這一權(quán)利合法性的同時又不明確規(guī)定該權(quán)利受法律保護，便顯現(xiàn)出法律規(guī)定的疏漏。不僅如此，《商標(biāo)法》及其配套法律法規(guī)條文還明確規(guī)定了未注冊商標(biāo)權(quán)利人所要遵循的若干義務(wù)，如不得以次充好，侵害消費者權(quán)益；不得使用法定的禁止注冊的商標(biāo)類型；不得仿冒已注冊的商標(biāo)等等，這便形成了一個鮮明的對比，未注冊商標(biāo)權(quán)利人在無法享受法律保護的同時卻要履行多項義務(wù)，顯然有失公平。而且，給予未注冊商標(biāo)以法律上的保護，也可以使得商標(biāo)自愿注冊原則制度更加具有實質(zhì)性意義。綜上所述，在市場經(jīng)濟迅速發(fā)展、商品交易高度發(fā)達的今天，決定了商標(biāo)(包括注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo))在社會經(jīng)濟生活中發(fā)揮著越來越重要的作用。二、未注冊商標(biāo)權(quán)利的應(yīng)然性一般認(rèn)為，注冊商標(biāo)專用權(quán)是以對注冊商標(biāo)的支配為其權(quán)利內(nèi)容的。這種支配權(quán)大致包括：使用權(quán)、禁止權(quán)、續(xù)展權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可權(quán)等諸多權(quán)項。商標(biāo)權(quán)是以使用權(quán)和禁止權(quán)為核心的，對于未注冊商標(biāo)因其使用而產(chǎn)生何種商標(biāo)權(quán)而言，可以肯定的是其與注冊商標(biāo)專用權(quán)的內(nèi)容是不同的，這也體現(xiàn)了我國提倡商標(biāo)注冊的主導(dǎo)意識。（一）未注冊商標(biāo)的使用權(quán)我國《商標(biāo)法》規(guī)定，使用未注冊商標(biāo)不得冒充注冊商標(biāo)，且不得侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。盡管兩種商標(biāo)的使用權(quán)都體現(xiàn)在自己的商品或服務(wù)類別上，但依《商標(biāo)法》規(guī)定，當(dāng)一種標(biāo)志被他人申請并核準(zhǔn)注冊后，在先使用人的權(quán)利就要讓位給在后注冊人。未注冊商標(biāo)的使用權(quán)是無法與注冊效力相對抗的，當(dāng)二者發(fā)生商標(biāo)權(quán)利糾紛時，未注冊商標(biāo)使用權(quán)只能放棄，否則需要承擔(dān)相應(yīng)的商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任。我國《商標(biāo)法》第29條的申請在先原則是兩個以上的商標(biāo)申請人同時申請同一個商標(biāo)時的解決方法。根據(jù)申請在先原則，不管該商標(biāo)哪個申請人先使用，只要先注冊即可獲得商標(biāo)專用權(quán)。《商標(biāo)法》第31條規(guī)定不得以不正當(dāng)?shù)氖侄紊暾堊陨虡?biāo)，不得損害他人在先取得的合法權(quán)利，可見商標(biāo)法是禁止他人惡意搶注的，注冊商標(biāo)的在先使用人在自己的未注冊商標(biāo)遭惡意搶注后可以向商標(biāo)局提出異議，請求撤銷。這也在一定程度體現(xiàn)了未注冊商標(biāo)因使用而取得一定的商標(biāo)權(quán)利。（二）未注冊商標(biāo)的禁止權(quán)通常認(rèn)為，禁止權(quán)只有注冊商標(biāo)才享有，注冊商標(biāo)專用權(quán)表現(xiàn)為自己專用和排除他人在特定的類別上使用該商標(biāo)或與該商標(biāo)近似的標(biāo)志。我認(rèn)為，未注冊商標(biāo)也享有一定意義的禁止權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，申請注冊人不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的未注冊商標(biāo)?？梢?，對于有一定影響的未注冊商標(biāo)，《商標(biāo)法》賦予其禁止他人惡意搶注的權(quán)利。《商標(biāo)法》反對他人惡意搶注，利用不正當(dāng)手段竊取他人的勞動成果，要求人們各行其道，誠信經(jīng)營。民法理論也認(rèn)為，他人不能從自己不正當(dāng)?shù)男袨橹蝎@利，允許他人惡意搶注有違公平正義原則。因此，對于已經(jīng)普遍使用的未注冊商標(biāo)而言，如果他人惡意搶注，也應(yīng)當(dāng)享有此種禁止權(quán)。當(dāng)然，未注冊商標(biāo)的禁止權(quán)比注冊商標(biāo)專用權(quán)的禁止權(quán)所涵蓋的內(nèi)容要狹窄得多，其無權(quán)排除他人使用該未注冊商標(biāo)，無權(quán)對抗善意第三人將該商標(biāo)進行注冊，其禁止權(quán)僅僅局限于排除第三人惡意搶注方面。（三）未注冊商標(biāo)的繼續(xù)使用權(quán)所謂繼續(xù)使用權(quán)是指商標(biāo)的在先使用人在他人將與自己的未注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)申請注冊之后，仍然有權(quán)在一定的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該未注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊人無權(quán)禁止在先使用人的繼續(xù)使用。這種繼續(xù)使用權(quán)是在采取注冊制度的同時，為貫徹“公正”的原則而產(chǎn)生的一種辦法。它既保護未注冊的在先使用人的權(quán)利，又保護善意的注冊在后使用人的權(quán)利。由于未注冊商標(biāo)使用范圍較小，他人不可能全部清楚其使用情況，此時若賦予未注冊商標(biāo)使用人以申請撤銷權(quán)是不公平的，法律應(yīng)該承認(rèn)在后注冊人注冊商標(biāo)的有效性；對于先使用的未注冊商標(biāo)使用人，令其因侵權(quán)行為而停止使用也是不合理的。因此，法律賦予在先使用人在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用的權(quán)利，只要在先使用人拿出確實有效的證明，則在保護注冊商標(biāo)專用權(quán)人的同時，也保護未注冊商標(biāo)使用人在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用權(quán)，對我國法律制度體系的構(gòu)建也具有積極的意義。（四）未注冊商標(biāo)通過使用獲得商標(biāo)權(quán)使用取得商標(biāo)權(quán)是指通過商標(biāo)的使用獲得商標(biāo)權(quán)，在商標(biāo)權(quán)的歸屬發(fā)生爭議時，“以商標(biāo)使用的先后順序來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬”。如在美國，只有已經(jīng)使用（1988年前規(guī)定，使用須為在貿(mào)易活動中的使用；1988年后則規(guī)定有“使用意圖”即可）的商標(biāo)才可以注冊，未曾使用的商標(biāo)不準(zhǔn)予注冊。注冊僅是一種對現(xiàn)有權(quán)利的“確認(rèn)”手續(xù)，它起不到該權(quán)利產(chǎn)生的作用。又如德國1994年的商標(biāo)法第4條規(guī)定，商標(biāo)權(quán)可以通過使用取得，如果這種使用使該標(biāo)志在相關(guān)的交易領(lǐng)域已被看成商標(biāo)。相關(guān)交易領(lǐng)域并不要求全國范圍，可以是地區(qū)性的。當(dāng)然如果未注冊標(biāo)志僅在一定相關(guān)的交易領(lǐng)域已被看成商標(biāo)，則該標(biāo)志使用人只能在該地區(qū)主張權(quán)利。三、我國未注冊商標(biāo)法律保護的現(xiàn)狀和局限（一）我國法律的規(guī)定1、《商標(biāo)法》的保護我國在《商標(biāo)法》中確定了通過注冊登記取得商標(biāo)專用權(quán)的注冊主義原則，但并不意味著我國法律對未注冊商標(biāo)不保護，新《商標(biāo)法》在堅持“注冊在先”原則的同時，也考慮了未注冊商標(biāo)權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)利，對之前的絕對注冊原則作了一定幅度的調(diào)整?！渡虡?biāo)法》對未注冊商標(biāo)的保護主要體現(xiàn)在對惡意搶注的排斥權(quán)。鑒于近年來搶注未注冊商標(biāo)的嚴(yán)峻現(xiàn)實，新《商標(biāo)法》第31條做出了有針對性的規(guī)定：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！边@一禁止搶注的條款曾在九屆人大常委會第十九次會議關(guān)于《商標(biāo)法修正案（草案）》引發(fā)了較大的爭議。有些代表認(rèn)為現(xiàn)在的搶注行為愈演愈烈，贊成在新法中增加“申請注冊商標(biāo)不應(yīng)損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”，也不應(yīng)影響“他人在使用的基礎(chǔ)上授予權(quán)利的可能性”這一條款。但有學(xué)者認(rèn)為該規(guī)定動搖了目前我國商標(biāo)立法的注冊主義原則而予以反對，經(jīng)過多次討論后，最終采取了“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”的表述方式。無論怎樣，這一條款總算是對“有一定影響的”未注冊商標(biāo)給予了相當(dāng)?shù)闹匾暎俏覈虡?biāo)立法上的一個進步。2、《著作權(quán)法》的保護當(dāng)商標(biāo)使用權(quán)人本身就是商標(biāo)圖案的作者或者從作者處受讓取得了該商標(biāo)設(shè)計的著作權(quán)，同時，該商標(biāo)圖案沒有被作者再許可他人使用時，該未注冊商標(biāo)就是《著作權(quán)法》中的作品或外觀設(shè)計，未注冊商標(biāo)的使用權(quán)人就可以使用《著作權(quán)法》來保護其未注冊商標(biāo)。3、《反不正當(dāng)競爭法》的保護《反不正當(dāng)競爭法》與《商標(biāo)法》是一般法與特殊法的關(guān)系，在尋求《商標(biāo)法》無法得到保護之時，《反不正當(dāng)競爭法》正在發(fā)揮著它的特殊作用。第一，擅自使用視為不正當(dāng)競爭。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第5條第二款規(guī)定，擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝演，或用于知名商品近似的名稱、包裝、裝演，造成和他人知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，視為不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。知名商品可能是注冊商標(biāo)的商品，也可能是未注冊商標(biāo)的商品。一般認(rèn)為，這里的“知名商品特有的名稱、包裝、裝演”指的主要就是未注冊商標(biāo)，因為“特有”已經(jīng)表明了區(qū)別性，而名稱、包裝、裝演都是可視性標(biāo)志，可以作為商標(biāo)的元素。第二，商業(yè)道德原則的兜底保護?！斗床徽?dāng)競爭法》第2條規(guī)定：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德?！边@是一條基本原則，可以在其他特別法律無法救濟時援引適用。4、《民法通則》之規(guī)定作為調(diào)整民事法律關(guān)系的一般法，它所確立的一些基本原則為保護未注冊商標(biāo)提供了基本精神和保護基礎(chǔ)，對今后進一步完善未注冊商標(biāo)的保護具有重要的指導(dǎo)意義?！睹穹ㄍ▌t》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、等價有償、誠實信用的原則。”《民法通則》第5條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯”?？梢?，未注冊商標(biāo)使用人在先使用并有一定聲譽的未注冊商標(biāo)雖然沒有商標(biāo)權(quán)，但有合法的民事權(quán)益，是受民法的保護的。（二）法律對未注冊商標(biāo)保護的局限性我國對未注冊商標(biāo)的保護所依據(jù)的法律主要是《商標(biāo)法》和《反不正當(dāng)競爭法》兩部法律，當(dāng)然不排除其他法律的保護。但上述兩部法律對未注冊商標(biāo)的保護是非常有限的。1、《商標(biāo)法》的有限保護我國商標(biāo)法中有3個條文對未注冊商標(biāo)進行保護，它們分別是第9條“申請注冊的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)具有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突?！钡?1條“申請注冊商標(biāo)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！钡?1條第2款“已經(jīng)注冊的商標(biāo)違反第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁銷該注冊商標(biāo)?！鄙鲜鰲l文對未注冊商標(biāo)的保護非常有限的，原因在于：保護范圍的有限性。受《商標(biāo)法》保護的未注冊商標(biāo)有兩種即未注冊馳名商標(biāo)和有一定影響的未注冊商標(biāo)，而并不是所有的未注冊商標(biāo)都會。受到商標(biāo)法的保護，這就使得那些大量存在的已經(jīng)使用的但不具有一定影響的未注冊商標(biāo)排除在商標(biāo)法保護范圍之外。(2)兩種未注冊商標(biāo)的權(quán)利內(nèi)容不同。根據(jù)<商標(biāo)法》第13條規(guī)定，未注冊馳名商標(biāo)的使用人有禁止他人在相同或者類似的商品上復(fù)制、摹仿或者翻譯其馳名商標(biāo)的標(biāo)志注冊、使用的權(quán)利。以此可知，未注冊的馳名商標(biāo)使用人有專有使用權(quán)；而從第31條和第41條的規(guī)定又可以看出，有一定影響的未注冊商標(biāo)使用人并不具有商標(biāo)專用權(quán)，而只是作為阻止他人搶注或搶先注冊的理由，即在先使用人有優(yōu)先注冊權(quán)，但該商標(biāo)所有人不能阻止其他人對同一商標(biāo)的善意使用。同時，我們也應(yīng)當(dāng)看到，盡管商標(biāo)法承認(rèn)了未注冊商標(biāo)使用人對其未注冊商標(biāo)享有一定的權(quán)利，但是，這些權(quán)利僅限于程序上的權(quán)利，如異議權(quán)，撤銷注冊請求權(quán)等。而未注冊商標(biāo)使用人對其未注冊商標(biāo)是否享有實體上的權(quán)利：如許可使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、排他使用權(quán)等未作具體的規(guī)定，導(dǎo)致實踐中未注冊商標(biāo)極易被他人使用，其權(quán)利受到侵害的現(xiàn)象隨處可見。(3)兩種果往冊商標(biāo)受保護的前提條件和程度不同。對未注冊的馳名商標(biāo)進行保護的前提是該商標(biāo)必須馳名，但并不以必須在我國使用為前提；而.有一定影響的未注冊商標(biāo)受<商標(biāo)法》保護的前提是必須在我國使用，并有，一定影響。同時，由于未注冊的馳名商標(biāo)具有商標(biāo)專用權(quán)，除了享有一般注.冊商標(biāo)的同等保護外，對惡意注冊的，未注冊馳名商標(biāo)所有人可以無時間限制地請求商標(biāo)評審委員會撤銷該注冊商標(biāo)：而有一定影響的未注冊商標(biāo)則不享有上述保護，其行使撤銷權(quán)的時間限定的是5年。(4)未注冊商標(biāo)使用人申請異議的時間期限太短。<商標(biāo)法》第30條規(guī)定，對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個月內(nèi)，可以提出異議。但商場如戰(zhàn)場，市場行情瞬息萬變，三個月時間轉(zhuǎn)瞬即逝，對搏擊于市場風(fēng)浪未注冊商標(biāo)使用人來說，實在是太短。2、《反不正當(dāng)競爭法》對未注冊商標(biāo)的保護不充分《反不正當(dāng)競爭法》在各國家的商標(biāo)保護中發(fā)揮著重要作用。我國《反不正當(dāng)競爭法》第5條第2款規(guī)定：“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢造成和他人知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品的，視為不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任?！睆脑摋l規(guī)定中可以看出,《反不正當(dāng)競爭法》對未注冊商標(biāo)的保護是具備一定條件的。其一必須是知名商品。其二、必須造成和知名商品相混淆，使消費者發(fā)生誤認(rèn)，如果沒有造成和知名商品混淆，使消費者誤認(rèn)為是該知名商品的，則依然不夠成不正當(dāng)競爭行為，不受《反不正當(dāng)競爭法》的保護。所以，《反不正當(dāng)競爭法》是通過保護知名商品的名稱、包裝和裝潢來維護正常的競爭秩序，從而對未注冊商標(biāo)進行間接的保護而不是直接的保護，并且其保護的范圍非常有限，不能對所有的未注冊商標(biāo)進行保護，因而《反不正當(dāng)競爭法》對未注冊商標(biāo)的保護局限太多，范圍太窄。四、我國有關(guān)未注冊商標(biāo)的立法完善鑒于我國尚未建立完整的未注冊商標(biāo)保護制度，因此，對未注冊商標(biāo)人保護還是注重于在現(xiàn)有的法律框架下進行研究和探索。我認(rèn)為，在現(xiàn)有的商標(biāo)注冊制度模式下，對未注冊商標(biāo)進行法律保護應(yīng)以現(xiàn)行的《商標(biāo)法》為主體，輔之以其他法律制度，如<反不正當(dāng)競爭法》來加強對未注冊商標(biāo)的法律保護。(一)完善《商標(biāo)法》相關(guān)內(nèi)容1、在性質(zhì)上確認(rèn)未注冊商標(biāo)使用權(quán)為合法的在先權(quán)利，使未注冊商標(biāo)得到應(yīng)有的法律保護。根據(jù)《商標(biāo)法》27條和<細則》25條規(guī)定，合法的在先權(quán)利是指那些受法律保護的不包括商標(biāo)權(quán)的其他無形財產(chǎn)權(quán)。商標(biāo)評審委員會對合法的在先權(quán)利解釋包括：廠商名稱權(quán)(商號權(quán))、已受保護的工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)、著作權(quán)、已受到保護的原產(chǎn)地地理名稱權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等。未注冊商標(biāo)使用權(quán)應(yīng)屬于上述合法的在先權(quán)利之列，申請商標(biāo)注冊不得與他人現(xiàn)有的合法在先權(quán)利沖突，所以確認(rèn)未注冊商標(biāo)使用權(quán)為合法在先權(quán)利可以在《商標(biāo)法》上對未注冊商標(biāo)加以一定保護。當(dāng)他人明知或應(yīng)知權(quán)利人在一定商品或服務(wù)上使用了未注冊商標(biāo)，而故意向商標(biāo)局提出注冊申請的，未注冊商標(biāo)使用人可以自公告之日起三個月內(nèi)，以該申請侵犯其合法的在先權(quán)利為由提出異議：若該申請已獲準(zhǔn)注冊，未注冊商標(biāo)使用人可以向商標(biāo)評審委員會提出撤銷該商標(biāo)的申請，未注冊商標(biāo)使用人還可以通過司法途徑來保護自己的合2、在內(nèi)容上授子未注冊商標(biāo)使用權(quán)人商標(biāo)申請優(yōu)先權(quán)，使商標(biāo)使用人可優(yōu)先于其他商標(biāo)注冊人得到商標(biāo)注冊的優(yōu)先保護。在這一點上，我國可以借鑒相關(guān)的國外做法，給予未注冊商標(biāo)使用權(quán)人一年的注冊優(yōu)先權(quán)期限，可以規(guī)定使用人在使用未注冊商標(biāo)之日起一年內(nèi)，就同一商標(biāo)使用于相同或類似商品與服務(wù)上，可排除第三人與其相同或近似的商標(biāo)的申請注冊權(quán)。若超過一年時間，未注冊商標(biāo)使用人沒有就使用的商標(biāo)申請注冊，就喪失了注冊申請優(yōu)先權(quán)，也無權(quán)排除第三人以相同或相似的商標(biāo)向商標(biāo)局申請注冊。從另一角度而言，也是為了敦促原使用人盡快行使注冊申請優(yōu)先權(quán)，使自己的利益得到更好的保護。3、賦予未注冊商標(biāo)使用人繼續(xù)使用權(quán)。根據(jù)《商標(biāo)法》第31條的規(guī)定，如果有已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)被他人以不正當(dāng)手段搶先注冊，使用者可以提起異議，要求撤銷該注冊。但是如果他人是以正當(dāng)?shù)氖侄螕屪?，在先I使用者喪失異議的同時是否可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用該未注冊商標(biāo)，我國<商標(biāo)法》沒有作出明確的規(guī)定。在此情況下，日本等國的法律是賦予了該未注冊商標(biāo)使用人一定條件下的繼續(xù)使用權(quán)。我國《專利法》也有類似做法，明確將“在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”作為不視為侵犯專利權(quán)的情形之一，可以讓其繼續(xù)使用。因此，出于公平的考慮，在保護善意的在后注冊者利益的同時，也應(yīng)賦予在先使用人繼續(xù)使用權(quán)，允許其在一定條件下繼續(xù)使用。4、賦予商標(biāo)局在審查注冊申請階段和核準(zhǔn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓階段主動駁回商標(biāo)惡意注冊或者商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請的職權(quán)。商標(biāo)局是商標(biāo)注冊的主管機關(guān)，只要商標(biāo)局對商標(biāo)注冊申請依法進行嚴(yán)格的審查，一般不難判定惡意的商標(biāo)注冊行為。未注冊商標(biāo)權(quán)作為一項私權(quán)，以不告不理的原則予以保護，而面對數(shù)量如此巨大的申請量和注冊量，未注冊商標(biāo)所有人很難掌握商標(biāo)信息，難以注意到自己的商標(biāo)是否已經(jīng)被他人注冊，也很可能錯過撤銷權(quán)行使的時效而使搶注既成事實。如果賦予商標(biāo)局在審查注冊申請階段和核準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓階段主動駁回商標(biāo)惡意注冊申請或商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請的職權(quán)，商標(biāo)局在接到這類出于惡意的商標(biāo)注冊申請后，依職權(quán)主動駁回惡意的注冊申請，并通知有關(guān)權(quán)利人，從而將惡意注冊行為在審查環(huán)節(jié)中予以制止，免除“先注后撤”的麻煩。(二)完善《反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)內(nèi)容比較《商標(biāo)法》而言，我國《反不正當(dāng)競爭法》對未注冊商標(biāo)的保護就顯得很不夠。出于維護市場公平競爭的目的，<反不正當(dāng)競爭法》既然將一切違反商業(yè)道德與誠實信用的行為視為非法，也理應(yīng)與商標(biāo)法一道制止商標(biāo)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為，共同維護注冊商標(biāo)人與未注冊商標(biāo)人的合法權(quán)益?！斗床徽?dāng)競爭法》可以直接依據(jù)公序良俗、誠實信用等原則評價經(jīng)營行為是否正當(dāng)，有效填補<商標(biāo)法》在法律保護方面的不足之處。在法律的適用上，《商標(biāo)法》的規(guī)定是優(yōu)于<反不正當(dāng)競爭法》的，二者之間是特別法和普通法的關(guān)系?！渡虡?biāo)法》中已有規(guī)定的，按《商標(biāo)法》處理；《商標(biāo)法》中沒有規(guī)定的具有普遍意義的不正當(dāng)競爭行為，則由<反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定并調(diào)整。正如世界知識產(chǎn)權(quán)組織規(guī)定的：“禁止不正當(dāng)競爭法實際保護著專利法、商標(biāo)法等專門法所保護不到的那些應(yīng)予保護的權(quán)利?！睂Υ岁P(guān)系，還有一個形象的比喻：“傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法的三項制度―-專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法好比是浮在海面上的三座冰山，反不正當(dāng)競爭法則是托著這三座冰山的海水?！比绻麤]有反不正當(dāng)競爭法的附加保護，則完善的知識產(chǎn)權(quán)單行法，離完善的知識產(chǎn)權(quán)保護，還會有相當(dāng)長的路。而為了順應(yīng)市場的發(fā)展，<商標(biāo)法》已經(jīng)作了相應(yīng)修改，因此<反不正當(dāng)競爭法》同樣有必要進行適當(dāng)?shù)男薷模约訌妼ξ醋陨虡?biāo)的保護，杜絕各種商標(biāo)不正當(dāng)競爭行為。如將現(xiàn)行<反不正當(dāng)競爭法》條文第2條的原則性規(guī)定和第5條的“禁止假冒注冊商標(biāo)”的規(guī)定擴大至未注冊商